ANNO XLIV N. 4 OTTOBRE -DICEMBRE 1992
IRlA��JEGNA
AWW(Q)CCA1f1UIRlA
TIJ)JEILIL(Q) �1fA1f(Q)
PUBBLICAZIONE TRIMESTRALE DI SERVIZIO
.ISTITUTO POLIGRAFICO E ZECCA DELLO STATO
ROMA 1993
ABBONAMENTI ANNO 1993
ANNO L. 52.000
UN NUMERO SEPARATO . . � . . . . . � � . . � � . � . . � . � . � � � � � � � 13.500
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ISTITUTO POLIGRAFICO E ZECCA DELLO STATO
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Autorizzazione Tribunale di Roma -Decreto n. 11089 del 13 luglio 1966
\5219052) Roma, 1993 -Istituto Poligrafico e Zecca dello Stato -P.V.
.. .. .... ... ...... -.. :-: .. .. ... :-:
INDICE
Parte prima: GIURISPRUDENZA
Sezione prima:
Sezione seconda:
Sezione terza:
Sezione quarta;
Sezione quinta:
GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE (a cura del/'
avv. Franco Favara) . . . . . . . . . . . . pag.
GIURISPRUDENZA COMUNITARIA E INTERNAZIONALE
(a cura del/'avv. Oscar Fiumara) . . . �
GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISDIZIONE E APPALTI
fa cura degli avvocati Giuseppe Stipo e
Antonio Cingolo} . . . . . . . . . . . . . . �
GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA (a cura de//'
avv. Raffaele Tamiozzo) . . . . . �
GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA (a cura dell'avvocato
Carlo Bafi/e) . . . . . . . �
377
413
440
483
495
Parte seconda: QUESTIONI -RASSEGNA DI DOTTRINA
RASSEGNA DI LEGISLAZIONE -INDICE BIBLIOGRAFICO
CONSULTAZIONI
RASSEGNA DI LEGISLAZIONE .
CONSULTAZIONI ...... .
pag.
. �
63
69
Comitato di redazione: Avv. D. Del Gaizo -Avv. G. Mangia
Avv. M. Salvatorelli -Avv. F. Sclafani
-
La pubblicazione � diretta dall'avvocato:
UGO GARGIULO
ARTICOLI, NOTE; OSSERVAZIONI, QUESTIONI
O.
FIUMARA, Le sentenze della Corte di giustizia delle comunit� europee
pronunciate nel corso dell'anno 1992 in cause alle quali ha partecipato
l'Italia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I, 413
PARTE PRIMA
INDICE ANALITICO -ALFABETICO
DELLA GIURISPRUDENZA
ARBITRATO
-Lodo (sentenza arbitrale) � Impugnazione
per nullit� � Esame dcl
merito � Esclusione � Giudizio rescindente
e rescissorio � Fattispecie
in tema di interpretazione di un
contratto, 440.
ATTO AMMINISTRATIVO
-Legge 7 agosto 1990 n. 241, artt. 10,
22, 24, 25 e 31 -Diritto di accesso ai
documenti � Contenuto � Operativit�
-Limiti, 491.
-Legge 7 agosto 1990 n. 241, art. 25 e
art. 31 -Accesso ai documenti -Operativit�
-Entrata in vigore dei decreti
ex art. 24 stessa legge -Necessit�
-Atto amministrativo � Accesso
ai documenti -Entrata in vigore
d.P.R. 27 giugno 1992 n. 352 Effetti
� Immediata e piena operativit�
del diritto -Esclusione, 488.
AVVOCATURA DELLO STATO
-Commissario per la formazione del1'
Albo degli psicologi -Patrocinio in
via organica ed esclusiva -Sussistenza,
466.
COMUNIT� EUROPEE
-Concorrenza sui mercati � Imprese
cui sono riconosciuti diritti speciali
o esclusivi -Poteri di vigilanza della
Commissione -Trattato, 428.
-
Concorrenza sui mercati -Servizi di
telecomunicazione -Diritti speciali
e diritm esclusivi -Esercizio dei poteri
di vigilanza della Commissione Limiti,
428.
-Libera circolazione delle merci -Additivi
alimentari -Aggiunta di ni
trato al formaggio -Limiti all'im
portazione, 418.
-Libera circolazione delle merci Misure
di effetto equivalente -Birra
-Anidl'ide solforosa, 417.
-Ravvicinamento delle legislazioni Tutela
dei lavoratori subordinati in
caso di insolvenza del datore di lavoro
-Divitti scaturenti dalla direttiva
80/987/CEE -Decorrenza, 435.
ESPROPRIAZIONE PER PUBBLICA
UTILITA
-Occupazione appropriativa -Dichiarazione
di pubblica utilit� -Scadenza
del termine di validit� -Risarcimento
del danno -Criteri di Liquidazione
-Fattispecie in tema di cava,
461.
GIUSTIZIA AMMINISTRATIVA
-Regolamento di competenza -Mancato
deposito dell'atto di autorit�
centrale impugnato -Inammissibilit�
-Esclusione -Giustizia amministrativa
-Regolamento di competenza
-Deferimento dell'intera controversia
ad un unico giudice -Contestuale
impugnativa di atti fra loro
collegati -Condizioni, 483.
LAVORO
-Compenso a cotmmo -Compenso
per straordinario � Differente regime,
455.
-Cottimo misto -Non esclude l'obbligo
dell'orario legale -Compenso
maggiorato in base al risultato, 455.
-Prestazione oltre l'orario legale Retribuzione
a tempo e a cottimo Differenze,
455.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
VI
I
I
r::
ili
I
~
PROCEDIMENTO CIVILE
-Convenuto contumace in condizioni
di abituale infermit� mentale � Interruzione
del processo -Esclusione
-Violazione dell'art. 24 cost. � Infondatezza
della questione, 383.
-Giudizio di rinvio -Nuovi documenti
decisivi non prodotti in precedenza
per causa di forza maggiore Produzione
-Ammissibilit� -Fatti�
specie, 474. �
-Question(! di legittimit� costituzionale
sollevata in altro giudizio -Sospensione
del processo -Onere del
giudice di comunicare alle parti l'avvenuta
decisione della Corte Costituzionale
-Inosservanza -Estinzione
del processo per mancata riassunzione
nel termine di sei mesi Esclusione,
444.
-Ricorso per Cassazione -Mancato
deposito della procedura conferita
con atto separato -Improcedibilit�
del ricorso -Impossibilit� di sanatoria
-Questione non manifestamente
infondata di costituzionalit�,
386.
-Ricorso per Cassazione -Notifica-�
zione al Pubblico Ministero presso
il giudice che ha emesso la sentenza
dmpugnata -Necessit� -Condizioni
-Fattispecie in tema di iscrizione
all'Albo degli psicologi, 466.
-
Ricorso per Cassazione -Omesso
deposito della procura speciale nel
termine di cui all'art. 369 cod. proc.
civ. -Improcedibdlit� -Possibilit�
di sanatoria -Esclusione -Violazione
degli artt. 3 e 24 Cost. -Inammissibilit�
della questione, 385.
--Rito camerale -Sentenza -Regime
ordinario di impugnazione -Fattispecie
in tema di iscrizione all'Albo
degli psicologi, 466.
PROCEDIMENTO PENALE
-Astensione, ricusazione e responsabilit�
del giudice -Pretore che ab�
bia rigettato la richiesta di applicazione
della pena concordata Omessa
previsione dell'incompatibi�
lit� a procedere al dibattimento
Incostituzionalit�, 377.
-Giudizio pretorile -Citazione della
persona offesa dal reato -Termine
di cinque giorni prima dell'udienza Incongruit�
-Violazione degli artt. 3
e 24 Cost. -Inammissibilit� della
questione, 378.
-Giudizio pretorile -Citazione del responsabile
civile -Omessa previsione
del medesimo termine prescritto per
la citazione dell'dmputato -Violazione
degli artt. 3 e 24 Cost. -Illegittimit�
costituzionale dell'art. 83,
quinto comma, cod. proc. pen., 379.
PROFESSIONI
-Albo professionale degli psicologi Controversie
relative all'iscrizione
in regime transitorio -Giurisdizione
del giudice ordinario -Sussistenza,
466.
PUBBLICA AMMINISTRAZIONE
-Contratto ad oggetto pubblico e
modulo convenzionale nel procedimento
amministrativo -Caratteri e
differenze, 451.
REGIONI (A STATUTO ORDINARIO)
-Legge regionale rinviata dal Gover�
no al Consiglio regionale -Nuova
approvazione di una legge diversa
cOIIl maggioranza semplice -Questio�
ne di legittimit� costituzionale sol�
levata dal Governo -Inammissibd�
lit� -Fattispecie, 407.
TRASPORTI
-Concessione di autolinee -Poteri
discrezionali dell'Amministrazione
in ordine alle caratteristiche di linea
di Gran Turismo e ordinaria
indipendentemente dalla domanda,
494.
TRIBUTI ERARIALI DIRETTI
-Imposta sul reddito delle persone
fisiche -Societ� di persone -Accertamento
del reddito societario -Necessit�
della notifica ai singoli soci �
Esclusione -Impugnazione posticipata
da parte dei soci -Ammissibilit�,
495.
INDICE ANALITICO-ALFABETICO DELLA GIURISPRUDENZA
-Imposta sul reddito delle persone
fisiche -Societ� di persone -Reddito
di partecipazione per quota Dipendenza
dal reddito accertato
nei confronti della societ�, 495.
-Imposte sul reddito -Impresa fa.
miliare -Redditi imputati ai collaboratori
-Natura -Difetto di autonomia,
506.
-Restituzioni e rimborsi � Prova dei
presupposti che escludono l'imponibilit�
-Onere a carico del contribuente,
507.
TRIBUTI ERARIALI INDIRETTI
-Imposta ipotecaria -Agevolazione
per il credito a medio e lungo termine
-Iscrizione di ipoteca a fa.
vore di soggetto diverso dall'istituto
finanziatore -Esclusione, 518.
-Imposte doganali -Incompatibilit�
con norme comunitarie -Rimborsi
� Traslazione dell'onere su altri soggetti
� Onere della prorva -Norr.a
sopravvenuta dell'art. 29 della legge
29 dicembre 1990 n. 428 -Applicabilit�
� Retroattivit� � Mezzi di
prova, 502.
TRIBUTI IN GENERE
-Dichiarazione -Effetti � Revocabilit�
-Limiti � Errore materiale e
riconoscibile, 519.
TRIBUTI LOCALI
-Imposta locale sui redditi -Impresa
artigiana � Soggezione -Presupposti
-Componente patrimoniale �
Necessit�, 507.
-Imposta locale sui redditi -Impresa
familiare -Redditi imputati ai collaboratori
-Applicabilit� della norma
sopravvenuta dell'art. 115 del
t.u. 22 dicembre 1986 n. 917 � Condizioni
-Art. 36 d.P.R. 4 febbraio 1988
A� 42, 507.
INDICE CRONOLOGICO
DELLA GIURISPRUDENZA
INDICE CRONOLOGICO
DELLA GIURISPRUDENZA
CORTE COSTITUZIONALE
26 ottobre 1992, n. 399
17 novembre 1992, n. 453 .
19 novembre 1992, n. 468 .
24 novembre 1992, n. 471 .
29 dicembre 1992, n. 497 .
CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNIT� EUROPEE
Sez. V, 4 giugno 1992, nelle cause riunite C-13/91 e C-113/91 . . . . . .
Sed. plen., 16 luglio 1992, nella causa C-95/89 . . . . . . . . . . . . . .
Sed. plen., 17 novembre 1992, nelle cause riunite C-271/90, C-281/90,
C-289/90 ............................ .
Sez. I, 3 dicembre 1992, nelle cause riunite C-140, 141, 278 e. 279/91 . . .
GIURISDIZIONI CIVILI
CORTE DI CASSAZIONE
Sez. I, 3 febbraio 1992, n. 1124 . . . . .
Sez. I, ordinanza 12 febbraio 1992, n. 123 .
Sez. I, 1� aprile 1992, n. 3922 ...
Sez. I, 15 aprile 1992, n. 4572 . .
Sez. lavoro, 2 luglio 1992, n. 8100
Sez. I, 6 agosto 1992, n.
Sez. I, 8 agosto 1992, n.
Sez. Un., 10 agosto 1992,
Sez. Un., 10 agosto 1992,
Sez. I, 12 agosto 1992, n.
Sez. I, 13 agosto 1992, n.
Sez. I, 7 settembre 1992,
9313 . .
9389 .
n. 9459 .
n.
9461 .
9551 .
9554 .
n. 10261 .
Sez. I, 17 settembre 1992, n. 10667
Sez. Un., 7 dicembre 1992, n. 12966
Sez. I, 23 dicembre 1992, n. 13629 . .
GIURISDIZIONI AMMINISTRATIVE
pag. 377
� 378
� 383
� 385
)) 407
pag. 417
)) 418
� 428
)) 435
pag. 440
� 386
)) 444
� 451
)) 453
� 495
� 502
� 506
� 507
)) 518
� 519
� 461
)) 495
466
"
)) 474
CONSIGLIO DI STATO
Ad. Plen., 14 ottobre 1992, n. 13
Sez. IV, 21 novembre 1992, n. 969 .
Sez. VI, 9 settembre 1992, n. 630 .
Sez. VI, 14 ottobre 1992, n. 754 . .
pag.
))
))
�
483
488
491
499
PARTE SECONDA
RASSEGNA DI LEGISLAZIONE:
Questioni di legittimit� costituzionale:
I. Norme dichiarate incostituzionali .
Il. Questioni dichiarate non fondate .
pag.
�
63
65
CONSULTAZIONI . . . . . . . . . . . . . . . )) 69
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PARTE PRIMA
GIURISPRUDENZA
SEZIONE PRIMA
GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
CORTE COSTITUZIONALE, 26 ottobre 1992, n. 399 � Pres. Corasaniti �
Red. Spagnoli � Presidente del Consiglio dei Ministri (avv. Stato Di
Tarsia di Belmonte).
Procedimento penale � Astensione, ricusazione e responsabilit� del giu
dice � Pretore che abbia rigettato la richiesta di applicazione della
pena concordata � Om�ssa previsione dell'incompatibilit� a procedere
al dibattimento � Incostituzionalit�.
(Cost., art. 76; cod. proc. pen., art. 34).
� illegittimo, per violazione dell'art. 76 Cast., l'art. 34, secondo comma,
cod. proc. pen. nella parte in cui non prevede l'incompatibilit� a
procedere al dibattimento da parte del pretore che, prima dell'apertura
di questo, abbia respinto la richiesta di applicazione di pena concordata
per non aver ravvisato un'ipotesi attenuata del reato contestato
(1).
(omissis) Il Pretore di Bassano del Grappa -sezione distaccata di
Asiago -dubita della legittimit� costituzionale dell'art. 34, secondo
comma, cod. proc. pen., nella parte in cui non prevede che non possa
procedere al dibattimento il giudice che, prima della sua apertura, abbia
respinto la richiesta di applicazione di pena concordata per la ritenuta
configurabilit� dell'ipotesi di reato base anzich� di quella attenuata indicata
nella richiesta.
A suo avviso, tale provvedimento comporta una pregnante valutazione
di merito delle risultanze degli atti processuali, s� che la mancata
previsione dell'incompatibilit� sarebbe in contraddizione sia col modello
(1) Continuano le pronunce di incostituzionalit� in materia di incompatibilit�
del giudice; cfr. Corte cost. ord. 1 luglio 1992, n. 313 in Foro it. 1991, I,
2312; sent. 22 aprile 1992 n. 186, ivi, 1991, I, 1993; sent. 25 marzo 1992, n. 124, ivi,
1991, I, 1994; sent. 30 dicembre 1991, n. 502, ivi, 1991, I, 1992; sent. 12 novembre
1991, n. 401, ivi, 1991, I, 3286; sent. 26 ottobre 1990, n. 496, ivi, 1991, I, 719.
La Corte non fa che richiamare espressamente la sent. 25 marzo 1992
n. 124 cit. con cui � stata dichiarata l'illegittimit� costituzionale, per eccesso
378 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
accusatorio voluto dal legislatore delegante (direttive nn. 67 e 103), sia
coi principi di imparzialit� ed indipendenza del giudice sanciti dagli artt.
25 e 101 Cost., sia col principio di uguaglianza, essendo stata l'incompatibilit�
riconosciuta da questa Corte in situazioni analoghe con sentenze
nn. 496 del 1990, 401 e 502 del 1991.
La questione � fondata.
Con la sentenza n. 124 del 1992, questa Corte ha, in riferimento all'art.
76 Cast., dichiarato �l'illegittimit� costituzionale dell'art. 34, secondo
comma, cod. proc. pen., nella parte in cui non prevede l'incompatibilit� a
partecipare all'udienza dibattimentale del giudice per le indagini preliminari
presso la pretura che abbia respinto la richiesta di applicazione
di pena concordata per la ritenuta non concedibilit� di circostanze attenuanti
�. La situazione ora considerata, di rigetto della richiesta per
la ritenuta non ricorrenza di un'ipotesi di reato attenuata in luogo di
quella base pi� grave, � -ai fini che qui interessano -analoga, dato
che anche in tal caso viene compiuta � una valutazione non formale, ma
di contenuto circa l'idoneit� delle risultanze delle indagini preliminari
a fondare un giudizio di responsabilit� dell'imputato, per di pi� accompagnata
da una valutazione di applicabilit� di una pena superiore a quella
richiesta dal pubblico ministero �.
Va perci� dichiarata l'illegittimit� costituzionale della norma impugnata,
nella parte in cui non prevede l'incompatibilit� a procedere al di
I
battimento del pretore che, prima dell'apertura di questo, abbia respin
I
to la richiesta di applicazione di pena concordata per il ritenuto non
I ~
ricorrere di un'ipotesi attenuata del reato contestato. (omissis)
di delega, della stessa norma nella parte in cui non prevede analoga incompatibilit�
per il giudice delle indagini preliminari che abbia respinto la ri
I
chiesta di applicazione di pena concordata per la ritenuta non concedibilit� di
circostanze attenuanti.
In dottrina si veda da ultimo RIVELLO, Un articolato intervento della Corte
Costituzionale in materia di incompatibilit� del giudice, in Giur. cost., 1991,
3498.
CORTE COSTITUZIONALE, 17 novembre 1992, n. 453 -Pres. Corasaniti -
Red. Vassalli -Presidente del Consiglio dei Ministri (avv. Stato Di
Tarsia di Belmonte).
Procedimento penale -Giudizio pretorile -Citazione della persona offesa
dal reato -Termine di cinque giorni prima dell'udienza � Incongruit�
� Violazione degli artt. 3 e 24 Cost. . Inammissibilit� della
questione.
PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE 379
Procedimento � penale � Giudizio pretorile � Citazione del responsabile
civile � Omessa previsione del medesimo termine prescritto per la
citazione dell'imputato � Violazione degli artt. 3 e 24 Cost. � Illegitti�
mit� costituzi()nale dell'art. 83, quinto comma, cod. proc. pen.
La scelta del termine congruo per. la citazione della persona offesa
dal. reato nel giudizio pretorile �ippartiene alla discrezionalit� del legislatore,
� pertanto ~ inammissibile la q�estione di. legittimit� costituzionale
dell'art. 558, secondo comma, cod. proc. pen., in riferimento agli artt. 3
e 24 Cost., nella parte in cui prescrive il termine di cinque giorni prima
della d,ata d,ell'udienza per la citazione della persona offesa (1).
E illegittimo, per violazione degli artt. 3 e 24 Cost., l'art. 83, quinto
comma, cod. proc. pen., nella parte in cui non prevede per la citazione
del responsabile civile nel processo pretorile il medesimo termine di quarantacinque
giorni previsto per la citazione dell'imputato dall'art. 555,
terzo comma, cod. proc. pen, (2).
(omissis) Il giudice a quo dubita, in riferimento agli artt. 3 e 24
della Costituzione, della legittimit� di due norme, entrambe riguardanti il
procedimento davanti al pretore: per un verso, dell'art. 558, secondo
comma, cod. proc. pen., � nel punto in cui impone un termine di giorni
cinque per la citazione della persona offesa, e non un termine idoneo
a consentire la concreta esplicazione della propria facolt�� e, per un altro
verso, dell'art. 83, quinto comma, dello stesso codice, �nella parte in
cui nOIJ. pone, al predetto fine, un termine di notifica per la chiamata in
giudizio del responsabile civile �,
Pi� in particolare, in relazione alla persona offesa, si denuncia l'esi
guit� del termine stabilito dalla prima delle norme censurate �in quan
to precludente la possibilit� della parte civile di svolgere la propria atti
vit� � essendo previsto in cinque giorni precedenti al dibattimento il
� termine ultimo � per la sua citazione, un termine assolutamente inade
guato per predisporre la sua difesa, sia perch� tale termine � � vanifi
cante, di fatto, di quello menzionato e previsto dall'art. 142 disp. att. �
sia perch�, alla stregua del disposto dell'art. 78, secondo comma, cod.
(1-2) La Corte riconosce che nel processo pretorile il termine rmnrmo di
cinque giorni, dalla data del dibattimento, per la citazione della persona offesa
pu� di fatto vanificare il diritto di costituirsi parte civile soprattutto quando
si debba citare il responsabile civile, tuttavia dichiara inammissibile la que
stione per la mancanza di un tertium comparationis in quanto il termine pre
scritto per la citazione dell'imputato non � riferibile all'offeso dal reato il
quale non � nemmeno parte del processo.
Diverso � il discorso per l'art. 83, quinto comma, cod. proc. pen. il quale non
prevede alcun termine limitandosi a sancire la nullit� della citazione del respon
sabile civile se quest'ultimo non viene posto in condizione di esercitare i suoi
380
RASSEGNA AVVOCATURA DEILO STATO
proc. pen., l'efficacia della costituzione di parte civile � subordinata alla
notificazione .. della costituzione stessa' alle parti private: con la conseguenza
che nei confronti �del responsabile civile l'azione civile potr�
essere esercitata soltanto dalla parte civile costituita e, quindi, dopo
la detta notificazione, mediante la richiesta di citazione del civilmente
responsabile a norma dell'art. 83 cod. proc. pen. La previsi�ne di un
termine cos� esiguo vulnererebbe anche l'art. 3 della Costituzione, risultart�
do compromesso � il principio di pari condizione della patte civile con
l'imputato �, cui, �, invece, � riservato un termine di notifica niinimo di
45 giorni dal decreto di citazione �.
Con riguardo al responsabile civile, si denuncia -un'affermazione
formulata in punto di rilevanza ma che coinvolge anche la non manifesta
infondatezza della norma censurata -che, pure ove ne venisse dichiarata
valida la citazione, l'art. 83, quinto comma, nel prevedere un
termine assolutamente generico, pu� anch'esso ledere il suo dirtto di
difesa, � imponendosi al giudicante, in assenza di un termine specifico,
di valutare arbitrariamente l'effettiva potenziale esplicazione della facolt�
difensiva di tale parte �.
La prima questione � inammissibile.
Pur dovendo riconoscersi che nell'ambito del processo pretorile il
termine minimo di cinque giorni dalla data fissata per il dibattimento
per la citazione della persona offesa pu� in taluni casi vanificare, di
fatto, il diritto di costituirsi parte civile soprattutto quando sia i�i gioco
la citazione del responsabile civile, l'assenza di un tertium comparationis
ricavabile dal sistema� non consente di individuare una soluzione
costituzionalmente obbligata in grado di colmare le conseguenze derivanti
dall'applicazione del precetto di cui si censura il contrasto con le
norme costituzionali invocate.
Il richiamo del giudice a quo al termine stabilito per l'imputato si
rivela, infatti, non riferibile all'offeso dal reato, non solo per l'evidente diversit�
delle posizioni poste a confronto, ma anche sul pi� specifico riflesso
che la prescrizione dell'art. 555, terzo comma, cod. proc. pen.
-nella quale si fissa un termine, � �opportuno ricordarlo, pi� esteso di
diritti nell'udienza preliminare o nel giudizio. Sul punto la Corte si era gi�
espressa per l'infondatezza nella sent....... 1992, n. 430 riguardo al processo davanti
al Tribunale o alla Corte di assise con argomentazioni che, tuttavia, non possono
essere richiamate nel processo pretorile dove la mancanza dell'udienza
preliminare non consente di invocare l'art. 133 delle norme di attuazione a
garanzia del diritto di difesa del responsabile civile.
� evidente per� che il sistema dovr� essere armonizzato perch� se nel
processo pretorile la citazione del responsabile civile deve avvenire nel termine
di almeno quarantacinque giorni dalla data del giudizio, allora, la citazione
della persona offesa nel termine di almeno cinque giorni dal giudizio
preclude a quest'ultima di citare il responsabile civile.
""" --~���?�:�..-~�...,����� X�~/."�"-';h"-'" �"
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381
PARTE I, SBZ. I,. GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
quello. previsto per la citazione dell'impqtato. per il dibattimento davanti
al tribunale e alla corte di assise -� strettamente collegata alla
facolt� ~per l'imputato stesso di richiedere i riti alternativi di deflazione
del dibattimento entr.o quindici giorni dalla notifica del .decreto. di citazione
(v. art. 555, primo comma, lettera e). e. non � quindi ragionevolmen�
te estensibile alla persona. offesa.
Senza contare che, non. rivestendo ancora la persona offesa la qualit�
di parte, l'applicazione ad essa dello stesso .termine assegnato all'.imputato
comporterebbe l'operativit� di un-identico regime rispetto a posizioni
non omogenee.
N� potrebbe utilmente soccorrere, sempre al fine di colmare l'ipotizzato
vuoto normativo, il ricor.so al termine previsto per la persona
offesa dal reato� nel procedimento davanti al tribunale ed alla Corte
di Assise (esteso, in via interpretativa, al responsabile civile dalla sentenza
n. 430 del 1992) perch� tale termine finirebbe con interferire, travolgendola,
con la duplicit� dei termini previsti dall'art. 555, con conseguenti
riverberi sull'intero assetto normativo collegato alla citazione delle parti
nel processo davanti al pretore.
Ne deriva che poich� le soluzioni possibili al fine di porre . rimedio
al regime predisposto dall'art. 558, secondo comma, del codice di
procedura penale, si profilano come discrezionali, la �scelta del termine
congruo per la citazione della . persona offesa nel giudizio pretorile non
appartiene alla competenza di questa Corte, . dovendo essere affidata al
legislatore.
Fondata �, invece, la questione di legittimit� dell'art. 83, quinto
comma, del codice di procedura penale.
L'assenza per il responsabile civile della previsione di alcun termine
per la sua citazione, da disporre ad opera del giudice su richiesta della
parte civile, lede il suo diritto di difesa sotto un duplice profilo: in
primo luogo, perch�, nel concreto, il termine fissato dal giudice potrebbe
rivelarsi incongruo ai fini della costituzione di tale parte; in secondo
luogo, perch�, comunque, resta affidato all'apprezzamento insindacabile
del giudice stabilire se � il responsabile civile sia stato posto in grado
di esercitare i suoi diritti� nel giudizio.
Poich�, peraltro, viene qui in considerazione non un termine determinato
ma esiguo sibbene un termine indeterminato, l'art. 83, qufuto comma,
del codice di procedura penale, va ritenuto non conforme all'art. 24 della
Costituzione, nella parte in cui non prevede per il procedimento pretorile
la determinazione del termine per il responsabile civile. Nel modello processuale
che viene qui in discorso, d'altra parte, non possono essere utilmente
evocati, per sanare l'indicata lacuna normativa, i rilievi posti
a fondamento della ricordata sentenza n. 430 del 1992, con la quale
questa Corte ha dichiarato non fondata, nei sensi di cui in motivazione,
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382 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
una non dissimile censura riguardante la dedotta, omessa prev1s1one
di un termine dilatorio per la citazione del responsabile civile davanti al
tribunale o alla corte di assise. Infatti, la mancanza nel rito pretorile
dell'udienza preliminare e, dunque, di quella specifica fase processuale
antecedente.alla translatio iudicii nella .quale i soggetti privati diversi dall'imputato
possono assumere la qualit� di parti, non consente di fare
appello agli indispensabili .referenti normativi offerti dall'art. 425, terzo
e quarto comma, del codice. di procedura penale e, . soprattutto, dall'art.
133 del testo delle norme di attuazione, di coordinamento e transitorie
del codice di procedura penale (testo approvato con il decreto legislativo
28 luglio 1989, .n. 271), dalla cui combinata lettura, iscritta nel quadro
dei principi generali che assicurano l'armonia . del sistema, � possibile
per:venire a quella interpretazione secundum Constitutionem che questa
Corte ha avuto modo di delineare nella sent.enza appena richiamata.
Considerato, infatti, che nello schema processuale ordinario che regola
i procedimenti devoluti alla competenza. del tribunale e della corte
di assise, tutte le parti private godono dell'identico termine di compari~
zione, diviene agevole presupporre che lo stesso termine valga anche
per il .responsabile civile che debba essere citato per la prima volta
al dibattimento.
Nel procedimento �:lavanti al pretore, invece, l'unico termine di com
I ~ parizione � quello previsto per l'imputato, proprio perch� � l'unica parte
che pu� � esistere � all'atto della emissione del decreto di citazione a
giudizio.
Ci� premesso, rimane tuttavia il problema della individuazione del
I
precetto a cui fare attualmente. capo alla stregua dei principi costituzionali
in attesa di un auspicabile intervento legislativo diretto a riequilibrare
l'intero sistema dei termini per la citazione dei soggetti privati
diversi dall'imputato nel processo pretorile. Ora, la constatazione che la
citazione del civi~mente responsabile segue necessariamente alla costituzione
di parte civile, non interferendo in alcun modo con la conformazione
binaria della v.o.catio in iudicium dell'imputato, consente di rinvenire
nell'attuale assetto normativo -anche considerando il ruolo di civilmente
responsabile per il fatto dell'imputato che il responsabile civile
assume -come unico termine ad esso riferibile queHo � indicato dall'art.
555. Un termine, oltre tutto, omogeneo, quanto a posizioni soggettive,
rivestendo il civilmente responsabile, una volta citato -e pure a
prescindere dalla sua costituzione -la .qualit� di parte.
L'art. 83, quinto comma, del codice di procedura penale deve pertanto
essere dichiarato. costituzionalmente illegittimo neMa parte in cui
non prevede per la citazione del responsabile civile nel procedimento pretorile
il medesimo termine assegnato all'imputato dall'art. 555, terzo comma,
dello stesso codice. (omissis)
PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA .COSTITUZIONALE 383
CORTE COSTITUZIONALE, 19 novembre 1992, n. 468 � Pres. Corasaniti �
Red. Mirabelli � Presidente del Consiglio dei Ministri (avv. Stato
D'Amato).
Procedimento civile � Convenuto contumace in condizioni di abituale
infermit� mentale � Interruzione del processo � Esclusione � Violazione
dell'art. 24 Cost. � Infondatezza della questione.
Non � fondata la questione di legittimit� costituzionale degli artt. 75
e 300 cod. proc. civ., in riferimento all'art. 24 Cost., nella parte in cui
non prevedono, quando il convenuto non costituito in giudizio versi in
condizioni di abituale infermit� mentale, l'interruzione del processo e
la segnalazione da parte del giudice al pubblico ministero perch� promuova
l'interdizione e la nomina di un tutore provvisorio (1).
(omissis) Il Tribunale di Padova dubita della legittimit� costituzionale
degli artt. 75 e 300 del codice di procedura civile, nella parte in cui non
prevedono, quando il convenuto non costituito in giudizio versi in condi�
zioni di abituale infermit� di mente, l'interruzione del processo e la
segnalazione da parte del giudice al pubblico ministero, perch� promuova
la interdizione e la nomina di un tutore provvisorio. La questione � stata
prospettata con riferimento all'art. 24 della Costituzione, sull'assunto che
le norme processuali vigenti non offrirebbero strumenti per ovviare alla
situazione di menomata difesa in cui versa chi, pur non essendo interdetto,
si trovi in stato di abituale incapacit� di intendere o di volere ed essendo
convenuto non sia in grado di rendersi conto che nei suoi confronti �
stato instaurato un giudizio.
Il giudice rimettente ha ritenuto la questione rilevante in un procedi�
mento di divisione ereditaria nel quale un certificato prodotto da altro
convenuto attestava che la parte non costituita era affetta da sindrome
di Down, con grave insufficienza mentale.
Il Tribunale di Padova manifesta la giusta esigenza di assicurare
un'adeguata tutela aWincapace naturale, infermo di mente, convenuto
in giudizio e per il quale non sia stato ancora promosso un procedimento
di interdizione o di. inabilitazione. Prospetta quindi la necessit�, per
(1) Secondo la Corte dal combinato disposto degli artt. 70 e 71 cod. proc. civ.
che prevedono la facolt� di intervento del p.m. a tutela dell'incapace non
ancora interdetto o inabilitato e il correlativo potere del giudice di sollecitare
detto intervento -deriva una efficace tutela dell'infermo di mente anche nella
situazione prospettata dal giudice a quo. Le stesse norme esaminate nella sentenza
in commento sono state dichiarate illegittime nella parte in cui non
si riferiscono al convenuto scomparso (sent. 16 ottobre 1986 n. 220 in Giur. Cast.
'86, 1759) ma nella questione in esame la Corte non ritiene di poter giungere
alla stessa conclusione perch� si tratta di una situazione di incapacit� che,
essendo soggetta a verifica giudiziale, � ancora incerta.
384
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
adeguare le norme processuali alle prescrizioni costituzionali di garanzia
del diritto di difesa in giudizio (art.. 24 della Costituzione), che sia prevista
la comunicazione da parte del giudice al pubblico ministero, perch�
questi possa, ricorrendone le condizioni, proporre domanda di interdizione
o di� inabilitazione e chiedere i provvedimenti provvisori che questa
procedura consente. Il Tribunale ritiene inoltre che, per una adeguata
difesa, debba essere disposta la interruzione del� processo, prevista in
caso di morte o di perdita della capacit� di stare in giudizio della parte
costituita o del contumace (art. 300 cod. proc. civ.), con l'effetto che
nessun atto possa essere compiuto e che il processo debba essere riassunto
entro il termine perentorio di sei mesi dalla interruzione (art. 305
cod. proc. civ.).
Alla interruzione del processo per una situazione gi� esistente -quale
� anche quella che ha dato luogo alla dichiarazione di illegittimit� costituzionale
delle stesse disposizioni qui denunciate (art. 75 e 300 cod. proc.
civ.) nella parte in cui non si riferiscono al convenuto scomparso (sentenza
n. 220 del 1986) -si vorrebbe ora aggiungere, quale ulteriore causa
di necessaria� interruzione del processo, una situazione di infermit� -gi�
esaminata dalla Corte sotto il profilo della capacit� processuale con due
pronunzie di manifesta infondatezza (ordinanze n. 41 e n. 605 del 1988) per
la quale � eventuale quanto al promovimento della relativa azione,
ed incerta negli esiti, la verifica della incapacit� a provvedere ai propri
interessi, come pure la dichiarazione, con effetti costitutivi, della incapacit�
legale.
Nell'ipotesi della incapacit� naturale confluiscono interessi diversi
che devono essere contemperati. La garanzia di difesa nel processo comprende
anche il diritto di non essere privato della capacit� processuale,
se non mediante un giudizio in cui � previsto l'esame dell'infermo di mente
(ordinanza n. 41 del 1988) e nel quale lo stesso pu� compiere da solo tutti
gli atti del procedimento (art. 716 cod. proc. civ.). Per altro verso il .diritto
di agire in giudizio per la tutela dei propri diritti comprende il potere
di proporre una domanda giudiziale anche nei confronti dell'incapace
naturale, senza che l'azione possa restare paralizzata indefinatamente
per effetto della interruzione del processo ed in mancanza di una rappresentante
legale, la cui nomina � solo eventuale, nei confronti del quale
il processo possa essere tempestivamente riassunto.
L'ordinamento gi� appresta; ed � opportuno che ne predisponga di
sempre pi� efficaci, strumenti di tutela dell'infermo, anche quando tale
condizione non sia stata ancora giudizialmente accertata come idonea a
determinare la interdizione o la inabilitazione. Non mancano disposizioni
volte alla protezione processuale di chi versi in stato di permanente incapacit�
naturale, come nella situazione prospettata dal Tribunale di Padova.
L'ordinamento giudiziario comprende tra le attribuzioni generali del pub
PARTE I, .SEZ. I,. <l!URl.SPRUDENZA COSTIT'lJZIONALE
blico ministero la .tutela dei diritti degli incapaci, anche mediante la richiesta,
nei casi di urgenza, dei necessari provvedimenti cautelari (art. 73
del r. d. 30 gennaio 1941, n.. 12). La tutela degli incapaci, prevista quale
tipica . attribuzione del pubblico ministero, risponde ad un interesse pubblico,
che, in quanto tale, abilita il pubblico ministero ad intervenire nel
processo (art. 70, ultimo comma, cod. proc. civ.) nel quale l'incapace, non
ancora interdetto o inabilitato, sia parte.
D'altra� parte, in presenza di� una causa nella quale il pubblico ministero
pu� intervenire, � previsto che il giudice davanti al quale il giudizio
� proposto ordini la comunicazione degli atti al titolare di quell'ufficio
(art. 71 cod. proc. civ.) perch�, nel doveroso esercizio delle sue funzioni e
ricorrendone i presupposti, il pubblico ministero assuma le iniziative
necessarie per tutelare la posizione dell'incapace nel processo gi� pendente,
promuovendo, ove del caso, il procedimento di interdizione o di
inabilitazione e chiedendo la urgente nomina di un tutore o di un curatore
provvisorio.
Non mancano dunque strumenti volti ad evitare pregiudizi per l'incapace
naturale nel processo e ad attivare con urgenza la sua rappresentanza
o assistenza, anche al di l� dello specifico processo nel quale si
prospetta la inidoneit� della persona alla cura dei propri interessi.
N� a superare tale conclusione varrebbe l'obiezione che l'effettivit�
della difesa dell'incapace naturale potrebbe essere nel concreto vanificata
dall'eventuale mancat� estrinsecazione di tutti � poteri attribuiti dalla
legge a soggetti investiti di pubbliche funzioni. Da tale inconveniente
pratico non pu� derivare un vizio di incostituzionalit� d�lle disp�sizioni
censurate, la cui legittimit� va apprezzata in relazione alla piena osservanza
delle disposizioni dell'ordinamento giuridico complessivo.
La questione di legittimit� costituzionale sollevata dal Tribunale di
Padova non � pertanto fondata. (omissis)
I
CORTE COSTITUZIONALE, 24 novembre 1992, n. 471 -Pres. Corasaniti
Red. Baldassarre -Istituto Mobiliare Italiano (avv. Barile, De Vergottini,
Picardi, Punzi) c. S.r.l. Find ed altri (avv. Giorgianni, Mezzanotte,
Are) e Presidente del Consiglio dei Ministri (avv. Stato Laporta).
Procedimento civ.ne -Ricorso per cassazione -Omesso deposito della
procura speciale nel termine di cui all'art. 369 cod. proc. civ.
Improcedibilit� -Possibilit� di sanatoria -Esclusione -Violazione
degli artt. 3 e 24 Cost. -Inammissibilit� della questione.
(Cost., artt. 3 e 24; ccid. proc~� dv., art. 369, .secondo comma, n. 3).
� inammissibile, perch� comporta una pronuncia additiva che appartiene
alla discrezionalit� politica del legislatore, la questione di legit
386 RASSEGNA AVVOCATURA DBLLO STATO
timit� �costituzionale dell'art. 369~ secondo comma, n. 3 cod. proc. civ., in
riferimento agli artt~ 3 e 24 della Costituzione, nella parte in cui, prevedendo
a pena di improcedibilit� il �deposito della procura speciale,
~
I
preclude la possibilit� di sanatoria tanto ad opera della parte autonomamente
quanto con l'intervento collaborativo del giudice (1).
I
(1) L'Avvocatura dello Stato ha sostenuto in giudizio. la tesi dell'inammissibilit�
.. della �questione sotto il profilo del -difetto di rilevanza osservando che
il deposito della procura serve per verificare l'effettiva esistenza della condizione
di cui all'art. 365 cod. proc. civ. che � di ammissibilit� dell'impugna�
zione e ch� pertanto comporta l'applicabilit� dell'art. 372 cod. proc. civ. il
quale consente il deposito, anche all'U:dfortza di discussione, dei documenti che
attengono all'ammissibilit� del . ricorso.
� In breve �, conclude l'atto di ip.tervento del Presidente del Consiglio dei
Ministri, . � pare lecito ricostruire il. si.sterna vigente nel senso che l'improcedibilit�
di cUi all'art. 369 n. 3 cod. proc. civ. debba ritenersi oggetto cii un'eccezione
in senso stretto rimessa alla disponibilit� della parte interessata ad
avvalersene (nella form:a: -deve aggiungersi :..... di una esplicita deduzione nel
controricorso:; arg. ex .art. 366,. richiamato dall'art. 370, 2� comma), e che l'accertamento
effettuabile ex officio abbia ad oggetto -bens� -il medesimo
fatto, riguardato tuttavia per la rilevanza che assume (in un momento anteriore
al processo) agli effetti dell'ammissibilit� stessa dell'impugnazione�.
La� Corte non si pronuncia su tale e��eiione ed osserva che in un sistema
processuale basato sulla perentoriet�� dei termini �per il deposito degli atti indicati
dall'art. 369 solo il legislatore pu� introdurre forme di sanatoria; poi
per� conclude rimettendo. la decisione alla Cassazione e lasciando intendere
che l'art. 369 � suscettibile. di diverse applicazioni.
� Su:lle conseguenze per il mancato rispetto dei termini processuali perentori
si veda da u:ltihlo Corte cost. ord. 12 giugno 1991, n. 270, in Foro it. 1991,
I, 1711 e Corte c�st., ord. 26 luglio 1988, n. 900, ivi; 1989, I, 2032.
II
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, ordinanza 12 febbraio 1992, n. 123 � Pres.
Scanzano � Rel. Bibolini � P. M. Di Renzo (conci. diff.). 1.M.I. (avv.
Irti, Guerra, Punzi) c. Soc. Find ed eredi M. Rovelli (avv. Giorgianni,
Ung�ro, Are).
Procedimento civile -Ricorso per Cassazione � Mancato deposito della
proced.ra conferita con atto separato -Improcedibilit� del ricorso �
Impossibilit� di sanatoria � Questione non manifestamente infondata
di costituzionalit�.
(Cost., artt. 3, 24, 111; cod, proc. cjv., art. 369, secondo comma, n. 3).
Non � manifestamente infondata in riferimento agli artt. 3, 24 e 111,
secondo comma, Cost., la questione di legittimit� costituzionale del-
I
l
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I
387
PARTE Ii SBZ. I,. GIURJ:SPRUDBNZA. COSTlTUZIONALB
rart; 369, secondo com.ma, n. 3 cod~ proc. civ;, nella parte in cui sanziona
con l'improcedibilit� �il� mancato. deposito �tempestivo della procura. conte:.
rita con atto. separato .senza ammettere possibilit� di sanatoria (2).
(Qtn;iss~s) ti:L Corte di �assazione, $ezio1w pr.in:la �ivUe, ad�ta c()n
dco:i:so �� �lelJ'IMituto Mobiliare Italiano avverso una sentenza della Corte
d'appello �u Ro:ina, con la quale era stata confermata in sede di rinvio
la. cpnctl;llllla. clel ricorrente pronunziata nei :precede.n:ti gra.di del giudizio
di merito, ha sollevato questione di legittimit� costituzionale, in .rjferi�
p;ie..to agli j;lrtt.� 3 e 24 de!Ia. Costitu:z:i9ne, nei confronti dell'art. 369,
seco~q() C():tnma, l1� 3; c�.d. proc. civ., nella parte. in cui prevede, a pena
d'improced,~:biJittl,, il.. c1epo5it(). c;J.ella. procur;:i.. speciale,. ove. questa sia stata
�qnfe~ita, C()l1 !tt() separa~()���������.��.�� ��.�.�.
JI g~.dic::e a, � q..o . <l.ubita .. della ragionevolezza/ della pr~crizione.. di
t1ll, t~ine perent()r:~o per iLdeposito.deUa procura speciale, dl;ll :rnwnento
�he �qu~Ua. .pte$cr!zioue compoi;terebbe una sa.rizione (preclusione del
gi:u:9jzio sul mei;ito della< causa) rite9uta sproporzi911at:;i rispetto a un
oi;iere (cieposito della proc.ra), che, sebbene sia legato da un rapporto
�ltneC:essat"ia funzionalit� tjsPett() .�al. processo,. consisterebbe . pur ..se:inpre
in.< .:wia formalit� l1olL final,izzata l;ll .perseg.imer,t�~ di u11 i11tere~sei con,�
):l~sso c()n. ia tut~la �di valori es.senzfali ovv;ero �apprezzabili o,. comunque,
equivalenti a quello sacrificato con la sanzione den1improcedibilit�. Tale
distonia tra causa ed effetto, secondo lo stesso giudice a quo, denoterebbe
l'irragionevolezza della norma impugnata sia sotto il .profilo dell'art. 3
(2) N1;1ll'ordinanza di rim1;1ssione la. Corte di Cassazione passa in rassegna
la propria; giurisprudenza sulle. di.verse ipotesi di improce�).ibilit� previste dal�
l'art..369 cod.. proc.�� civ. richiamando .le��. decisioni �che ammettono la .sanatoria
del mancato deposito di �opia�.autentica� della sentenza impugnata (Cass�. 18. gen�
naio 1982; n. 343, in !loro it; Rep. 1982, vo.ce Cassazione civile, n. 216; Cass.
24 marzo 1980, n. 1957; id, Rep. 1980, voce cit., n. 212; Cass. 25 giugno 1986, n.. 4172,
id; Rep. 19S6, voce cit., n. 103; . Cass. 11 dicembre 19S7; n�. 9203, id. Rep, 1987,
voce<cit. n" 108} e quelle che ritengono irrilevante a certe condizioni, l'omesso
deposito dell'istanza di trasmissione det fascicolo d'ufficio {Cass. 5 aprile 1982,
n. 2099; id; Rep. 1982, voce it., n. 223; Cass; 5 dic;embre 1986, n~ 7241; id. Rep.
1986, voce cit,, n. 106; Cass. 17 febbraio 1988, n. 1681, id. Rep. 1988� voce Giurisdizione
civile n. 145). Viene poi-;ricmamata per analogia la. giurisprudenza pi�
permissiva sull'improcedibilit� dell'appello per mancato. deposito della �sentenza
impugnata (Ca$s.. 23 luglio 1987; n. 6429; id. Rep. 1988; voce Appello civile, n. 85;
Cass. 25 luglio 1981,. n. 4816, id. Rep; 1981; voc:e cit;; n.: 156; Cass. �14 felJ..
braio 1981, n. 904, in Foro it. 1981; I, 1026) e l'orientamento che ammette il
deposito. tardivo della procura generale alle� liti di cui siano indicati gli estremi
nell'atto introduttivo del giudizio (Cass. 8 febbraio 1977, n. 553, :in Foro it.
388
RASSEGNA AVVOCATURA DEU.O STATO
della Costituzione, per il fatto che creerebbe una disparit� di trattamento
tra coloro che adiscono il giudizio di merito e coloro che agiscono nella
sede del giudizio di cassazione, sia sotto il profilo dell'art. 24 della Costituzione,
per il fatto che, ponendo una preclusione temporale irragionevole
allo svolgimento del giudizio di cassazione, impedirebbe alle parti
di sanare di propria iniziativa l'eventuale inadempimento del deposito,
ai sensi dell'art. 372 cod. proc. civ., e non permetterebbe alla Corte di
cassazione di applicare l'art. 182 cod. proc. civ., il quale conferisce al
giudice il potere di assegnare alle parti un termine per la regolarizzazione
di eventuali difetti attinenti alla costituzione delle parti stesse.
Definita nei termini ora precisati, la questione va dichiarata inammissibile.
Nel delineare i principi informatori della disciplina legislativa della
giurisdizione con riferimento ai diritti delle parti, la Costituzione, all'art.
24, riconosce i diritti della difesa come valori primari, che, in
quanto tali, godono dell'immediata garanzia costituzionale quali diritti
inviolabili ai sensi dell'art. 2 della medesima Carta fondamentale
(v. sentt. nn. 98 del 1965, 125 del 1979, 18 del 1982, 243 del 1989, 329 del
1992). Tuttavia, i diritti della difesa, nei quali va ricompreso anche il
cosiddetto diritto al gfodizio (v. sentt. nn. 220 del 1986, 123 del 1987),
si traducono in specifiche e concrete situazioni giuridiche soggettive
soltanto a seguito della loro articolazione in diritti e pretese . attinenti
al processo o, pi� precisamente, soltanto in conseguenza della disciplina
legislativa delle attivit� e dei procedimenti connessi con l'esercizio della
1978, I, 731; Cass. 21 dicembre �1983, n. 7535, id. Rep. 1983, voce Procedimento
civile n. 181).
La Corte di Cassazione riconosce infine l'esistenza di un princ1p10 gmnsprud�nziale
secondo il quale � le dedaratorie di improcedibilit� non possono
avere carattere meramente sanzionatorio�, il quale per� non ha impedito il
consolidarsi di un'interpretazione rigorosa dell'art. 369 cod. proc. civ. sull'improcedibilit�
del ricorso per il mancato deposito della procura speciale in
quanto trattasi di adempimento che solo il ricorrente pu� compiere e che �
necessario per verificare la riferibilit� del ricorso alla parte.
Pertanto, dopo aver richiamato le pronunce di incostituzionalit� di norme
I
I
processuali eminentemente sanzionatorie (Corte Cost. 29 aprile 1975, n. 98, in
Foro it., 1975, I, 1321; Corte Cost. 2 luglio 1966, n. 82, ivi, 1966, I, 1201; Corte
Cost. 27 febbraio 1973, n. 19, ivi, 1973, I, 1353), la Cassazione solleva la questione
di legittimit� costituzionale dell'art. 369, 2� comma, n. 3 osservando che
la funzione del deposito della procura nel termine previsto dalla norma � sostanzialmente
equivalente a quella della costituzione dell'attore o dell'appellante,
quindi se non si ammette la sanatoria dell'improcedibilit� mediante il
deposito tardivo si finisce-� pet pregiudicare il diritto al giudizio di leg�ttimit�
delle part�, costituzionalmente garantito, al solo fine di perseguire una �funzione
non comparabile, sul piano dei valori costituzionali, all'impedimento all'esercizio
della giurisdizione�.
PARm I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COS1'1WZIONALE
giurisdizione. Per tale.ragione questa Corte ha costantemente sottolineato
il principio secondo. il quale l'effettiva garanzia dei diritti della difesa
riposa ��sull'esercizio, non irragionevole,.. dell'ampia. potest� discrezionale
che il lei~slatore possiede in relazione all'opera di co.nformazione del
processo (v. sentt. nn. 89 del 1972, 49 del 1979, 100 del 1987, 82 del 1992,
or<ld. .n, 37e 3$ clell988, S179el 1990). . . . . . . .
.. .JilJ.:ifetjll'.l~ntp ~llo ~v91gi111e~to di tale .discrezionalit� politica, questa
.Cor1:~ ha i::9sta:tlte1:1:len1:e afferrn.ato che H legislatore, ove riconosca la SUS�
sistem;a in concreto di unospecifico interesse publ;>lico che ne giustifichi
l'adozi�ne, Pll:�)egittimament� imporre all1esercizio di facolt� e di poteri
preC:essurui li:mifazioni temp<>ralf immutabili e irreversibili, per ff fatto
C:he T terinini �pereiitc:fri, ciii sdiio conriatt.l:rali i caratteri delfimprorO.
gabilit� ��e� d�Winsariabilit�, tendono a �garantire, oltre � alla fondamentale
esigenza di g�t1stizia relativa alla celerit� o alla speditezza dei processi,
un'effettiva parit� dei diritti delle parti in causa: mediante il contemperamento
dell'esercizio dei rispettivi diritti d� difesa (v. Spec. sent. n. 106
del 1973 e ord. ri. 900 del 1988, nonch� sentt. nn. 138 del 1975 e 63 del 1977).
Nel domandare il superamento della perentoriet� del termine pre;
Visto dall'art:��� 369, secondo c<>mma, �n~ 3 �cod. proc. civ;, il giudice a quo
chiede. in sostanza a questa Corte una pronunzia di tipo additivo, comportante
fa possibilit� di applicare sanatorie al mancato o al tardivo deposito
della procura speciale, segnatamente le s�natorie previste dall'art. 372
o dall'art; 182 �del codice di procedura civile: Ma una tale pronunzia
presuppone che si introducano nel processo di cassazione innovazioni
che, per la loro ampiezza e significativit� e per l'estrema molteplicit�
delle solutfoni astrattamente possibili, potrebbero essere adottate soltanto
dal legislatore nell'esercizio dell'ampio potere ad esso spettante
in ordine alla conformazione-del processo.
In relazione all'art. 372 cod. proc. civ., il giudiCe a quo chiede' una
pronunzia additiva v�lta a introd�rr� nell'ordinamento una norma in
base alla quale il deposito della procura speciale possa avvenire, pur
se con il viricol<> della notifica all'altra parte1 in qualsiasi momento del
processo anteriore all'udienza, cos� da render possibile al resistente
l'effettuazione delle verifiche sulla esistenza e sulla valid�t� della procura
in udienza prima dell'inizio della discussione. Con riguardo all'art. 182
cod. proc. civ., la richiesta di una pronunzia additiva �, invece, diretta
a modificare l'ordinamento con l'introduzione di una norma secondo la
quale il deposito della procura speciale potrebbe esser effettuato, dietro
invito del giudice1 pur dopo che la .discussione fosse iniziata. e, finanche,
dopo che l'udienza fosse terminata.
L'innesto di ambedue le addizioni in un sistema, che � imperniato
sulla perentoriet� e sulla legalit� dei termini per il deposito del ricorso
390
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
e degli atti con questo. connessi (al chiaro fine di assicurare che tutti
gli elementi necessari alla decisione siano disponibili per l'udienza pubblica,
quando alle parti, in contraddittorio fra loro, � data l'ultima
occasione di illustrare le rispettive difese, prima della decisione del collegio),
comporta l'introduzione di innovazioni coinvolgenti scelte di
carattere eminentemente politico, riservate al solo legislatore. In particolare,
l'inserimento nel giudizio di cassazione di un potere giudiziale di
collaborazione e di intervento attivo, come quello previsto dall'art. 182
cod. proc. civ., esige che sia modificato l'attuale ruolo del giudice di legittimit�
e, ip.oltre, che siano compiute scelte fra un'estrema molteplicit�
di modalit� di attuazione (quali, ad esempio, l'eliminazione di tutte le
cause di improcedibilit� ovvero la distinzione fra quelle sanzionate con
termine perentorio e quelle sanabili, l'adozione del provvedimento di
sanatoria in camera di consiglio ovvero in udienza, �la fissazione di un
termine finale per l'esercizio del potere giudiziale di regolarizzazione).
Quelle richieste dal giudice a quo sono addizioni che non possono
essere considerate come costituzionalmente imposte e che, pertanto, sono
necessariamente affidate alla scelta pienamente discrezionale del legislatore.
E, una volta che quest'ultimo, nell'esercizio di tale discrezionalit�,
abbia optato per un sistema basato sulla perentoriet� dei termini per il
deposito della procura speciale e, in genere, degli atti indicati nell'art. 369
cod. proc. civ., l'estensione a quest'ultimo sistema di forme di sanatoria tanto
se rimesse all'iniziativa autonoma delle parti (art. 372 cod. proc.
civ.), quanto se dipendenti dall'intervento collaborativo del giudice (art.
182 cod. proc. civ.) -pu6 conseguire soltanto a decisioni che, per l'ampiezza
delle innovazioni comportate e la variet� delle modalit� attuative,
sono riservate al potere legislativo in relazione alla discrezionalit� ad esso
riconosciuta dalla Costituzione in ordine alla conformazione del processo.
Il giudice a quo, nell'addurre argomenti a sostegno delle proprie
richieste, espone anche una sua ricostruzione della giurisprudenza di
legittimit�, dalla quale traspare che, fra le previsioni a pena di improcedibilit�
contenute nell'art. 369 cod. proc civ., soltanto quella relativa al
deposito della procura speciale riceverebbe, a causa della natura giuridica
di quest'ultima (unilateralit�, unicit� e necessariet� della stessa), un'interpretazione
rigorosa.
A parte i dubbi che si possono nutrire sulla predetta ricostruzione,
sta di fatto che le asserite diverse applicazioni delle distinte disposizioni
contenute nell'art. 369 cod. proc. civ. non suscitano problemi di legittimit�
costituzionale. Si tratta, invece, di problemi �di interpretazione delle
norme di legge ordinaria la cui risoluzione spetta alla Corte di cassazione.
(omissis)
PARTE I, SEZ. I, GlURISPRUDENZA,COSTlTUZIONALE
II
....��. . .. . . . .. . . ... . . . . . .
cbn ~tt<> di c:it~~i~ne nqtfoc~to ild� U marzo 1982l'ing. Nino Rovelli
conveniva <li~AA�. .�l'll. t:d'bunale di Roma l'Istituto mobi�are itali~
o.... <~~i>��..���� pr~9isat0:�
....., che il 17 lugJio 1979 era .stata stipulata una convenzione tra le
sgciet� per a~i()ni Fii;td e :t>lenit nonch� l'ing. Nino Rovelli. (a titolo perSona�~
a$egti�to df cqntienzibne Hpetit�va .��e�. pa.i."zi:al:ttiente ��integrativa in
data 19fogiio .. 1919),.da umfparte; � dalt'filfra parte�n prof. Pier() Schlesinger,
nella yeste dichiafafa di pi."esidertte designato di un c6stituendo
C:d6.s6fiM� 6fui�ario �M se'�.sfdeifa fogge�� 181/ta,� .tlonch� �1�1stituf����mobiliare
italfaifo iri perso'�.�: def$ti(f presidente mg. Gforgio � Cappon, entramb1
�� �� l:lg�n,ti pet corifo e��nell'friteresse� def costituendo consorzio, con le
mddalft� previste dalla Citata l�gge 787/78 e per il conseguimento dello
sc6p() afrisanafuento deifa� so�iet�� �del gruppo Sir-Rurriianca, scopo� coerente
c9l. fine indica,to dalla.Jegge .� ste~sa;�
....�..... / d:fie. i'attoft/ e{ le sbti�t� .f'iJid ��e . Piell.it .. ~vevano partecipato al
i'accqpci~ ai firte'� dj�}tjar~fo di ageyolare l'attuazione di' un piano. di' risal1�fu~
hifo \lel1e s()riiet� cM grupp� .. sir-Rmnianca, �. piano gi� . predisposto
cta11�rfu( e� approvato dai �ipi; . . . . . .�.. . �. . . . . � ..
.:...: b11e esso attore' ele S()Ciet� Find e Plenit avevano dato immeciiata',
�..e�.� corJ;lpleta. att.azi<)lle ,',agli �. impe~i assunti mentre il consorzio,
una -volta costituit9, 001l av�va ratificfl,to la <;onvenzione e si era rifiut~
fa ~ ~?ll�vlli;e l'�ng, N�no ~oyelli dalle i.i~~ative. giudiziarie di� terzi (a
fr<)nte di. fideittsi;ionf c)le . eglfa:veva dato a favore delle banche creditrici
cie~l.a� i;ocet�: d~(grtiJ:>po Sir".R.limianca), �. e9 mpltre non. aveva dato corso
al1'tjlteriore .iD1pegr1p, ', asslin,to ,''per il consorzio, in ' allora non ancora
costituito, . daWI1lli ��e dal . prgf. Sch1~singer, ..di accertare con rausilio di
orgai�zzazioni cli �analisi C:onta'bili . la consistenza patrimoniale del gruppo
Sir-R.l1i�iianca; � � � � � �
-t~~o pre:i:nesso~.J'atto~e.form.lava le seguenti cl.omande:
l) dichiarare la responsabilit� dell'Inii ai sensi dell'art. 2331 cod.
civ. per le obbligazioni assurite nelle convenzioni 17 e 19 luglio 1979, come
sopra indicate;
. . . . .. ... . . . . ...
. 2) .� dichlai."are l'lmi� tenut9 .. a sollevarlo da ogiii richiesta gi� proposta,
o propo11ibile' in segtiit�, cla lln quaJsiasi terzo' garantito in conseguenza
delle fideiussioni chel'ing. Rovell�aveva rilasciato per le esposizioni
verso banche delle societ� del gruppo Sir-Rumianca;
3) cond,annare .l'Imi, sicc9me inadempiente. alle citate .convenzioni,
al risarcimento dei danni per ci� provocati;
4) riconoscere il diritto dell'ing. Rovelli all'accertamento dell'eventua.
Ie valore positivo dellle azioni cedute, in coerenza con l'art. 4 della
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
392
convenzione, e la condanna conseguente dell'Imi al pagamento del valore
accertato in base all'art. 5 della medesima convenzione, attesa l'impossibilit�
di utilizzo delle azioni stesse per la destinazione prevista
nella convenzione o, in via di subordine, la condanna al pagamento della
medesima somma a titolo di risarcimento, con interessi e rivalutazione
monetaria.
All'atto della precisazione delle conclusioni veniva chiesto che la
liquidazione del quantum richiesto avvenisse in corso di causa e non
in separato giudizio (come inizialmente domandato).
Instaurato il contraddittorio e contestata la lite, l'Istituto mobiliare
italiano chiedeva il rigetto di tutte le domande proposte nei suoi confronti,
previa eccezione della propria carenza di legittimazione passiva
sostenendo che l'ing. Cappon aveva agito a titolo personale e non quale
presidente dell'Imi (tesi respinta nella sentenza di primo e di secondo
grado e non pi� riproposta in prosieguo).
All'udienza del 24 gennaio 1983 interveniva in aula la s.r.l. (gi� s.p.a.)
Find, assumendo posizione adesiva alle domande dell'ing. Nino Rovelli
e chiedendo l'estensione nei suoi confronti degli effetti della pronuncia.
Il Tribunale di Roma emetteva in data 31 ottobre 1986 sentenza non
definitiva limitatamente a:ll'an debeatur, nella quale, ritenuto ammissibile
l'intervento della s.r.l. Find (qualificato intervento adesivo autonomo), e
rigettata l'eccezione di carenza di legittimazione da parte dell'Imi, condannava
l'Imi stesso al risarcimento dei danni subiti dall'ing. RoveHi
per l'inadempimento all'impegno della lettera 19 luglio 1979 (liberazione
dalle esecuzioni per garanzie concesse d.al Rovelli), nonch� al risarcimento
dei danni subiti e dall'ing. Rovelli e dalla soc. Find per l'inadempimento
della clausola n. 4 della convenzione (impegno di accertare la
consistenza patrimoniale del gruppo Sir-Rumianca, secondo modalit�
espressamente previste), danni da liquidarsi nel prosieguo del giudizio,
disposto con separata ordinanza.
Sull'appeilo proposto dall'Imi con citazione notificata il 7 aprile 1987,
e nel contraddittorio deH'ing. Nino Rovelli e della Find, la Corte d'appello
di Roma pronunciava con sentenza 26 aprile 1988 con cui dava
integrale conferma alla decisione di primo grado.
Avverso detta sentenza propose ricorso per cassazione l'Imi deducendo
sei mezzi di cassazione; nella resistenza dell'ing. Nino Rovelli e
della Find, la Corte di cassazione, pronunciando con sentenza n. 3228 del
7 luglio 1989 (Foro it., Rep. 1989, voce Economia nazionale, n. 20), dava
accoglimento al primo motivo di ricorso e dichiarava assorbiti gli altri,
cassando l'impugnata decisione ce rinviando ad altra sezione della Corte
d'appello di Roma.
Contemporaneamente allo svolgersi della vicenda processuale ora
delineata, dopo la sentenza non definitiva di primo grado il procedimento
PARTE I, SEZ. I, . GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
era continuato sul quantum, avendo come presupposto la linea logica
gi� tracciata dalla sentenza non definitiva del Tribunale di Roma, cos�
che, con sentenza 13 maggio 1989, il Tribunale di Roma condannava l'Imi
al pagamento in favore dell'ing. Nino Rovelli della somma di lire 750
miliardi a titolo di risarcimento dei danni per inadempimento delle clausole.
economiche della convenzione (somma comprensiva della rivalutazione
dal luglio 1980), oltre agli interessi al tasso legale sull'intera
somma rivalutata, con decorrenza dal luglio 1979; condannava, inoltre,
l'Imi a pagare all'ing. Nino Rovelli la somma ulteriore di lire 21,1 miliardi,
con gli interessi legali dal 9 gennaio 1985, quale risarcimento del
danno � neHa cessione dei titoli obbligazionari al portatore effettuato
da:ll'irig. Rovelli al comitato� di intervenfo nella Sir a seguito dell'accordo
transattivo stipulat� nel 1985.
Avverso detta sentenza proponeva appello l'ing. Rovelli e la Find;
proponeva anch� appello incidentale l'Imi il quale sosteneva la nullit�
della sentenza de1 tribunale a seguito e per effetto della cassazione di quella
sull'an debeatur da patte di questa corte; in subordine chiedeva la
rifornia della sentenza impugnata ed il rigetto di tutte le domande proposte
dall'ing. Nino Rovelli; in ogni caso sosteneva l'inammissibilit� dell'appello
proposto dall'ing. Rovelli e dalla Find.
Le due cause (il giudizio rescissorio e la procedura d'appello contro
la sentenza del Tribunale di Roma sul quantum debeatur), assegnate alla
stessa sezione della Corte d'appello� di Roma ed allo stesso istruttore, procedevano
separatamente, ma parallelamente, tanto che all'udienza del
30 maggio 1990 venivano precisate separate conclusioni coeve.
Con la sentenza 4809/90 (oggetto dell'odierno ricorso) in data 26 novembre
1990, la Corte d'appeHo di Roma. riuniva i due procedimenti e
pronunciando su di essi unica sentenza, sull'an e sul quantum debeatur,
rigettava l'appello contro la sentenza non definitiva del 31 ottobre 1986;
dava accoglimento per quanto di ragione all'appello principale dell'ing.
Rovelli e della s.r.l. Find avverso la sentenza 13 maggio 1989; dava accoglimento,
altres�, per quanto di ragione all'appello incidentale dell'Imi.
Inoltre, in parziale riforma della sentenza impugnata, condannava
l'Imi al pagamento, a favore dell'ing. Rovelli e della s.r.l. Find, in via
tra di loro solidale, della somma di lire 500 miliardi (gi� rivalutata), con
gli interessi al tasso legale da luglio 1980 fino all'effettivo soddisfo, nonch�
al pagamento in favore dello stesso ing. Rovelli dell'ulteriore somma di
lire 28.485.000.000 con gli interessi a:l tasso legale dal 9 gennaio 1985 fino
all'effettivo soddisfo; condannava, infine, l'Imi al pagamento delle spese
processuali, confermando nel resto l'impugnata sentenza.
Avverso detta sentenza proponeva ricorso per cassazione l'Imi deducendo
otto motivi, integrati da memoria; si costituivano con controricorso,
integrato da memoria, la s.r.l. (gi� s.p.a.) Find, nonch� la sig. Prima
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
394
rosa Battistella, qua'1e erede dell'ing. Nino Rovelli; si costituiva,. inoltre,
con autonomo controricorso l'ing. Felice Rovelli, figlio dell'ing. Nino Rovelli.
In ordine all'eccezione di improcedibilit� del ricorso, proposta in
udienza dalla difesa dei controricorrenrti, parte ricorrente depositava note
d'udienza, note in relazione alle conclusioni del p.m., il cui senso era
quello di rimettere alla Corte l'esame degli atti, da lui non potuto compiere;
con l'applicazione, all'esito, della. normativa del caso.
Motivi della decisione. -La pregiudizialit� delle questioni di ammissibilit�
del ricorso, rispetto a quelle di procedibilit�, richiede l'esame
preventivo dell'eccezione (sollevata dal controricorrente ing. Felice
Rovelli nonch�, nella memoria, dalla controricorrente sig. Primarosa
Battistella) secondo cui la nullit� della notificazione in data 3 gennaio
1991 all'ing. Nino Rovelli alcuni giorni dopo il decesso (avvenuto il
30 dicembre 1990), nel domicilio eletto presso il difensore per il giudizio
d'appello, e la nullit� dello stesso rico:rso per errata individuazione del
soggetto passivo, renderebbe il ricorso stesso del tutto inammissibile.
L'eccezione (da delibarsi .ai fini della rilevanza della questione di
costituzionalit�, di cui in appresso) � infondata, alla luce dell'indirizzo
giurisprudenziale, al quale si ritiene di dovere dare continuit�, secondo
cui � valido il ricorso per cassazione, e la sua notifica presso il procuratore
della parte costituito nel giudizio di merito, non spiegando rilievo
la morte della parte dopo la pubblicazione della sentenza impugnata, ove
non si dimostri che il ricorrente fosse a conoscenza di tale evento (v. Cass.,
6 dicembre 1984, n. 6404; id., Rep. 1984, voce Impugnazioni civili, n. 55;
25 novembre 1985, n. 5857, id., Rep. 1985, voce cit., n. 56; Sez. Un. 27 aprile
1983, n. 2881, id., Rep. 1983, voce cit., n. 103).
Nella specie, il fatto che il ricorso fosse stato redatto prima del decesso
dell'ing. Nino Rovelli (esso � datato 21 dicemhre 1990); che della
morte fosse stata data notizia giornalistica solo il 31 dicembre 1990; che
a detta informazione giornalistica fosse seguita una festivit� tradizionale
e nazionale (il capodanno) e che la notificazione fosse stata eseguita il
secondo giorno successivo, non fornisce la prova della conoscenza effettiva
e sicura, n� dell'ignoranza colpevole, da parte del ricorrente, del
decesso dell'ing. Rovelli prima del 3 gennaio 1991; elementi che abbisognavano,
oltre tutto, di adeguato controllo.
Alla ritualit� della notificazione del 3 gennaio 1991 segue l'infondatezza
dell'eccezione di inammissibilit� sotto i profili indicati.
Pregiudiziale, ancora, all'esame delle altre questioni di rito e di merito
sollevate dalle parti, � la valutazione dell'eccezione di improcedibilit�
del ricorso proposta dall'avv. Michele Giorgianni, al termine del suo
intervento dibattimentale sul ricorso, eccezione ripresa dall'avv. Mario
Are.
395
PARTE. I, SEZ. I, GlU.RISPRUDBNZA COSTI'WZIONALB
.� �� :S�I>tierte: aj, fine t?arte controricorrente essersi verificata, nella spe�
cie, l'ipntesi prevista dall'art. 369, n. 3,. cod. proc. civ., che sanziona di
hn~9W�� il ~"qper 9'8'~~ ~cui ~PQ!ito .nnn a~,�nel
lii (:{ata 30: ge!U:�afo l99Z; �ssel;fdo �l collegi� ili ris�rva di decisione, gli
avv. Carmine Punzi ed Antonio Zito hanno . depositato nella cance:lle:da
deifu. &:irte Uria s�coriili�� nota. quaiificatit << dr udienza ,; con allegata do
�e~lli~&t�~~m,�~~t~,���~:;6s1;~;;�..�ii���gi�mo�� sticcess.ivo.�atl'ud�eriza;�����~�����~
.Qi�.�. ffiqrt��di���qualsiasi�.. ritttl:tle;�����essa .�cteve��.�. ~uindi����essere � ...dichi~rat���irricevitiiil�
ei rion pu� essere �sllmil1at� dal collegio; .� con separato . ptovvedimeiitd
;i�. � stata disposti:\, ia testittiZi�ri.e agli interess�tt� �
�.�. Tant(i gl'emessfril� <;qtte/ch� su11e questfohl dirito � anche giudice del
fattO: J?roe�ssuaie,��Hieva ed accerta:�����
~il.~1~!i~~!&-~~l4
6 dicembre 1990:, rep. n. 24368 ,;; ������.. � .. � �� ..� � �� � � �. � .. � � � � �
2))n .ca.J;ce al ricorso vi � esp:ressa menzione dei documentLche il
:ricprre.,t~ ~<~ro~~~~ ~i t~r:r.�;ii ai dep9sit~ ~ (originale notificato del
tj�9rs9 i;tess9;, .pop~a at:t,;e11ti1;:a �.. 4ella se11t~a i.ipugnata, . istanza. di tra
~!1tl!~~;~�ci1ef;~~i~;P!.~~~i;i~:~~~~!~i:a~!~iia.~~o:~:!e4;~~=~!
pura sp:f?Ci.ale;
3) �sAm,inatLgli: atti, si constata. la materi.aie assenza della procura �
speciale sopra: indicata;
4) l�:ii nota d� deposito del 22 genn::�1o 199.t, relativa.� alti�orso noti�
ficato il 3.x.gennaio 1991 (notifica�� chei essendo regolare,� come sopra��nle
vato, comporta il decovso del tetm�:ne dell'art. 369, 1� comma, t:od. proci.
civ;.�erende superflue, a questo effetto; le Ulteriori notifi�he integrative},
porta l'annotazione del deposito dei fascicoli di precedenti gradi, di copia
autentica delprovvedimento.impugnato e di istanza ex art. 369 cod. proc.
civ. in. duplo} non vi � in essa menzione del deposito della procura n�
esiste atto �che; ai sensi . dell'art. 3721 �Ultimo cpv., cod. proc. civ.,. ne
396
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
dimostri il deposito nel giorno successivo (il ventesimo dalla predetta
notifica);
5) agli atti esistono i documenti dei quali nella predetta nota �
indicato il deposito e, in particolare, il ricorso con le relative notifiche, la
sentenza oggetto di ricorso in copia autentica nonch� i fascicoli di parte
delle precedenti fasi e gradi ed i fascicoli d'ufficio;
6) in calce alla copertina del fascicolo d'ufficio esiste un'annotazione,
preceduta da un asterisco che ne richiama altro posto a fianco dei
nomi degli avvocati del ricorrente, dicente �manca la procura ad hoc�.
Detta annotazione � identica ad altra esistente nel ruolo generale degli
affari civili, al n. 755/91, nel quale appare� ancora la dicitura, con riferimento
alla situazione difensiva del ricorrente: � manca la procura ad
hoc�;
7) ritiene la Corte non avere pregio il rilievo espresso nella nota
d'udienza, secondo cui nel modulo delle note di deposito non � predisposta
a stampa la prev~sione della separata procura, quasi che del deposito
della procura non si debba dare prova, volta che nei moduli stessi
vi sono righe in bianco da integrare con l'indicazi9ne dei documenti depositati
e non previsti espressamente nella modulistica a stampa. Ci� tanto
� vero che nella nota di deposito del controricorso della sig. Primarosa
Battistella vi � espressa integrazione manoscritta relativa al deposito della
procura speciale della controricorrente. D'altra parte, nella stessa nota
di deposito del precedente ricorso per cassazione dell'Imi (che diede
luogo al giudizio deciso con la sentenza 3228/89 di questa Corte), vi era
espressa menzione manoscritta del deposito della procura speciale notarile
rilasciata per quella fase del giudizio.
Dai rilievi sopra espletati si deduce la mancanza della prova del
tempestivo deposito della procura notarile indicata nel ricorso, prova
che compete al ricorrente (v. Cass., 23 luglio 1966, n. 2031, id., Rep. 1966,
voce Cassazione civile, n. 266). La nota, che deve essere sottoscritta dall'avvocato
e controfirmata dal funzionario addetto, fa prova a favore della
parte che l'ha redatta e sottoscritta, per i documenti in essa indicati, ed
inoltre contro la parte per i documenti che la stessa non abbia menzionato.
D'altronde le annotazioni relative al mancato deposito. della procura,
apparenti sia sulla copertina del fascicolo d'ufficio, sia nel registro generale
(e che non si ha ragione di non attribuire al funzionario addetto),
denotano che la mancanza � stata rilevata nella cancelleria del registro
generale di questa corte.
Pertanto, l'asserito deposito della procura non potrebbe, eventualmente,
essere che una produzione tardiva o irrituale (allo stato, dunque,
irrilevante), ma suscettibile di essere regolarizzata, anche ad iniziativa
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
398
Cos� � per la situazione dell'art. 369, 2� comma, n. 2, cod. proc. civ.,
allorch� si ritenne che il mancato deposito tempestivo della copia autentica
della sentenza oggetto di ricorso (essendo prodotta copia non
autentica o autentica incompleta) potesse avere elementi integrativi,
o sostitutivi, funzionalmente equivalenti, nella produzione della stessa
copia da parte del cotroricorrente, ovvero nell'esistenza di detta copia
nel fascicolo d'ufficio (Cass., 18 gennaio 1982, n. 343, id., Rep. 1982, voce
Cassazione civile, n. 216; 4 luglio 1986, n. 4388, id., Rep. 1986, cit., n. 101).
Cos� �, in relazione all'ipotesi dell'art. 369, 2� comma, n. 4, cod. proc.
civ., allorch� venne separata la situazione preclusiva nel caso in cui l'allegazione
dei fascicoli, o di atti dei fascicoli, dei precedenti gradi di
giudizio (di fatto non depositati) fosse funzionalmente ininfluente in
relazione alle situazioni dedotte in controversia in sede di legittimit�
(Cass., 12 gennaio 1987, n. 112, id., Rep. 1987, voce Giurisdizione civile,
n. 99).
Identico indirizzo � stato seguito da questa corte (v. sent. 15 dicembre
1980, n. 6495 id., Rep. 1980, voce Cassazione civile, n. 219; 5 luglio
1982, n. 3990, id., Rep. 1982, voce cit., n. 224) in relazione alla fattispecie
processuale dell'art. 369, 3� comma, cod. proc. civ., allorch�
ritenne che la tardivit� del deposito dell'istanza di trasmissione del fascicolo
d'ufficio, cos� come l'omissione di detto deposito, non determinasse
l'improcedibilit� del ricorso qualora il fascicolo fosse comunque
pervenuto alla corte prima dell'emananda pronuncia, ovvero quando gli
atti del fascicolo d'ufficio non fossero necessari, limitando l'improcedibilit�
del ricorso alle ipotesi in cui dagli atti inseriti nei fascicoli di
parte (in mancanza di quello d'ufficio del precedente grado) non si potessero
ricavare gli elementi indispensabili per la decisione del ricorso
(Cass., 5 aprile 1982, n. 2099, ibid., n. 223; 5 dicembre 1986, n. 7241, id.,
Rep. 1986, voce cit., n. 106).
Ampliando il campo dell'indagine, inoltre, la giurisprudenza di questa
corte ha costantemente interpretato la norma processuale nel senso
del superamento delle previsioni rituali meramente, o prevalentemente,
sanzionatorie, dando rilievo non solo all'aspetto funzionale, ma interpretando
la norma stessa secondo il principio generale del diritto delle
parti ad un � giudizio equo >>, quale espressione che trova il precetto
normativo nell'art. 6 della convenzione europea dei diritti dell'uomo
(Roma 4 novembre 1950, resa esecutiva in Italia il 26 ottobre 1955 con
la legge 4 agosto 1955, n. 848).
Contrasta, infatti, con il diritto del titolare di una situazione giuridica
sostanziale ad un giudizio equo di merito, e secondo i principi dell'ordinamento,
una norma rituale che, superando la strumentalit� della
disciplina processuale, precluda il perseguimento del diritto fondamentale
al giudizio per finalit� che, pur essendo coordinabili con l'esigenza
di fluidit� e di speditezza del processo, ledano sostanzialmente una
.0'
400 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
fine di dimostrare i poteri dei soggetti muniti dello ius postulandi, �
funzione necessaria in causa, soprattutto in un procedimento civile,
come � il nostro, improntato essenzialmente all'attivit� di mandatari
professionali.
N� sarebbe consentita l'analogica applicazione dell'art. 182, secondo
comma, cod. proc. civ., quanto meno perch� non � permessa l'attivit�
di collaborazione del giudice in presenza di una decadenza, che nella
specie � connessa alla perentoriet� del termine di deposito della procura
speciale concessa con atto separato.
Dall'analisi ora eseguita, in definitiva, pu� trarsi la deduzione che
l'orientamento giurisprudenziale formatosi su norme analoghe, nella
funzione di costituzione di una parte in giudizio, all'art. 369 cod. proc.
civ., � elastico e tollerante, s� da consentire di ricavarne un principio
consolidato, a mo' di diritto vivente, che le declaratorie di improcedibilit�
non possono avere carattere meramente sanzionatorio. Costituisce,
infine, diritto vivente la rigida applicazione dell'improcedibilit� per
mancato deposito della procura speciale, nel. ricorso per cassazione, essendo
considerato non derogabile il relativo adempimento nel termine
di venti giorni dalla notificazione del ricorso (v. Cass., 17 aprile 1982,
n. 2362, id., Rep. 1982, voce Cassazione civile, n. 220; 28 novembre 1953,
n. 3609, id., Rep. 1953, voce cit., n. 200; 21 dicembre 1962, n. 3412, id., Rep. ~
1962, voce cit., n. 244; 23 luglio 1966, n. 2031, id., Rep. 1966, voce cit., li
n. 266; 6 luglio 1983, n. 4547, id., Rep. 1983, voce cit., n. 131), finanche
nei giudizi elettorali in cui la parte pu� stare in giudizio di persona,
I
qualora abbia agito con difensore (Cass., 10 ottobre 1983, n. 5878, ib�d.,
voce Elezioni, n. 109).
Peraltro, una discrepanza rilevante e, sotto certi aspetti arbitraria,
tra le situazioni che, con la formalit� del deposito della procura, entro
un termine perentorio, la legge intende tutelare, ed il diritto la cui
I
analisi in sede di legittimit� viene di fatto preclusa, pu� individuarsi
anche� nella fattispecie dell'art. 369, secondo comma, n. 3, cod. pro�.
civ., discrasia che, se non superabile secondo i criteri interpretativi
della legge processuale (come gi� notato), assume diversa rilevanza
qualora incida sui principi costituzionali attinenti all'esercizio della
giurisdizione.
Un esempio dell'indicata discrasia della norma in esame � evidenziato
nel caso di specie, in cui ad una controversia che ha comportato
un dibattito tra le parti di alto rilievo su questioni di diritto sostanziale
di notevole difficolt� e con incidenza finanziaria e patrimoniale
notevolissime (in considerazione degli importi in gioco), � negata quella
forma di tutela che, nell'estensione della garanzia costituzionale della
giurisdizione (art. 24 Cost.), trova nella legge fondamentale dello Stato
una tutela ulteriore e specifica (art. 111, secondo comma, Cost.), e ci�
PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
unicamente per una situazione di irritualit� che in diverso grado di
giudizid pu� trovare pacifica soluzione nelle facolt� di regolarizzazione
concesse alle .parti e nell'esercizio dei poteri di collaborazione del giudice
(art' 182 cod. proc. civ;), atti a consentire la sanatoria, tra l'altro, proprio
di �situazioni di irritualit� concernenti l'intempestivit�, o l'omissione,
nella. produzione della .procura .. (Cass., 8 febbraio 1977,. n. 553; id., 1978,
I, 731; 27 aprile 1979, n. 2436, id., 1979, I, 1772; 23 gennaio 1982, n. 466,
id., gep. 1982, voce Procedimento civile, n. 129; 10 maggio 1986, n. 3120,
}d., Rep, 1986, voce Layoro e. previdenza (controversie), n. 431).
Nel caso di specie; la gravit� delle situazioni trattate e l'entit� degli
interessi economici in gioco indubbiamente esalta l'icomparabilit� tra
l'entit� della lesione rituale e la sanzione procedurale che preclude
l'esercizfo del giudizio di legittimit�; enfatizza l'arbitrariet� della negazi.
one del giudizio di legittimit�, che � oggetto di garanzia specifica
costituzionale,. di fronte. �ad un effetto sanzionatorio. che non trova riscontro
�quivafonte, sul piano dei valori cui l'esercfaio della giurisdiziori�
deve unif�tma:rsi, n�l�a tutela delle parti e della rapidit� processuale.
L'ftrazionalit�, per�, non � nel caso di specie, ma nella legge, qualunque
sfa Ianatura e i'entit� del diritto sostanziale controverso, legge
che non consentendo un'adeguamento fuzionale in via d'interpretazione,
e prechidendci,���di fronte alla perentoriet� del termine, le soluzioni
tipiche pur presenti nel nostro ordinatnerito processuale con
l'art. 182 cod. proc. civ., nega l'esercizio della giurisdizione, e la tutela
processUale d� tin diritto sostanziale, proprio nella forma pi� elevata
� definitiva di giurisdizione, e ci� al fine di tutelare una situazione
di ritualit�, priva cli eguale rilievo e di eguale valore sul piano dei principi
costituzionali.
I principi ricavabili, nel nostro 'ordinamento processuale civile, da
norme . esplicite �mediante un procedime11to d'astrazione generalizzatrice,
ed inoltre radicati sulla legge fondamenfale, sono richiamabili come
segue:
a) il processo, come esternato dall'art. 24, primo comma, Cost.,
deve concedere le stesse utilit� che si sarebbero potute conseguire attraverso
l'applicazione della norma di diritto sostanziale, per cui eccezionali
debbono ritenersi i casi nei� quali la coincidenza di risultati, tra
diritto sostanziale e tutela giurisdizionale, non sia realizzabile;
b) come variazione logica del punto precedente, si evince l'ulteriore
principio secondo cui la cognizione mira a concludersi con una
pronuncia di merito, per cui eccezionali d�bbono essere le� ipotesi in
cui la violazione dell� norme disciplinatrici del processo imponga che
questo si concluda con sentenza che non conosca del diritto sostanziale
controverso;
402
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
e) la ricorribilit� (art. 111, secondo comma, Cost.) comunque in
Cassazione per violazione di legge delle sentenze, individuando nella
lettura di legittimit� un rafforzamento della garanzia sancita dall'art. 24,
primo comma, Cost., sia che essa sia ritenuta integrare una garanzia
soggettiva, sia che, superando ma non escludendo le situazioni soggettive,
individui essenzialmente una garanzia oggettiva di uniforme interpretazione
ed applicazione della legge;
d) la tutela della difesa e del contraddittorio (art. 24, secondo
comma, Cost.), che � strettamente inerente all'effettivit� della tutela
giurisdizionale nella sua correlazione di affermazione delle situazioni
di diritto sostanziale.
Dal coordinamento dei vari principi ricavabili dal dettato costituzionale
in tema di giurisdizione, si pu� dedurre che il giudizio di legittimit�
deve ad essi corrispondere, per cui debbono essere eccezionali
le situazioni rituali che pongano nel nulla l'esercizio della giurisdizione
nella lettura della causa, anche in fase di legittimit�, con la previsione di
preclusioni perentorie e di improcedibilit� conseguenti.
Appaiono ormai superati, infatti, gli indirizzi propensi ad identificare
la garanzia di cui al primo comma dell'art. 24 Cost., e la situazione soggettiva
ivi tutelata, con l'esercizio dell'azione in senso tecnico-processuale;
�, infatti, decisamente prevalente l'idea che la possibilit� d'azione non
si esaurisca nella semplice possibilit� di accesso originario alle corti,
ma comprenda anche l'attivit� processuale successiva alla domanda
iniziale, in quanto indispensabile a rendere effettiva e concreta la tutela
giurisdizionale delle situazioni giuridiche soggettive di vantaggio.
La giurisprudenza della Corte costituzionale, pur essendo concorde
nel ritenere che la tutela giurisdizionale dei diritti sia suscettiva di
limitazioni, ha pi� volte riconosciuto l'illegittimit� costituzionale di limiti
irragionevoli o, comunque, atti a svuotare la garanza sancita, volta
che il legislatore � libero di atteggiare i mezzi di tutela dei diritti
in relazione alla tutela di altri interessi costituzionalmente garantiti,
con il limite, per�, di non vanificare in sede di giurisdizione situazioni
riconosciute in sede sostanziale e di non opporre ostacoli all'esercizio
dell'azione che, per incongruit� o non pertinenza, si rivelino irragionevoli.
Cos�, pur essendo in linea generale lecita la previsione di limiti di
tempo al diritto di azione, poich� l'art. 24 Cost. non richiede che la
tutela giurisdizionale debba essere perpetua o, d'altro verso, immediata,
occorre pur tuttavia che detti limiti non si traducano in preclusione
o impedimento di una effettiva tutela della situazione di vantaggio
(Corte cost., 118/63, id., 1963, I, 1608; 2/64, id., 1964, I, 420; 26 e 87/69, id.,
1969, I, 548 e 1409; 10/70, id., 1970, I, 711; 24 e 85/73, id., 1973, I, 609 e
2020; 46/74, id., 1974, I, 980; 372/88, id., 1989, I, 3015).
PARTE I, SBZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
In ba.se all'idea che �l'art.. � 24 C�st; �si riferisce.� alla tutela processuale
del diritto, e perci� se ne pu� assumere la violazione solo quando
il legislatore limitasse ingiustificatamente la difesa processuale di un
diritto da esso stesso attribuito o riconosciuto � (Corte cost., 57/62, id.,
1962, I, 1073), detta violazione � stata, pur tuttavia, riconosciuta quando
la ~revbdon� � d'inall1l'l1issibiiit� .sia . priva di �razionalit�, se collega la
produzione di un effetto grave ed irreparabile aUa. mera omissione di
unJnajfompime~to formale (v, C0rte cost., 98/75, id., 1975; I, 1321, con
riferbnento all'inammissibilit� .di costituzione di parte civile nel processo
penale per omessa elezione di domicilio nel comune ove sia in corso
il giudiZio, ,alla q;uale Pa:rt; 94, � secondo comma, c.p.p; previgente ricollegava
l~�ffetto: dell'esclusione � dal giudizio penale della parte lesa costituita
parte ciVile).
Nello stesso ordine logico si pone; poi, l'indirizzo espresso (Corte
cost;/82/66, id~; 1966; I/1201), con riferimento alla norma degli artt. 27
e 28 r.d; 25 giugno 1940; n; 954, essendosiritenuto che la non rieezione
detratto presentato dalla parte o daf difensore assume carattere sanzfonatorio;
non .proporzionato alla portata ed all'entit� del precetto, se
non giustificabile alla stregua di quelle � guarentigie giuridiche che lo
Stato di diritto offre ai singoli per fa tutela dei loto diritti ed interessi
legittimi.
ldenticanierite . (C�rte cost., 19/73, id., 1973, I, 1353, con riferimento
all'art 509 c.p.p. previgente, sanzionante d'inamm�ssibilit� la non contestuale
esposizione di motiVi d'opposizione al decreto penale) � stato
riteritito che << la limitata fi:rialit� deU'on�re processuale in esame e la
sita cfrcoscriita portata, poste a paragone della gravit� e drasticit� delle
cob.seguenze imped�t�ve��comminate, denotano la sproporzione tra �obblig6
e sanzione e l'incongruit� che l'esercizio dell'essenziale diritto della
difesa giudiziale in contraddittorio, debba essere precluso di fronte all'inadempimento
di un onere che ha, bens�, una sua ragion d'essere,
�ma che tuttavia .non � rilevante ai fini �processtial�stid�.
Si ribadisce, quindi/che il diritto ad uria giU:risdlzione equa si traduce
rieli'illegfttim�t� di quegli impedimenti, normativamente previsti,
che. ledano un dfrit~o fondamentale, costituzionall:llente garantito, senza
.persegttlI"e la t\ltela � di� un..inter<:?sse di egtmle valore, o comunque apprezzabile~
�� evicien.~fando che fa riorn:u1.processuale. eminentemente sanzionatoria
. finisce . per essere irrazionale .�.o arbitraria quando dalla
sua lesione consegua l'impedimento all'esercizio della giurisdizione, anche
e specialmente con riferimento al giudizio di legittimit� che trova
la sua guarentigia nell'art. 111, secondo comma, Cost,
Nell'ambito dei principi indicati si tratta di valutare quale sia la
funzione del deposito della procura speciale, rilasciata con atto separato
dal ricorso, volta che la sua enunciazione nel ricorso, costituente condi
404 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
zione di ammissibilit� dello stesso (art. 366, primo comma, n. 5, cod.
proc. civ.), sia stata soddisfatta., che le controparti costituite non hanno
contestato la sussistenza della procura speciale n� hano formulato alcuna
eccezione sulla sottoscrizione del ricorso a norma dell'art. 365 cod.
proc. civ ..
Il deposito del ricorso e degli� atti indicati dall'art. 369 nel termine
ivi previsto, pu� svolgere una funzione sostanzialmente equivalente alla
costituzione dell'attore, nel giudizio di primo grado (art. 165 cod. proc.
civ.), o dell'appellante nel giudizio di secondo grado (art. 347 cod. proc.
civ.).
Ci� malgrado, la manchevolezza, o il ritardo, nel deposito degli atti
in primo grado possono essere sanati con l'esercizio da parte del giudice
del potere di collaborazione previsto dall'art. 182 cod. proc. civ., (potere
esteso al collegio ed inoltre al giudice d'appello -v. Cass., 27 aprile 1979,
n. 2436, cit.; 8 febbraio 1977, n. 553, cit.), ed analogamente nel giudizio
d'appello, alla drastica preclusione dell'attivit� processuale si . contrappone
la sanabilit� con le modalit� dell'art. 348 cod. proc. civ e talora
(Cass., 1� giugno 1982, n. 3342, cit.), ancora con l'applicazione della
disciplina dell'art. 182 cod. proc. civ..
Significativo �, quindi, che nel procedimento civile, il termine normativo
per l'espletamento delle modalit� di costituzione, ed in ispecie
per la produzione della procura prima dell'inizio dell'attivit� di giurisdizione
(volta che ne siano indicati gli estremi nell'atto introduttivo
I
del giudizio o del grado}, pur corrispondendo ad un'esigenza di ordine
logico-sequenziale degli atti negli adempimenti di parte e nello svolgi
I
mento del processo, non coincide con la tutela di valori essenziali
parti, tanto � vero che nei gradi di merito se ne consente la sanabilit�,
sia pure con la concessione di un termine da parte del giudice, questo
s� giustamente perentorio, dopo la constatazione di un'inattivit� protratta.
Non diverse ragioni possono reggere il giudizio di legittimit�, volta
che l'enunciazione degli estremi della procura nel ricon�O sottoscritto
dall'avvocato (cui l'ordinamento processuale conferisce affidabilit�, tanto
da consentirgli l'autenticazione della firma del mandante, quando la
procura sia apposta sull'atto iniziale della fase o del grado del giudizio)
soddisfa la condizione di ammissibilit� (art, 366, primo comma, n. 5,
cod. proc. civ.) dando affidabilit� iniziale dell'avvenuto rilascio della
II
procura nella data indicata nel ricorso (soprattutto quando, come nel
caso di specie, la contestazione concerna specificamente l'omessa produzione,
non l'esistenza, della procura speciale secondo i dati enunciati
I
nel ricorso, n�, quindi, la sottoscrizione del ric�rso a norma del1'art.
I
365 cod. proc. civ.). �
Non sussiste, inoltre, nessuna ragione fondamentale per negare alle
parti le opportune iniziative di regolarizzazione, ed al giudice di legit-1
PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
timit� l'esercizio di quei poteri di collaborazione, volti a sanare inadempienze
momentanee, non lesive in maniera apprezzabile dei diritti delle
controparti� processuali, poteri che la legge riconosce al giudice del
merito; poteri che, d'altronde, non sono incompatibili con la funzione
di questa corte (e che nella specie non sarebbero certamente. preclusi
dall'asserzione dell'avvenuto regolare deposito, volta che essa risulti indimostrata).
Basti ricordare che, in ipotesi ben pi� essenziali (art. 331
cod. proc. civ.) nelle quali una scelta legislativa di preclusione avrebbe
potuto anche non essere violatrice della tutela dell'art. 24 Cost. in considerazione
dell'equivalenza delle posizioni in gioco (la lesione del diritto
difesa dei litisconsorti), la norma processuale ha invece ritenuto di fare
una scelta funzionale, dando potere al giudice di legittimit� di concessione
di un termine (questa volta perentorio) per l'integrazione del contraddittorio.
Si consideri, ancora, che anche la disciplina dell'art. 291 cod. proc.
civ., � stata ritenuta applicabile nel giudizio di cassazione (Cass., 7 aprile
1972, n. 1060, id., 1972, I, 3191; 434/75, id., Rep. 1975, voce Impugnazioni
civili, n. 73; 26 novembre 1987, n. 8759, id., Rep. 1987, voce Cassazione
civile, n. 96), imponendo in tale caso al giudice di disporre la rinnovazione
della notifica della citazione viziata.
Si �consideri, infine, che si consente la regolarizzazione della notifi.
ca postale del ricorso, concedendosi termini per l'esibizione della ricevuta
di ritorno.
Se, quindi, anche nel giudizio di legittimit�, l'omissione di una parte,
pur incidente su diritti essenziali, consente la concessione di un termine
di regolarizzazione; se, inoltre, la tutela inerente al termine di deposito
della procura, non ha funzi�ne dissimile da quella relativa alla costi
tuzione dell'attore nel giudizio di merito, nel quale pur tuttavia (oltre
ai rimedi consentiti direttamente alle parti) con la previsione dell'art.
182 cod. proc. civ., si consente al giudice di esplicare quei poteri di
collaborazione volti a sanare l'irritualit� originaria; se ci� � vero, non
si evidenziano ragioni essenziali a fondamento della diversa normati
va dell'art. 369, secondo comma, n. 3, cod. proc. civ., la quale, per ra
gioni di mera regolarit� rituale con funzione sanzionatoria, finisce
per pregiudicare il diritto al giudizio di legittimit� delle parti, costitu
zionalmente garantito, al solo fine di perseguire una funzione non com
patibile, sul piano dei valori costituzionali, all'impedimento all'eserci
zio della giurisdizione.
La distonia tra causa ed effetto denota l'irragionevolezza della nor
ma, vuoi sotto il profilo dell'art. 3 della legge fondamentale (creando
una diversit� di trattamento essenziale, e non giustificabile, tra la par
te che adisca il giudice del merito e quella che agisca nella sede ultima
406 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
di legittimit�, che della prima costituisce l'essenziale estensione e complemento,
nella previsione di espressa garanzia costituzionale ex art. 111,
secondo comma, Cost.), ed inoltre sotto il profilo dell'art. 24 Cost., ponendo
una preclusione temporale irrazionale all'esercizio del giudice di
legittimit�, senza la possibilit� di sanatoria, n� ad opera della parte
autonomamente, n� con l'intervento collaborativo del giudice.
N� gioverebbe, in contrario, rilevare che nella fase di legittimit�
manca la figura del giudice istruttore; basti considerare, infatti, che,
come gi� ricordato, l'esercizio dei poteri dell'art. 182 cod. proc. civ.,
� stato riconosciuto anche al collegio (in primo grado ed in appello) e
che nel giudizio di legittimit� solo il collegio agisce anche per i provvedimenti
di carattere ordinatorio.
N�, infine, giova a delineare una differenza essenziale sul punto,
il fatto che per la promozione del giudizio di legittimit� si richiede
una procura speciale, quale manifestazione di una volont� espressa
della parte di accedere a quel tipo di giudizio, volta che nella specie
non si discute del fatto che quel tipo di procura debba esservi e debba
essere depositata, ma solo della razionalit� del termine perentorio di
deposito, in relazione alla definitivit� delle conseguenze che la sua
violazione comporta.
� chiaro, quindi, che non si verte in una situazione di inadeguatezza
della durata del termine per il deposito della procura, ma di irrazionalit�,
nella comparazione dei contrapposti interessi, della perentoriet� del ter�
mine in quanto tale.
Non deve d'altronde ritenersi che, generalizzando, il principio fini�
sca per coinvolgere tutti i termini perentori del codice di rito, i quali
assumono comunque una funzione di ordine processuale. Al contrario, la
correlazione tra la funzione della perentoriet� di un termine e le conseguenze
della sua violazione, impone un'analisi specifica e puntuale, evidenziandosi
l'illogicit� quando la funzione della singola previsione nor�
mativa sia meramente, o eminentemente, sanzionatoria. Tale appare la
perentoriet� del termine nella previsione dell'art. 369, secondo comma
n. 3, cod. proc. civ., il cui superamento sanziona, a carico del titolare
del diritto, il mancato compimento, non di un'attivit� giuridica, ma essenzialmente
di una attivit� materiale (il deposito) da parte del mandatario
professionale.
In definitiva, la corte ritiene legittimo il dubbio di costituzionalit�
della norma denunciata in quanto essa, imponendo un termine perentorio
a pena di improcedibilit� del ricorso, per un adempimento che, a
differenza di altri indicati nella norma stessa, non ammette equipollen�
ti di sorta, impedisce alle parti di compiere attivit� di regolarizzazione
ed alla Cassazione di applicare l'art. 182 cod. proc. civ., con la conseguenza,
non sorretta da apprezzabili ragioni, di privilegiare una finalit�
puramente sanzionatoria, rispetto alla tutela sostanziale dei diritti
i.
I
I
'
PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
controv�rsi;. �. e�. di creare ingiustificata disparit� ditrattamento�� rispetto
a situazioni analoghe ed ai gradi antedod di giudizio,
La rilevanza in concreto. della questione, infine, non viene preclusa
4.i;\l f~ttq�lie �gu i:i:yvoc1:l# c:lel.�ricofl.'entet presenti . in��� udienzJ'h� nelle
I}Qt~ a:pl>ian? .prq�m;:a
a:fferm~to J'li\y:vexu;i.tt) .deposito te:mpestiv:o .delli;i
.~s~!r~f~~:ij~���1~l!;c~~~v4!?1i:o1!r~tI1~~fJ~~~r~~n!1~;i1gi~~ic~u~!i~
���:i:;egq~ar.~~iqqe d~ situaziP1l:LPl'Q<.:essuaU1 I1t'.>l'l �precluso da.. llll'afferllla�
zi(,)ne J.li parte �pf,l, ll,el caso <:()I}�reto, er~ foJ;Jqati;i s.l c:lato 1Iler1,1m~te
p.ip/:~ffiopi�o sell,~a. Pc>s$i1>ilit� dL ccmtrc>lJ,o< di atti J,\'ufficio, e la cui
esaJtezz~. ~llh . stat() n,qn t:rova riscontro.
� � �Xn tal~ s~si J~.4uestid11e.ditesitth:nit� �qstituzjonale dell'art. 369,
secon<;loc.�lllllla,. ., 3~ cod., proc. civ., d:everitenersi .�non manifestamente
il1fon4ata. Essa, inoltrn, �ome, si. � vist�>, � rilevante Perch� dl:l!Ja sua
df~:f!cie~iiTu19l~t r~te~~:::?~~~tal~~=::~:~o~~!i~: d:i�:Zi~~:.
cura, o l'esame del merito del ri9or$() previa i;egolarizzaziqne della
$it.azj.011cr; ad QPera. cleUa parte, spc;:>ntap,eig1~er1te.ex. art.�372. cqd.. proc.
�i;., o~l'~;vi~ c9nces~~o~e. cli un termine .ex art~ Jsi.cocl. pr()�..civ ...
� Al~a�Ospensjo1'le. ciel.. giudizio,. co}lsegue, .. a .. 11orma:. d~ll;art. 23 legge
11 Illarzq J953 n, .87, l'invi().. clegli atti .alla Corte costituz.ionaje, la notificazio11e
. della prese);tte ordinanza alle parti in causa, al . procuratore . generale
presso>la Corte. ~uprema.� c1i �assazione,al .P:residente�.. del .. Consiglio. dei
irlil;listri, .. no1lch� la comunicaziol'J,e .. ai.. presidenti delle .due. camere del
{tarla.mento. � � � � � �
CORTE COSTITUZIONALE, 29 � dicembre 1992, n. 497 � Prei. Casavola �
Red. Baldassarre " Regione Marche (avv~ Capotosti). Presidente del
C�nsigl�o deiMiriistri(avv. Stato Favara).
Regioni (a statuto �ordinarlo) � .� Legge regionale rinViata dal� Governo al
Consiglio regionale �. Nuova approvazione di una legge div.ersa con
maggioranza semplice � Questione di legittimit� costituzionale sollevata
dal Governo � Inammissibilit� � Fattispecie.
(Cast;, art. 127r legge .reg; Marche 2 giugno 1992> determinazione delle aliquote, per
l'an,no .1992, dell'addizionale all'impQSta erariale. di trascrizione di. cui alla legge 952/1977
e successive modificaziohl, dell'addizionale regionale �all'imposta� di consumo sul gasmetan,o usato come combustibile� e dell'importo regionale sostitutivo per le utenze esenti).
P, �inammi$sibile la �questione di legittimit� costituzionale� sollevata. dal
Governo dvver$o una legge regionale rinViata at Consiglio regionale per
il riesame ai sensi dell'art. 121, terzo comma, Cost. e nuovamente ap-.
provata con una maggioranza semplice, allorch� si tratti in realt� di
una legge diversa da quella rinviata perch� approvata a seguito di nuo
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
408
va proposta e con un procedimento diverso da quello utilizzato in occasione
della legge rinviata (1).
(omissis) Il Presidente del Consiglio dei ministri ha ritualmente depositato
un ricorso di legittimit� costituzionale nei confronti della legge
della Regione Marche 2 giugno 1992 (Determinazione delle aliiquote,
per l'anno 1992, dell'addizionale all'imposta erariale di trascrizione di
cui alla legge 952/1977 e successive modificazioni, dell'addizionale regionale
all'imposta di consumo sul gas metano usato come combustibile
e dell'imposta regionale sostitutiva per le utenze esenti), adducendo
che la st�ssa, essendo stata riapprovata a maggioranza semplice, avrebbe
violato l'art. 127 della Costituzione, il quale, come questa Corte ha
pi� volte affermato, richiede che una legge regionale, gi� approvata
una prima volta e poi rinviata al Consiglio regionale per il riesame, pu�
ritenersi validamente deliberata soltanto ove abbia riportato, in sede di
riapprovazione, la maggioranza assoluta dei voti.
Il ricorso va dichiarato inammissibile.
Al fine di decidere sulle contestazioni di legittimit� costituzionale
mosse dal Governo nei confronti della legge della Regione Marche oggetto
di impugnazione, occorre verificare se quest'ultima configuri una
� legge nuova�, per la quale, ai sensi dell'art. 127 della Costituzione,
� sufficiente l'approvazione a maggioranza semplice oppure se la stessa
legge debba esser considerata come la riapprovazione di una legge, gi�
votata una prima volta dal Consiglio regionale e rinviata a quest'ultimo
per procedere a un riesame, per la quale il ricordato art. 127 della Costituzione
impone la maggioranza assoluta (v., specialmente, sent. n. 154
del 1990).
Nella decisione appena citata questa Corte ha gi� rilevato come
la definizione giurisprudenziale di una legge regionale quale � legge
nuova �, ai fini dell'applicazione dell'art. 127 della Costituzione, si �
ispirata nel corso degli anni a criteri di vario genere. Dopo alcune
iniziali pronunzie che hanno ancorato la qualificazione della � novit� �
della legge regionale a un criterio � sostanzialistico � e, segnatamente, al
(1) La sentenza, nel ripercorrere il cammino compiuto dalla Corte Sull'interpretazione
dell'art. 127 Cost. ed in particolare sulla nozione di � legge nuova�,
si uniforma al pi� recente orientamento secondo il quale la novit� della legge
non dipende dalla natura od importanza del mutamento � bens� dal dato,
certo ed evidente, che la disposizione modificata nel suo significato normativo
dal legislatore regionale sia (o non sia) stata coinvolta dalle censure contenute
nel precedente rinvio governativo >>.
In tal senso da ultimo C. Cost. 4 aprile 1990, n. 154, in Giur. cost. 1990,
931 con nota di BRANCA, La riapprovazione a maggioranza assoluta delle leggi
regionali: la Corte attenua il rigore;
PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE 409
grado di incisivit� e alla rilevanza delle modificazioni apportate in sede
di riesame al testo della legge rinviata -cos� da poter dedurre dalla
natura � sostanziale � dei mutamenti introdotti la ricorrenza in concreto
della intenzione � innovativa � del legislatore regionale -, questa Corte,
allo scopo. di. evitare le numerose contestazioni e le ineludibili incertezze
connesse alla determinazione caso per caso dell'importanza delle modificazioni
apportate, ha fatto ricorso, a partire dalla sentenza n. 40 del 1977, a
un critex;io formale particolarmente rigoroso. Secondo quest'ultimo
orientamento, infatti, andavano considerate come �non nuove�, ai fini
dell'applicazione dell'art. 127 della Costituzione, solamente le leggi che
fossero state riapprovate dal Consiglio regionale � nel medesimo identico
testo che. aveva formato oggetto della prima deliberazione e del
successivo rinvio �.
Tuttavia, anche l'applicazione di tale criterio ha dato luogo a gravi
inconvenienti. In particolare, l'orientamento appena ricordato -nel permettere
l'instaurarsi di una catena di rinvii a seguito di modificazioni del
tutto formali o estrinseche alle norme contenute nell'atto rinviato e,
persino, a seguito dell'introduzione da parte del legislatore regionale
delle stesse modificazioni suggerite dal Governo in sede di rinvio ha
favorito l'indebito innesto, nell'ambito di una fase preordinata al
controllo di legittimit�, di prassi di negoziazione politica fra controllore
e controllato, destinate a produrre di sovente ingiustificate disparit�
fra regione e regione nei risultati del controllo medesimo. Allo scopo
di porre fine a tali deprecate prassi, questa Corte, a partire dalla sentenza
n. 158 del 1988, ha applicato un diverso criterio di qualificazione
della . �novit�� delle leggi regionali, il quale, senza ritornare a parametri
�sostanzialistici�, � rivolto a impedire la reiterazione dei rinvii e a restituire
alla relativa fase i caratteri propri del controllo di legittimit� costituzionale,
nel pi� rigoroso rispetto di quanto richiede l'art~ 127 della
Costituzione.
Nelle sue pi� recenti pronunzie (v. sentt. nn. 158 del 1988, 79, 80 e
561 del 1989, 122 e 154 del 1990) questa Corte ha affermato che, ai fini
dell'art. 127 della Costituzione, deve considerarsi come � non nuova � qualsiasi
legge regionale rinviata che in sede di riesame sia stata modificata
dal Consiglio regionale esclusivamente nelle disposizioni consequenzialmente
interessate dal rinvio ovvero in parti dell'atto legislativo medesimo
prive di significato normativo (preambolo, formula promulgativa,
ecc.); mentre, semprech� si resti nell'ambito di un medesimo procedimento
legislativo, una legge regionale rinviata va considerata come � nuova
�, ai sensi dell'art. 127 della Costituzione, soltanto nell'ipotesi (inversa)
in cui il legislatore in sede di riesame abbia apportato modificazioni (ovviamente
comportanti mutamenti del significato normativo) dirette a inserirsi
in parti estranee rispetto a quelle censurate o, comunque, dirette
410 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
a incidere su disposizioni non interessate dalle osservazioni contenute
nel rinvio governativo.
Questo criterio -il quale � di carattere �formale�, e non � sostanziale
�, poich� fa dipendere la �novit�� della legge, non gi� dalla natura
o dall'importanza del mutamento apportato, bens� dal dato, certo ed
evidente, che la disposizione modificata nel suo significato normativo
dal legislatore regionale� sia o non sia stata coinvolta dalle censure contenute
nel precedente rinvio governativo -non preclude, tuttavia, al
legislatore regionale di disporre liberamente del procedimento legislativo
in corso. Come questa Corte ha precisato nella sentenza n. 154 del 1990,
il legislatore regionale, essendo nella posizione di chi � investito .di una
potest� � libera �, ha la piena disponibilit� del procedimento legislativo,
nel senso che pu6 rinunciare ad esso o pu� revocare la delibera di cui
quello consta e �pu�, persino, iniziare un nuovo procedimento legislativo
sulla stessa materia avente ad oggetto (...) anche un testo normativo
identico a quello votato nella prima deliberazione, salva l'espunzione delle
disposizioni contestate�.
Proprio la vicenda da ultimo rievocata risponde integralmente al
caso di specie.
In data 15 gennaio 1992 il Consiglio regionale delle Marche ha approvato
con l'ordinaria procedura legislativa la proposta di legge n. 197,
presentata 1'8 gennaio 1992 ad inziativa della Giunta regionale, recante
il titolo �Determinazione delle aliquote, per l'anno 1992, dell'addizionale
all'imposta erariale di trascrizione di cui alla legge 952/1977 e successive
I modificazioni, dell'addizionale regionale all'imposta di consumo sul gas ~
metano usato come combustibile e dell'imposta regionale sostitutiva per
le utenze esenti�. Questa delibera legislativa, con telegramma del 18 febbraio
1992, � stata rinviata al Consiglio regionale da parte del Presidente
I
del Consiglio dei ministri in relazione alle disposizioni contenute negli
I
artt. 1, secondo comma, e 2, terzo comma, le quali, in contrasto con
le leggi statali che fissano la decorrenza delle addizionali introdotte a
partire dalla data di entrata in vigore delle leggi regionali che le adottano,
prevedevano l'inizio dell'efficacia delle addizionali da esse varate al
31 dicembre 1991, cio� a partire da una data anteriore all'entrata in
vigore della legge regionale medesima.
Tuttavia, dopo che la Giunta regionale delle Marche aveva deliberato
in data 2 marzo 1992 di presentare al Consiglio regionale una nuova
proposta di legge, avente lo stesso titolo e un contenuto normativo analogo
a quello proprio della delibera precedente, salva l'espunzione delle
disposizioni colpite dal rinvio, il Consiglio regionale ha proceduto al-
l'esame della stessa proposta, contrassegnata con il distinto numero d'ordine
213, seguendo la procedura d'urgenza, culminata, nella seduta del
2 giugno 1992, con l'approvazione della legge a maggioranza semplice.
PARTE I, SEZ. !,�GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
Dopo che la delibera legislativa approvata .� stata comunicata,. in data 8
giugno 1992, al Commissario del Governo, quest'ultimo ha. provveduto
a trasmetterla alla Presidenza del Consiglio dei ministri accompagnando
il testo ~ormativo con una lettera con la quale si diceva che la legge
inviata era �stata � riapprovata a niaggiorailZa . semplice dal Consiglio
regionale a seguito di rinvi.o. governativo. ȥ >
���� Non vi pu� esser dubbio che la legge� regionale oggetto del ricorso
governativo deve. considerarsi comi::ic �nuova �, ai sensi e ai fini dell'art.
127< della Costituzione. Infatti, pur a pr;escindere dal rilievo (che sarebbe,
di per s�, sufficiente) per il quale la �novit�� della legge si deduce dal
fatto che il legislatore regionale ha introdotto modifiche incidenti su
disposizioni diverse da quelle consequenzialmente interessate dal rinvio
(segnatamente: l'art. 1, primo comma, � stato innovato grazie alla elevazione
dell'aliquota dal 50 per cento al 55 per cento), l'incontestabilit�
della scelta del legislatore regionale di dar vita a un nuovo procedimento
legislativo si deduce chiaramente, oltre che dal rilievo che la proposta
approvata � contrassegnata con un numero d'ordine diverso da
quello proprio del disegno di legge oggetto del rinvio, dal fatto che sia
stato seguito per l'approvazione della delibera impugnata un procedimento
diverso da que!lo utilizzato in occasione della legge rinviata, iniziato
con una nuova proposta della Giunta regionale. E ci� � tanto pi�
rilevante se si tiene presente che l'art. 89 del Regolamento consiliare
della Regione Marche prevede che �la legge regionale rinviata dal Governo
ai sensi dell'art. 127 della Costituzione viene riassegnata alla competente
commissione ed � riesaminata dal Consiglio con la stessa
procedura seguita a norma del presente regolamento per la prima approvazione
del provvedimento �.
N� pu� valere in senso in senso contrario l'oservazione in base alla
quale, in assenza di un potere di controllo sugli interna corporis del Consiglio
regionale, il Governo sarebbe privo degli elementi necessari per
poter verificare se la regione abbia iniziato un nuovo procedimento legislativo.
In realt�, poich� non � precluso al Commissario del Governo
seguire i lavori legislativi 1regionali -costituendo, anzi, questa attivit�
espressione del principio di leale cooperazione, che deve informare i
rapporti tra Stato e regioni -non vi pu� esser dubbio che il Governo
� nella giuridica possibilit� di essere adeguatamente informato dal suo
stesso Commissario del procedimento legislativo seguito e dell'eventuale
fatto che il Consiglio regionale abbia iniziato, successivamente al rinvio
governativo, un nuovo procedimento legislativo. Naturalmente ci� non
esime la regione dal dovere, anch'esso inerente al principio di leale cooperazione,
di mettere in atto tutte le iniziative idonee a render riconoscibile,
da parte del Commissario del Governo, la natura e la identit�
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
412
dell'iter legislativo seguito e sfociato nella deliberazione comunicata
al Commissario medesimo.
Sulla base dei motivi sopra indicati il ricorso esaminato in questo giudizio
dev'essere dichiarato inammissibile. Infatti, poich� la legge approvata
il 2 giugno 1992 dal Consiglio regionale con un voto adottato a
maggioranza semplice deve essere considerata una legge � nuova � ai
sensi dell'art. 127 della Costituzionae, il Governo, prima di promuovere
la questione di legittimit� costituzionale, avrebbe dovuto dar corso al
rinvio della legge al Consiglio regionale affinch� quest'ultimo, a norma
dello stesso art. 127 della Costituzione, fosse posto nella condizione_ di
procedere al riesame della legge stessa.
SEZIONE SECO:NDA
�GIURISPRUDENZA COMUNITARIA
. . . .. E INTERNAZIONALE
te
$ent~iii� della torte df glusilzta c�elle coriiunittt �nropee ptonunclaie nel
� corso deU'IUl�lo 1992 .� ht cause�� alle quali h� partecipato� rlt�lia. ��
..... ..
. . . .
La Corte di giustw� � delle comUriit� europee nel corso� dell'anno 1992
ha pronunciato 210 sentenze: � 24 di esse sono state� emesse in ca:use � alle quali ha
partecipato l'Ifalia (2 in ricorsi diretti dell'Italia c�ntro fa Commissione, 9 in
ricorsi diretti della Commissione contro l'Italia; 13 in cause pregiudiziali proposte
ai sensi dell'art; 177 del Trattato CEE, di cui 7 promosse da giudici italiani),
Alcufie altre cause sono state� cancellate dal ruolo per intervenuta de.
fhiiziotte stragiqdiziale delle controversie irisorte.
Oltre a quelle pubblicate per esteso in questo numero e nei numeri precedenti
della Rassegna:, le sentenze pronunciate in cause che hanno visto la partecipazione.
italiana�� sono le seguenti:
-8 gerlriaio��.�1992, 11.en� causa C-197/90, .. Jtalia c. Commissione, con la
quale la Corte ha respinto il ricorso italiano relativo alla liquidazione dei
conti FEOGA per l'es�.rciz�o 1987 per i1 rif�tito di imputazione al Fondo di
alcuni ��aiuti alla trasformazione���di latte scremato �in polvere e al consumo
di olio di oliva;
;;.;..;, 21 gennaio 1992, nella causa C3i0/90, Egle, dofo la Corte ha statuito
che � l'art. 4, Ii. 1, l�tt. a) della direttiva del Consiglio 10 giugno 1985, 83/384/CEE,
concernente il reciproco ricdn0seimento dei diplomi, certificati ed altri titoli
nel settore�. dell'architettura e comportante misure destinate ad agevolare l'eser�
dzio effettivo del diritto di stabilimento e di libera prestazione di servizi,
dev'es.sere interpretato :Jlel. senso che una formazione della durata di quattro
anni, comprensiva dei semestri di tirocinio diretti e controllati dalla Fachhochschule.
deve conside~arsi studio a tempo pieno della durata di. quattro anni �.
-6,. febbraio 1992, nella causa C-77/91, Commissione c. Italia, con la quale
la Corte ha dichiarato .che �non adottando,. nei termini prescritti, le disposizioni
necessarie all'attuazione della direttiva . del Consiglio 2& settembre 1981,
81/851/CEE, per U � ravvicUiamento delle legislazioni degli Stati membri r.elative
ai medicinali veterinari, e della direttiva del Consigli.o 28 settembre 1981,
81/852/CEE, per il ravvicinamento delle legislazioni degli Stati membri relative
aUt;) norme e ai protocolli C/.naliiici, tossico4arrnacologici e clinici in materia
di prove effetti.tate su ):)'.:).edicinali veterinari, la Repubblica italiana � venuta
meno agli obblighi. ad essa iniposti dal Trattato CEE �.
-26 febbraio 1992, nella causa 357/89, Raulin, con la quale 1a Corte ha
statuito, in tem� di libera circolazione di lavoratori, che: 1) le condizioni di
lavoro di un lavoratore che ha stipulato un � oproep contract � (contratto di
lavoro a chiamata}, non impediscono di considerarlo un lavoratore ai sensi
dell'art. �48 del Trattato� CEE; 2) la durata dell'attivit� lavorativa esercitata
dall'interessato � un elemento di cui il giudice nazionale pu� tenere conto per
valutare se tale attivit� sia reale ed effettiva o se s�a invece talmente ridotta
da risultare meramente marginale ed accessoria; 3) per accertare lo status del
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
414
lavoratore, occorre prendere in considerazione tutte le attivit� lavorative
svolte dall'interessato nello Stato membro ospitante, ma non le attivit� dallo
stesso esercitate in altri Stati della Comunit�; 4) un lavoratore migrante che
lascia il proprio lavoro per frequentare studi a tempo pieno che non hanno
alcun nesso con le attivit� lavorative precedentemente svolte non conserva il
proprio status di lavoratore migrante ai sensi dell'art. 48 del Trattato CEE, a
meno che non sia involontariamente disoccupato; 5) l'art. 7, primo comma, del
Trattato si applica ad un aiuto finanziario accordato da uno Stato membro ai
propri cittadini per consentire loro di conseguire una formazione professionale,
nei 1imiti in cui tale aiuto sia inteso a coprire le spese di accesso alla detta
formazione; 6) il cittadino di uno Stato membro ammesso a ricevere una formazione
professionale in un altro Stato membro consegue in forza della normativa
comunitaria un diritto di soggiornare in quest'ultimo Stato per potervi
ricevere la suddetta formazione e per il periodo di durata della stessa. Tale
diritto pu� essere esercitato indipendentemente dal rilascio di un permesso di
soggiorno da parte dello Stato membro ospitante. Il suddetto diritto di soggiorno
pu� tuttavia essere subordinato a determinate condizioni in relazione
alle quali non si applica il principio di non discriminazione nell'accesso alla
formazione professionale; 7) l'art. 7 del Trattato osta a che uno Stato membro
richieda ad uno studente, cittadino di un altro Stato membro e titolare, in forza
della normativa comunitaria, di un diritto di soggiorno nello Stato membro
ospitante, il possesso di un permesso di soggiorno per poter fruire del regime
di sostegno finanziario agli studi �.
-26 febbraio 1992, nella causa C-3/90, Bernini, dove la Corte, parallelamente
alla sentenza precedente, sempre in tema di libera circolazione dei lavoratori,
ha statuito che � 1) il cittadino di un Paese membro che ha lavorato
in un altro Stato membro nell'ambito del conseguimento di una formazione
professionale va considerato lavoratore ai sensi dell'art. 48 del Trattato CEE e
del regolamento (CEE) del Consiglio 15 ottobre 1968, n. 1612, relativo alla libera
circolazione dei lavoratori all'interno della Comunit�, qualora abbia prestato
attivit� lavorativa ricevendo in cambio una retribuzione, a condizione che la
sua attivit� sia reale ed effettiva; 2) il lavoratore migrante che lasci volontariamente
il proprio lavoro per dedicarsi, trascorso un certo periodo, a studi a
tempo pieno nel Paese di cui � cittadino, conserva lo status di lavoratore a
condizione che esista una connessione tra la sua precedente attivit� lavorativa
e gli studi di cui trattasi; 3) un sostegno finanziario agli studi concesso da uno
Stato membro ai figli dei lavoratori costituisce, per un lavoratore migrante, un
vantaggio sociale ai sensi dell'art. 7 n. 2, del regolamento (CEE) n. 1612/68, se
il lavoratore continui a provvedere al mantenimento del figlio. In tal caso, il
figlio pu� avvalersi dell'art. 7, n. 2, per ottenere un aiuto finanziario agli studi
alle stesse condizioni che si applicano ai figli dei lavoratori nazionali e, segnatamente,
senza che possa essergli imposta alcuna condizione aggiuntiva relativa
alla sua residenza�.
-8 aprile 1992, nella causa C-166/91, Bauer, con la quale � stato dichiarato
che � l'art. 11, lett. a), terzo comma, della direttiva del Consiglio 10 giugno
1985, 85/384/CEE, concernente il reciproco riconoscimento dei diplomi, certifi
cati ed altri titoli del settore dell'architettura e comportante misure destinate
ad agevolare l'esercizio effettivo del diritto di stabilimento e di libera presta
zione dei servizi, va interpretato nel senso che studi della durata di quattro
anni di cui facciano parte integrante due � Praxissemester � sotto la supervi
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 415
sione della Fachhochschule dLStoccarda vanno considerati equi.valenti a quattro
anni �di studi "'
;;..;.. 3gitign() 1992,< nella causa 0.360/89, Cammissi�ne c. Italia, con la quale
l� Ccirte ha dfohiarato che �avendo adcittato la legge 17 fobbraio 1987, n. 80/87,
che contiene dis:(>osliioni straordinarie miranti ii.d accelerare l'esecuzione . dei
lavori�pubbli.ci, la Repubblica ital�ii.ria � venuta men.o�agli obblighi� che le incombono
in forza dell'art. 59 del Trattato CEB nonch� della direttiva del Consiglio
26 .luglio 1971, 71/305/CBB che .coordina procedure. di aggiudicazione dt1gli appalti
pubblici�� di fornitura "�� .
�..::... 3 gitigno 1992, :O.ella causa C-287/91, Commissione c. Italia, do.ve si �
dichiarato che �consentendo che il Ministero delle Finanze ometta sistematicamente
. di osservare i tei'i:nini di rimborso dell'imposta sul .valcire aggiunto a
favore dei soggetti non stabiliti all'interno del paese e Ii.on intervenendo per
eliminare.� fin. dall'origine gli .effetti giuridici. novici .che ne conseg�ono per il
diritto comunitario, l� Repubblica italiana � venuta meno agli obbllghi che le
incombono. in. virt�. dell'art. 7, n� .4,. dell'ottava diretti.va del Consiglio 6 dicembre
1979, 79/10272/CBE, in materia d�. anmonizzazione delle legislazioni degli
Stati membri relative alle imposte sulla cifra d'affari -modalit� di .rimborso
s,ulla tassa.. det valore aggiunto ai soggetti non stabiliti aWintt1rno del paese� �
..::... 9 giugno 1992, nelle cause riuriite c~228/90 ed altre, Simba, con la quale
l�: Corte ha dichiarato che: � un tributo quale l'imposta �nazionale di consumo
introdotto nel sistema giuridico italiano dalla legge n. 986/1964, come modificata
dalla legge n. 87.3/1982, <non rientra nel c�:i:npo di applicazione dell'art. 95 del
Trattato, in quanto tale tributo si applica ad importazioni di lnznane fresche
pro.venienti direttamente da Stati terzi; 2) in quanto si applica ad importazionidi
banane fresche pro.venienti direttamente da Paesi terzi, un tributo
quale l'imposta � nazionale � di. consumo non � incompatibile con lo spirito. ed il
sistema del. diritto comunitario quali risultano dalle disposizioni .. del Trattato
relative all'i.stituzione della� politica commerciale comune, senza.. �. pregiudicare
tutta.via l'applicazione di disposizioni di accordi internazionali eventualmente in
vigore tra la Comunit� ed i Paesi terzi di provenienza delle banane di cui
trattasi nelle cause principali; 3) in quanto una legge nazionale che introduce
un tributo quale l'imposta di consumo viene ritenuta incompatibile con disposizioni
del .diritto comunitario convenzionale che conferiscono diritti ai singoli~
tale legge de.ve essere disapplicata dai giudici nazionali e in tale ipotesi gli
interessati. non sono tenuti a versare il tributo di cui trattasi �,
-25 giugno 1992, nella causa C-88/91, Federconsorzi, dove la Corte ha
statuito, in tema di responsabilit� di assuntori per esecuzione di misure di
intervento, che � l'art. 3; n. 2, quarto comma, del regolamento (CEE) del Consiglio
9 novembre 1991, n.. 3247, relativo al finanziamento da parte del Fondo
europeo . agricolo . di orientamento e di garanzia, sezione � garanzia �; di talune
misure d'intervento, � .. e in< particolare di . quelle consistenti nell'acquisto, nel
magazzinaggio e nella vendita di prodotti agricoli da parte degli organismi
d'intervento e l'allegato II, punto VIII, di detto regolamento, nella .versione
modificata del regolamento (CEE) del Consiglio 16 settembre 1985, n. 2632,
vanno interpretati nel senso che,. per la tenuta dei conti annuali per il finanziamento
� di misure di intervento nella forma di magazzinaggio da parte del
Fondo europeo agricolo di orientamento e garanzia, sezione garanzia, il valore
dei quantitativi di olio di oli.va vergine lampante sottratti per furto va determinato
moltiplicando i quantitativi sottratti per il prezzo di acquisto che si
applica.va, durante la campagna di commercializzazione nel corso della quale
416 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
il furto � stato commesso o accertato, aumentato di tutte le maggiorazioni
mensili applicabili ad un tipo di olio con un grado di acidit� corrispondente a
quello del quantitativo sottratto oppure, qualora nessun elemento di prova
consenta di accertare il grado di acidit� minimo dell'olio di oliva sottratto,
applicando a quest'ultimo il prezzo di acquisto corrispondente al grado di acidit�
minimo dell'olio che si trovava depositato nei magazzini in cui il furto �
avvenuto durante la campagna di commercializzazione di cui trattasi �.
-7 luglio 1982, nella causa C-369/90, Micheletti, dove la Corte ha statuito
che � le disposizioni del diritto comunitario in materia di libert� di stabilimento
ostano a che uno Stato membro rifiuti il beneficio di tale libert� al
cittadino di un altro Stato membro che possiede contemporaneamente la nazionalit�
di uno Stato terzo, per la mgione che la legislazione dello Stato ospitante
lo considera come cittadino di uno Stato terzo"�
-8 luglio 1992, nella causa C-270/91, Commissione c. Italia, con la quale la
Corte ha dichiarato che � non avendo adottato entro i termini stabiliti le
disposizioni legislative, regolamentari e amministrative necessarie per conformarsi
alla direttiva della Commissione 27 aprile 1989, 89/321/CEE, che modifica
per la seconda volta gli allegati della direttiva del Consiglio 77/96/CEE concernente
la ricerca delle trichine all'importazione dai paesi terzi di carni fresche
provenienti da animali domestici della specie suina, ed alla direttiva del Consiglio
30 maggio 1989, 89/360/CEE, che modifica la direttiva 64/432/CEE per
quanto riguarda le zone amministrative e l'abolizione dell'esame sierologico
per la brucellosi per taluni tipi di suini, la Repubblica Italiana ha mancato agli
obblighi ad essa incombenti in virt� del Trattato CEE "�
I
-14 ottobre 1992, nella causa C-262/91, Commissione c. Italia, con la quale
la Corte ha statuito che la Repubblica italiana � venuta meno agli obblighi
che ad essa incombono ai sensi dell'art. 171 del Trattato CEE, non avendo dato
Iesecuzione alle sentenze 24 novembre 1987, nelle cause 124 e 125/86 con le quali
la Corte aveva dichiarato e statuito che non adottando entro il termine pre~
I
scritto le disposizioni necessarie per conformarsi alla direttiva del Consiglio
28 marzo 1983, n. 83/173, relativa alle franchigie fiscali applicabili alle importa
I
zioni definitive di beni personali di privati provenienti da uno Stato membro,
e alla direttiva del Consiglio 28 marzo 1983, n. 83/181, che determina il campo
I
di applicazione dell'art. 14, n. l, lett. d) della direttiva 77/388, per quanto concerne
l'esenzione dall'imposta sul valore aggiunto di talune importazioni defini!
Ii ~
tive di beni, la Repubblica italiana era venuta meno agli obblighi ad essa
incombenti in forza del Trattato CEE.
-28 ottobre 1992, nella causa C-219/91, Ter Voort, dove, in ordine alla
nozione di medicinale ai sensi della direttiva 65/65/CEB, si � statuito che
� 1) un prodotto raccomandato o descritto come avente propriet� di prevenzione
o terapeutiche costituisce un medicinale ai sensi dell'art. 1, n. 2, primo
comma, della direttiva del Consiglio 26 gennaio 1965, 65/65/CEE, per il ravvicinamento
delle disposizioni legislative, regolamentari ed amministrative relative
alle specialit� medicinali, anche qualora sia generalmente considerato un pro
I
dotto alimentare ed anche qualora non possieda alcun effetto terapeutico !
accertato alla luce delle attuali conoscenze scientifiche; 2) un prodotto le cui ' f
propriet� terapeutiche siano indicate unicamente in una pubblicazione quale f' f
'
un opuscolo illustrativo, inviato all'acquirente, su propria richiesta, successivamente
alla vendita, o dal fabbricante o dal venditore del prodotto, ovvero
da un terzo, pu� essere qualificato, qualora, in tale ultimo caso, il terzo non
agisca in modo totalmente indipendente dal fabbricante o dal venditore, come
PARTE I, SEZ. 11, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 417
medicinale ai sensi delle disposizioni dell'art. I, n. 2, primo comma, della direttiva
65/65; 3) un prodotto che non costituisca un medicinale ai sensi dell'art.
l, n. 2, della direttiva 65/65 pu� essere soggetto, fermi restando gli artt. 30
e seguenti del Trattato relativi ai. prodotti importati da altri Stati membri, al
regime . dei medicinali nell'ambito della normativa nazionale di uno Stato
membro�.
-3 dicembre 1992, nella causa C-283/91, Contarini, dove la Corte ha dichiarato
che � l'ultima frase dell'art. 9 del regolamento (CEE) della Commissione
30 aprile 1975, n. 1153, che stabilisce nel settore vitivinicolo i documenti d'accompagnamento
e gli obblighi dei produttori e dei commercianti diversi dai rivenditori
al minuto, nella sua versione originaria figurante nella Gazzetta Ufficiale
30 aprile 1975 L 113, si riferisce esclusivamente alle disposizioni del n. 3 di detto
articolo�.
OSCAR FIUMARA
I
CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNITA' EUROPEE, 5a sez., 4 giugno
1992, nelle cause riunite C-13/91 e C-113/91 -Pres. Joliet -Avv. Gen.
Van Gerven . Domande di pronuncia pregiudiziale proposte dai Pre~
tori di Pordenone e di Vigevano in procedimenti penati contro Miche!
Debus -Interv.: Governi olandese (ag. Bot) e italiano (avv. Stato
Braguglia) e Commissione delle C.E. (ag. Aresu).
Comunit� Europee -. Libera circolazione delle merci -Misure di effetto
equivalente � Birra -Anidride solforosa.
(Trattato CEE, a.rtt. 30 e 36l� direttiva del Consiglio S novembre 1963, n. 64/54/CEE, e
succ. mod.; legge 16 agosto 962, n. 1354, art. 4).
Gli artt. 30 e 36 del .Trattato CEE devono .essere interpretati nel
senso che essi ostano ad una normativa nazionale che vieta la messa in
commercio di birre importate da un altro Stato membro, nel quale
sono legalmente messe in commercio, se contengono un quantitativo di
anidride solforosa superiore a 20 mg per litro. Il giudice nazionale deve
disapplicare una normativa nazionale contrastante con il diritto comunitario
(1).
(1-2) Le due cause prospettavano situazioni simili. Nella prima si discuteva
della commerciabilit� in Italia di birra di importazione contenente anidride
solforosa in misura eccedente quella consentita dalla normativa nazionale, nella
seconda di formaggi importati contenenti nitrati di uso vietato secondo la
medesima normativa: in entrambi i casi l'alimento era per� legalmente prodotto
e messo in commercio nello Stato membro di origine.
La Corte ha ricordato, nelle due sentenze, la sua copiosa giurisprudenza
sulla conformit� al diritto comunitario di una normativa nazionale che subordini
ad autorizzazione l'uso di additivi nei prodotti alimentari e sulla libert�
degli Stati membri di disciplinare tale uso, ma anche sulle limitazioni che tale
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
418
II
CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNITA' EUROPEE, sed. plen., 16 luglio
1992, nella causa C-95/89 -Pres. Due -Avv. Gen. Gulmann -Commissione
delle C.E. (ag. De Marche White) c. Repubblica italiana (avv.
Stato Fiwnara).
Comunit� Europee . Libera circolazione delle merci -Additivi alimen
tari � Aggiunta di nitrato al formaggio -Limiti all'importazione.
(Trattato CEE, artt. 30 e 36; direttiva del Consiglio 5 novembre 1963, n. 64/54/CEE, e
succ. mod.; legge 30 aprile 1962, n. 283, artt. 5 e 22).
La Repubblica italiana, vietando l'importazione di formaggi ai quali,
durante il processo di caseificazione, � stato aggiunto nitrato entro i limiti
ammessi dall'ambiente scientifico internazionale (50 mg. per chilogrammo
di formaggio), mentre tali prodotti sono legalmente fabbricati e
smerciati in altri Stati membri, non � venuta meno agli obblighi che
ad essa incombono ai sensi dell'art. 30 del Trattato CEE, in quanto la
normativa italiana in materia di additivi prevede la derogabilit� del
divieto mediante autorizzazione (2).
I
(omissis) 1. Con ordinanze 9 gennaio 1991 e 25 marzo 1991, pervenute
in cancelleria rispettivamente il 16 gennaio 1991 e il 12 aprile 1991, la
Pretura circondariale di Pordenone (causa C-13/91) e la Pretura circondariale
di Vigevano (causa C-113/91) hanno sottoposto a questa Corte,
ai sensi dell'art. 177 del Trattato CEE, talune questioni pregiudiziali
vertenti sull'interpretazione degli artt. 30 e 36 del Trattato CEE.
2. Tali questioni sono state sollevate nell'ambito di procedimenti
penali promossi a carico del sig. Michel Debus, rappresentante legale
della societ� francese Brasserie Fischer SA.
libert� incontra: da un lato che non sia autorizzato l'impiego di conservanti
non figuranti nell'allegato alla direttiva 64/54/CEE e succ. mod., dall'altro che
non sia totalmente vietato l'uso di un conservante ivi figurante, salvo che
l'uso di esso non corrisponda ad alcuna esigenza tecnologica (che va giudicata
in considerazione dei risultati della ricerca scientifica internazionale e della
valutazione effettuata in merito dalle autorit� dello Stato membro produttore),
ovvero che tale uso possa risultare nocivo per la salute (secondo una valutazione
che tenga conto anch'essa dei risultati della ricerca scientifica internazionale
e delle abitudini alimentari proprie dello Stato membro interessato).
In base a questi principi la Corte ha potuto risolvere la prima causa
(introdotta da domande pregiudiziali di interpretazione ex art. 177 del Trattato
CEE) nel senso della incompatibilit� con le norme del Trattato sulla libera
PARTB l, SBZ. 111 GIURlS. �COMUNITARIA� B IN'l:BRNAZIONALB 419
��3, ��L'art~ .4, ��lett e), della legge�italia:na 16agosto �1962,n.. 1354 (Guri
n; �. 234 �del � 11 settembre 1962); �precisa che il contenuto massimo� consentito
di anidride solforosa nella birra � di 20 milligrammi per litro� Questo
limite.. vale anche per l� bin:e impo.ttate, ai. sensl�� dell'.art. 19r primo comma.
ctena. ~t~ssa legge~jl q.aje ~�gj)C).lle c;J:le .Ja Qirl'.~ i~portata deve possedere
le c,:aratteristic.:b<; �.�e rj~I?OnAA,t~ al re�i,tdsiti :sta,py~~i dall<;J. legge. di
cui trattasi.
... 4.. l.ll. ~rassetie .;I\'isch.er SA prqi::l:.9e! �una birl'a, . .speciale �.�a, base.. (li
estratti .1laWrl1~hvegetali, dc;:p()n;ii11at;.i. �36,15 .Pecheur '"'.'"" La. bi�re a.:i9ure.'.
se�,;�]le ��>me acilif�t~YQ C()ntienean�,ctridesolforosa iqragjoile di� 36,S�mg
per litro, il che � confanne alla normativa fu~ceseJn: matetja�.Ta:le birra
� stata importata in Italia ove � venduta come � bevanda alcolica a
base dibirraȥ ��� � �
�� ...�. 5. Il N�A�$i (N.~e() ~t�5Qfj.s1;i�aziQni e.~allit�,) ha. Prelc:watCl �.Wl ,c11mP�<>
nec .. il.ella (ietta Pevl:\Pdlit Pr.esso. J1ll �� p.bblico <;seri;:izio s}!o in . .f\:zzano
Peci;m.Q. J.>qicM dall'a:t..isi. 4elc.:al!lpio11e�. ~ emeJ'.$a.. };:i, prfilsem:a .di anidri4e
sQlforqsa i11 q.~ntit�. superi~e .�a. quella. co11s(ITTtita :dalla normativa
italiana . per si;n::1JU proc:tottij H�. :Pr9curatC1re della ij,ep.qblj.ca � promuoveva
dei procedimenti pe11ali per frode a �f,u::i�o del sig. Deb.s.
6. In questo contesto i giudici nazionali hanno sottoposto alla Corte
di giustizia le seguenti questioni pregiudiziali, idenHche<nelle dtfo cause:
�, �))se gJi: aft~'. 30 e }6 del Tri:1,tta;to elle i~tit.isc�l la Comupit� . Eco11omica
Eurppea VJ'\4gi:t() ill~e.rpretatic ~n. :m,()<ic.> P,a far rite.;ner(e �on essi non
(:()mpatjJ>il�lla. nom1.atiya itajian.a. sulla� discip),ina igieaj�a .della. produzione
circolazione delle� merci � del di~ieto ass6Il1to � di cbmmercialiizazfone in italia
della birra con . un quantitative>. di artidrlde solforc>sa ec�tiderifo .�. quetfo stabilito
dalla norma nazionale ma contenuto in limiti tali da non risttltare nocivo
all��� salute seconda�r r�s�ltatfdella ricerca�sciehtifica internaz�ona!e; mentre
essa ha potuto astenersi nella seconda causa dal -valutare-se la. presenza. di
nitrati 11ei .�. for.u1gg) �� inJ.p9rta,.tJ Josse. gimitificat:.l. <la. effettjve ��esigenze tecnologiche
e/o f9ss.e inn9cuia, .per. la salute .(il eh.e .era�.stato pt.: cont!'ls.tato qalla
fj~f~��~t:f~~Jhr!1~~JWf0~x���a;t.~~f;.�c~~Irtfu\i:~~d~��.~:Htici~~v�J~Y�~J~~e:~~
nella i:i:Oi'fu�ti'va italiana� di usare nitrati � derogabile, � pi:evedertd� la 'normativa
stessa (cfr; �artt; .5 e �22. �della legge 3CLaprile 1962; n. 285). una procedi.tra, con
adeguate garanzie, per una ri�bjesta diinclusione P.el 11itratQ nell'elei;ico< degli
additivi consentiti (cfr. nello stesso senso le sentenze in pari data nelle cause
similari. �,293/89, Comin.issione c.. Grecia, e C.344/90, Commissione ..c' Francia).
Per i I.imiti che . incontra 1a .11ormativa nazfonale . rigii�rdo alli;i qualit� dei
fon:Ilaggi (tenore minimo di materia grassa) cfr. in questa Rassegna, 1990, i. 437,
le sentenze della Corte 11 ottobre� 1990, nella causa C-196/89, Nespoli, e nella
causa C.Jl0/89, CommiSsi�ne c. Italia.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
420
e del commercio della birra (legge 16 agosto 1962, n. 1354, e legge 17 aprile
1989, n. 141) nella parte in cui consente l'impiego dell'anidride solforosa
in quantitativo non superiore a mg 20 per litro;
2) se la normativa italiana vada disattesa dal giudice penale;
3) se debba consertirsi la libera circolazione della birra con percentuale
di anidride solforosa superiore a 20 mg �.
7. Per una pi� ampia illustrazione degli antefatti delle cause principali,
dello svolgimento del procedimento e delle osservazioni presentate
alla Corte, si fa rinvio alla relazione d'udienza. Questi elementi del fascicolo
sono� richiamati solo nella misura necessaria alla comprensione
del ragionamento della Corte.
8. Per quanto riguarda i dubbi espressi dalla Commissione sulla
ricevibilit� della domanda di interpretazione pregiudiziale presentata
nella causa C-113/91, in quanto proveniente da un giudice che, ai sensi
del diritto processuale penale nazionale, sarebbe incompetente a conoscere
della causa principale, � sufficiente rilevare che, in linea di massima
e non sussistendo circostanze eccezionali, la Corte non � tenuta a controllare
la competenza del giudice nazionale con riguardo alle norme
nazionali in materia di procedura.
Sulla prima questione.
9. Con la prima questione il giudice a� quo mira a far accertare se
gli artt. 30 e 36 del Trattato CEE debbano essere interpretati nel
senso che essi ostano ad una normativa nazionale che vieta la messa
in commercio di birre importate da un altro Stato membro, nel quale
sono legalmente messe in commercio, se contengono un quantitativo di
anidride solforosa superiore a 20 mg per litro.
10. Si deve rilevare anzitutto che ai sensi dell'art. 1 della direttiva
del Consiglio 5 novembre 1963, 64/54/CEE, relativa al ravvicinamento delle
legislazioni degli Stati membri sui conservativi che possono esser impiegati
nelle derrate destinate all'alimentazione umana (G.U. 1964, n. 12, pag.
161), gli Stati membri non possono autorizzare, per la protezione delle
derrate alimentari contro le alterazioni provocate dai microrganismi,
l'uso di conservanti diversi da quelli elencati nell'allegato della stessa
direttiva, tra i quali � inclusa l'anidride solforosa.
11. Come emerge dai suoi considerando, la direttiva costituisce solo
una prima fase del ravvicinamento delle legislazioni nazionali nel settore
di cui trattasi. In tale fase gli Stati membri non sono dunque tenuti
ad autorizzare l'uso di tutte le sostanze menzionate nell'allegato della
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE
direttiva, Tuttavia, la loro libert� di fissare norme sull'aggiunta di conservanti
ai prodotti alimentari �pu� essere esercitata solo rispettando
la duplice condizione che non sia autorizzato l'impiego di conservanti
non f.iguranti nell'allegato della direttiva e che non sia totalmente vietato
l'uso di un conservante ivi figurante, eccettuati i casi particolari in
cui, trattandosi di generi alimentari prodotti e consumatinel loro territorio,
l'uso del conservante non risponda ad alcuna esigenza tecnologica
(v. sentenze 12 giugno 1980, GRUNERT, causa 88/79, Racc. pag. 1827,
5 febbraio 1981, K.tiGELMANN; causa 108/80, Racc. pag. 433, e 13 dicembre
1990, BELLON, causa C42/90, Racc. pag. I-4863).
12��.Nel cas(). di pr�<:lotti importi;iti da un altro Stato membro, ove
sono legittimamente fabbricati e messi in commercio, si deve riconoscere
elle l'applicazione di una normativa nazionale come quella sulla quale
vertono le cause principali ostacola n commercio intracomunitario e
costituisce per< q.esto motivo, in linea di massima, una misura d'etfotto
equivalente ad una restrizione quantitativa ai 5ensi dell'art. 30
del Trattato. Dato che l'armonizzazione comunitaria nel settore considerato
� solo parziale, � occorre accertare. se� siffatta misura possa esser
giustificata da motivi di tutela della salute delle persone in base all'art.
36 del Trattato.
13. . Si deve. ricordare .. che, secondo la costante giurisprudenza della
Cor.te (v., in p~rtico1are, seritenza 14 luglio 1983, SANDOZ, causa 174/82,
Racc. pag. 2445), qualora nello stato attuale delli;i. ricerca scientifica
sussistano incertezze sulla nocivit� degli additivi alimentari, spetta agli
Stati membri, � in mancanza � di armonizzazione completa, decidere il livell�
al quale essi intendono garantire la tutela d�lia salute e della vita
delle persone, sempre tenendo conto delle esigenze della libera circolazione
delle merci all'interno della Comunit� ..
14. Dalla giurisprudenza �della Corte (specie c1alle sentenze 14 luglio
1983, SANDoZ, gi� �itata, 10 dicembre 1985, MOTTE, causa 247/84, Racc.
pag. 3887; 6 ma~gio 1?86, MfuiilR, causa 304/84, Racc. pag. 1511; e 12marzo
1987, riguardante la � legge sulla purezza della birra �, COMMISSIONE I
GERMAN:iA, causa 178/84, Rac;c. pag, .1227) emerge delpari che, alla luce
di quanto sopra, il diritto comunitario non osta a che gliStati membri
adottino una normativa elle sqbordini l'impiego di additivi ad una autorizzazione
previa concessa mediante un atto cli portata generale per
determinati additivi, vuoi per tutti i prodotti, vuoi per taluni di . essi
soltanto, vuoi per taluni usi. Lo stesso� vale per la fissazione di un
limite massimo per l'uso di un additivo per taluni prodotti. Una normativa
di questo tipo risponde ad un legittimo obiettivo di politica sanitaria,
che � quello di limitare il consumo jncontrollato di additivi alimentari.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
422
15. L'applicazione ai prodotti importati del divieto di mettere in
commercio prodotti che contengano una quantit� di additivi superiore
al massimo autorizzato dalla normativa dello Stato membro di importazione,
mentre tale quantit� � autorizzata nello Stato membro di produzione,
� tuttavia ammissibile solo purch� sia conforme a quanto
prescritto dall'art. 36 del Trattato, come � stato interpretato dalla
Corte.
16. A questo proposito si deve ricordare, anzitutto, che. nelle sentenze
14 luglio 1983, SANDOZ, 10 dicembre 1985; MOTTE, 6 maggio 1986,
MtlLLER, 12 marzo 1987, �legge sulla purezza della birra>>, e 13 dicembre
1990, BELLON, gi� citate, la Corte ha desunto dal principio di proporzionalit�,
su cui si basa l'ultimo inciso dell'art. 36 del Trattato, che i divieti
di mettere in vendita prodotti contenenti additivi autorizzati nello
Stato membro di produzione, ma vietati nello Stato membro di importazione,
devono esser limitati allo stretto necessario per garantire
la tutela della sanit� pubblica.
17. La Corte ne ha pure desunto che l'impiego di un determinato
additivo, ammesso in un altro Stato membro, dev'essere autorizzato se
si tratta di un prodotto importato da tale Stato membro, qualora
tenuto conto, da un lato, dei risultati della ricerca scientifica iri,ternazionale
e specialmente dei lavori del comitato scientifico comunitario
per l'alimentazione umana, della commissione del Codex alimentarius della
FAO e dell'Organizzazione mondiale della sanit� e, dall'altro, delle abitudini
alimentari esistenti nello Stato membro di importazione, tale additivo
n�n sia pericoloso per la sanit� pubblica e risponda ad un'esigenza
reale, segnatamente di ordine tecnologico.
18. Si deve poi ricordare che, come si desume in particolare dalle
sentenze MtiLLER, COMMISSIONE I GERMANIA e BELLON, gi� citate, nonch�
dalla sentenza 30 novembre 1983, VAN BENNEKOM (causa 227/82 Racc.
pag. 3883), spetta alle autorit� nazionali dimostrare che la loro normativa
� giustificata da esigenze di tutela della salute della loro popolazione.
19. A questo proposito il governo italiano fa notare che, secondo il
comitato misto di esperti FAO/OMS e il comitato scientifico per l'alimentazione
umana, l'uso eccessivo di anidride solforosa nuoce alla salute
umana, specie nel caso dei forti bevitori di birra. Di conseguenza, esso
considera che la politica consistente nel ridurre al minimo l'assorbimento
di anidride solforosa per vie diverse dalle vie respiratorie � giustificata
dalle esigenze della sanit� pubblica.
20. Dal canto suo, il governo olandese osserva che spetta in linea
di massima a ciascuno Stato membro giudicare se le esigenze della tu
. . . . . . . . . . . .<:::::�:::::/ >::(�.::::::::: .�. .� :::.::::.::�. :::::::.: �. _..:::�� ..:..::-...::: :��.:��.. ...
�tf.ll~��d.~lla -�saj.~~�� &lnsentfulo< 4ii�-a#tori~zare-�-�o���-�rrieno ��-�l'impiego�-�� di�:�� un
�det~riri#,,f!t0:-(:b#*~l:'Vtite����nei�� generi alin:leritari~�� te:O:erido���cdrifo-� �delle abitt:
f-diili al�.Je:.tad l:ie~fa sua; popolazione. Esso sostiene elle l'OMS ha fissato
__ i#���4q���-ms��_l~-��.. c.tcl~~���qt,t9tf(;Jl:an:a_....iassin,11.t�-.� _di-___ awctri4~�� so~for�sa tollel:'abile
�-�~�ᥥc!l~�l?:~~�����i~t~.l'mi*~f~�-��~~��� 4.1.la.#~it~ᥥ� 4t-� anj9l'id~-��-~dlforosa��assol:bitt� -dai
. tj~ij~~~~9t#� ~~ 4#!~#~#~t �'�#,~9 4e~ f~~~? e~~ l'�#i~J:'�4ei ~Plf:<:>wsa �, ---...-.... �~#~��~~ ~H~��'l:J~#~t ~igj~~~Va ��9J:#~i~sf�t>rai;t<>-t-ti� ~�i'.ril�tart�-
...���.��.�.�.��.�.��.�.�.�.��.�.�.�.��.�.�.�.�.���.�..�.�.�.�.�.�.�.�.�.�.�.�.�.. �� .. �.�.�.�.��.��.�.�.�.�.�.�.��.�.�.��.��.�.. � .. �.�..�.��..�.�.�.�.� �.�.�.�.�.��.��.�.�.�.�.�..�.�.�.�.�.�.� .�� .�.�.� ..�.� ��.�� .� �.....
~l. ~a t~~l1\lssi~ll~ sostfe~~ 6~~ u~ divieto ge~;;:i~ :~ i:portare
-~ <:W� ni~#e#~ -!#�� i:lt:>ritiri~fc.�Q'�J;)'rqdqjtf.-1�galiriente�--messt���111�coritritefo10� in un
--���~ttt:>�-�$ji~#�-�m~wl#to~�ᥥ:r;~r����U.-~~#9ᥥ�c~ij�t;6!ltegono�-moᥥcJ.et�--�oonservanti/�fi~
�/_
~r~*t n~W~l�#c~ aj~e~~t() ll];i* ('t~l'ett�va 64/54 in una proporzione
sl:tP~#9~~ ~:-q:.;~~l~-~'1.t8~*~ta ({all� ,h�t#iativa �letio _Stato �li�� ii;tip(:>rt~one,
~� ec�e~sivQ\ ~�l9~�i4 M~~i.rl.t~ 4~1 <;:on5:ervant~f resta entro 1 umiti -am
-----�� mfss:i'biJ�:�-�a1ia��Jti.6i:r d~)l~ ~(>l).q$��#Ze$(;liceiltifiche��t1t�tnazi0nali.���.
~~.. �~~ ~ii~~!iii~ti~ $P~~iiJ~~I~~-ii~i4ridi s9�~bf�k~, 1~ cg~, __ ..s~~~i?#~ᥥ~<?'~~~~~~���IP���~~~�/~��� ~.~~t���t<~~8ji;qidi!!6i---~l.i~p.rat~.--.cJaj~a-._.f4P�--�e-.� 4~l~
--.�gQM$�.-~{Jffe__ 9M~H~U~ tllW.l:~~tJ#~ d~J�.����9p.sw#l~~��ᥥt~~~q���.� 4e$ig~:t9��--4al
I>f'461;t#~i9f� della ~�pijhbli~a-~l:'e.sso fa Pr~tura�circondadal�-di PordePRl'.
l~ ##1:,t~b�to �t~t�-�J;>.l'98(ilg�fu~ljf_O�:_a��᥍a,dpO .� <:IW:�sig, -Deblis) che._� � es�luso
�ilCll f~iji~p(;le $oifofl;)si ~i:1#~#itta n~Ma l)b;:rl:t ft'$Jlceser sequestrata possa
-~y~i:e���~$~#i�� t<:ls$i9i.�._I:dfaid, .._i*'���bas~�-�.U>dati-�:. tossi<;pfogict��-�faborati�-� cong�fuiiarp~
rite.�.�.. tǥ F4.0��-�e:��l'.QM$��>�sugger�scorto��-��l'assun'lione;.� <di: una����dose
~r~aj~~.;:t m;>p. @\l~~r�ot~ ~ o,as I;tlg p~r ~g d,i,. _P~<> eorporeoi il che; per
uil��:99l,l~l;lfl'!.~W~~ ~i Al) �. _!$,!J:.�f-li� }?el!9 ~q~hrale1 ��-a�l� u.a � q.u�ntlt� massnna�--�-di
�jp�~ ,~_l l1lg aj_; m9~�:io~ (j:.t'.~e:tl.~~ !!~�.9rid().-f<clllcoli�-eff~ttuati dal. consti.�
lente tee.nico n�iitinale la dose:che assorbirebbe iL consumatore ita
------
�--.----------_ -���-��--� --�-�--A---����-----------------------� ----
lianQ �che :{)evesse una birra contel).ente 36,8 mg/1 di anidrlde solforosa
sarebbe, in media, di 5,5 mg al giorno .
.-.�.�.�.�.��..��.�-�.�.��::�����-�.
. ........... ............. ..... .... ... ... . ... . ... ... . .. ...... .. . . .
�. >�-�� ~$. ᥥ�-�sj����cl.~y�.__ gi~x~:i::~�heJ~ c:l.is�ipJina_.. p;~tq.aJ~ -_tl~��-_�:ui _.!r~ttii,�i_... $~_��Ji�
!Plv~..� Jii-~#-dfri~t9.�-g~!i~r~l~����~d-_��~~~~l.tq���..cu�.� �q.aJsi~l!i--��9irl'~ .cont~nente
9ltr~2Q mg <:U.Mli4r!4e solf9r�sa, $eili~.alcuna ~cez1one�
..-/ ~1.����-�� J:<~ -*-~~~~~Mi��~��ᥥ1~1~,_4iYi~tq�� i?~F._-.1~.-.vi:�i~~iqn~��4~M~.-�-~~1'1t� ti<>n
�--sfafa�-�-ctiffibi#Ua.��-��Miii,�J~�---iit�fxiiazioiil ____ �foil-�--cotl.f~sfate_�.... 4~11~--c91llil:iis�
siol1ellfulrio ��lll.&;$('.) iil! lllc� dl� 11asstthzibhe di anidride solfdf6sa cfo.Jhi�
al consumo di una birra contenente 36,8 mg/1 di tale additivo non
comporta gravi rischi di superamento ��dei limiti della dose quotidiana
massima di anidride solforosa ammessa dalla FAO e dall'OMS.
25; -� Il carattere sproporzionato di tale divieto generale ed assoluto
nei confronti delle birre di importazione � inoltre evidenziato dal fatto
che la normativa dello stesso Stato membro ammette fimpiego deU'ani
424 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
dride solforosa in proporzioni molto maggiori per altre bevande, specie
per il vino, il cui consumo nel detto Stato membro sembra essere pi�
ingente di quello della birra.
I
26. Il governo italiano sostiene tuttavia che l'aggiunta di anidride
I
solforosa non � affatto indispensabile per la conservazione della birra,
in quanto il suo effetto pu� esser ottenuto mediante altri metodi, come
la pastorizzazione.
27. Questa circostanza non pu� giustificare un divieto generale ed
assoluto come quello di cui si discute.
28. Infatti, come risulta dalla citata sentenza � legge sulla purezza
della birra�, per escludere che taluni additivi possano rispondere ad
esigenze di ordine tecnologico, non basta richiamarsi ad un altro metodo
di fabbricazione del prodotto, impiegato dai produttori nazionali, in
quanto una siffatta interpretazione della nozione di esigenza di ordine
tecnologico, che si risolve nel favorire i metodi di produzione nazionali,
costituisce una restrizione dissimulata del commercio tra gli Stati membri.
29. La nozione di esigenza di ordine tecnologico va valutata in
relazione alle materie prime impiegate e tenendo conto della valutazione
effettuata dalle autorit� dello Stato membro nel quale la merce � legalmente
prodotta e messa in commercio. Si deve inoltre tener conto
dei risultati della ricerca scientifica internazionale ed in particolare dei
risultati dei lavori del comitato scientifico comunitario per l'alimentazione
umana, della commissione del Codex alimentarius della FAO e dell'Organizzazione
mondiale della sanit� (sentenza � legge sulla purezza della
birra�, gi� citata).
30. Dalle considerazioni che precedono risulta che la prima questione
sollevata dal giudice a quo va risolta come segue: gli artt. 30 e 36 del
Trattato CEE devono essere interpretati nel senso che essi ostano ad una
normativa nazionale che vieta la messa in commercio di birre importate
da un altro Stato membro, nel quale sono legalmente messe in commercio,
se contengono un quantitativo di anidride solforosa superiore a 20
mg per litro.
Sulla seconda e sulla terza questione.
31. Con la seconda e la terza questione il giudice a quo mira a far
accertare se il giudice nazionale debba disapplicare una normativa nazionale
contrastante con il diritto comunitario oppure debba attendere
l'adozione di una normativa generale.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE
425
32. A questo proposito, basta ricordare la consolidata giurisprudenza
secondo cui il giudice nazionale,. incaricato di applicare, nell'ambito
della propria competenza, le disposizioni del diritto comunitario, ha l'obbligo
di garantire la piena efficacia di tali norme, disapplicando all'occorrenza,
di propria iniziativa, qualsiasi disposizione confliggente della
legislazione nazionale, anche posteriore, senza doverne chiedere o attendere
la previa rimozione in via legislativa o mediante qualsiasi altro
procedimento costituzionale (sentenza 9 marzo 1978, SIMMENTHAL, causa
106/77, Racc. pag. 629).
33. La seconda e la terza questione sollevate dal giudice a quo vanno
pertanto risolte nel senso che il giudice nazionale deve disapplicare
una normativa nazionale contrastante con il diritto comunitario. (omissis)
II
(omissis) 1. Con atto introduttivo depositato nella cancelleria della
Corte il 20 marzo 1989, la Commissione delle Comunit� europee ha proposto,
ai sensi dell'art. 169 del Trattato CEE, un ricorso diretto a far
dichiarare che la Repubblica italiana, vietando l'importazione di formaggi
ai quali, durante il processo di caseificazione, � stato aggiunto nitrato
entro i limiti ammessi dall'ambiente scientifico internazionale (SO mg
per chilogrammo di formaggio), mentre tali prodotti sono legalmente fabbricati
e smerciati in altri Stati membri, � venuta meno agli obblighi
che ad essa incombono ai sensi dell'art. 30 del trattato CEE.
2. In taluni Stati membri il nitrato viene aggiunto nella preparazione
di vari tipi di formaggi al fine di eliminare determinati batteri
che ne provocano un anormale rigonfiamento.
3. La legge italiana 30 aprile 1962, n. 283, relativa alla disciplina
igienica della produzione e della vendita delle sostanze alimentari
e delle bevande (Guri 4 giugno 1962, n. 139), vieta l'impiego di additivi
chimici di qualsiasi natura nella preparazione di sostanze alimentari e
la distribuzione per il consumo di alimenti che contengano tali additivi
senza a�torizzazione rilasciata con decreto del ministro della Sanit�.
Orbene, nessuno dei decreti emanati in base alla detta legge consente
l'uso del nitrato nella produzione dei formaggi. Ne consegue che in Italia
non sono consentiti n� l'impiego di tale sostanza nella preparazione
dei detti prodotti n� lo smercio di formaggi contenenti nitrato.
4. Nella normativa comunitaria, il nitrato � menzionato nel punto
II dell'elenco degli additivi allegato alla direttiva del Consiglio 5 novembre
1963, 64/54/CEE, relativa al ravvicinamento delle legislazioni degli Stati
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
426
membri sui conservativi che possono essere impiegati nelle derrate desti
nate all'alimentazione umana (G.U. 1964, 64, pag. 161, in prosieguo:
�la direttiva�), come modificata dalla direttiva del Consiglio 27 giugno
1967, 67/427/CEE relativa all'impiego di taluni agenti conservativi
p�r il trattamento in superficie degli agrumi, nonch� alle misure di
controllo qualitativo e quantitativo degli agenti conservativi contenuti
negli e sugli agrumi (G;U. L. 148, pag. 1).
5. L'inclusione del nitrato nel detto elenco significa che tale sostanza
costituisce uno di quegli additivi il cui impiego negli alimenti pu�
essere autorizzato dagli Stati membri e che compete a questi ultimi
stabilire le condizioni per il suo impiego.
6. Per una pi� ampia illustrazione della direttiva, della normativa
nazionale, dello svolgimento del procedimento nonch� dei mezzi e degli
argomenti delle parti si fa rinvio alla relazione d'udienza. Questi elementi
del fascicolo sono richiamati solo nella misura necessaria alla
comprensione del ragionamento della Corte.
7. Nell'ambito del presente ricorso la Commissione contesta alla Repubblica
italiana di vietare l'importazione di formaggi provenienti da
altri Stati membri in quanto contenenti nitrato. Secondo la Commissione,
infatti, l'importazione di alimenti prodotti in un altro Stato membro
e che contengano un additivo incluso nell'elenco comunitario deve essere
autorizzata qualora l'additivo medesimo non presenti alcun pericolo per
la sanit� pubblica e risponda ad un'esigenza effettiva, segnatamente di
ordine tecnico. Orbene, dai risultati della ricerca internazionale emerge
che il nitrato risponde a tali requisiti.
II
8. Si deve ricordare, ai fini della decisione del ricorso, che, secondo
la giurisprudenza della Corte (vedansi le sentenze 10 dicembre 1985,
MOTTE, causa 247/84., Racc. pag. 3887, punto 25 della motivazione, 6 maggio
1986, MtiLLER, causa 304/84, Racc. pag. 1511, punto 26 della motivazione,
e 13 dicembre 1990, BELLON, C-42/90, Racc. pag. 1-4863, punti 16 e 17
della motivazione), una normativa che subordini ad autorizzazione l'uso
di un additivo � conforme al diritto comunitario ove sussistano due
condizioni.
9. Anzitutto, tale normativa deve prevedere una procedura che consenta
agli operatori economici di ottenere !"inclusione dell'additivo
medesimo nell'elenco nazionale degli additivi consentiti. La detta procedura
deve essere facilmente accessibile, deve poter essere conclusa entro
termini ragionevoli e, qualora sfoci in un rifiuto, tale rifiuto deve poter
essere oggetto di impugnazione giurisdizionale.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 427
10. Inoltre, una domanda diretta ad ottenere l'inclusione di un additivo
nell'elenco di cui trattasi pu6 essere respinta dalle competenti
autorit� amministrative solamente ove tale additivo non risponda ad
alcuna esigenza effettiva, segnatamente di ordine tecnico, o presenti un
pericolo per la sanit� pubblica.
11. Per quanto attiene alle esigenze di ordine tecnico, si deve ricordare
che, secondo costante giurisprudenza (vedasi la sentenza 12 mar�
zo 1987, �legge sulla purezza della birra�, COMMISSIONE/GERMANIA, causa
178/84, Racc. pag. 1227, punto 52 della motivazione), la necessit� di impiegare
un additivo va giudicata in considerazione dei risultati della ricerca
scientifica internazionale e della valutazione effettuata in merito dalle
autorit� degli altri Stati membri.
12. Si deve inoltre precisare che, per escludere che un additivo risponda
ad un'esigenza effettiva, non basta invocare la possibilit� di fabbricare
il prodotto impiegando un'altra sostanza. Una siffatta interpretazione
della nozione di esigenza di ordine tecnico finirebbe, infatti, col
favorire i metodi di produzione nazionali, il che costituirebbe una
restrizione dissimulata del commercio tra gli Stati membri (vedansi le
sentenze �legge sulla purezza della birra�, citata, punto 51 della motivazione,
e 4 giugno 1992, DEBus, cause C-13/91 e C-113/91, non ancora pubblicata
nella Raccolta, punto 28 della motivazione).
13. Per quanto attiene alla tutela della sanit� pubblica, si deve ricordare
che, secondo la .costante giurisprudenza (vedansi, in particolare, le
citate sentenze Milller, punto 26 della motivazione, e Bellon, punto 17
della motivazione), l'esistenza di un rischio per la sanit� pubblica derivante
dall'impiego di un additivo deve essere valutata tenendo soprattutto
conto dei risultati della ricerca scientifica internazionale, in particolare
dei lavori del Comitato scientifico per l'alimentazione umana, e delle
abitudini alimentari proprie dello Stato membro interessato.
14. Dalle menzionate sentenze emerge che, in un caso come quello
di specie, pu� ritenersi che uno Stato membro sia venuto meno agli
obblighi ad esso incombenti, nel campo degli additivi, ai sensi degli
artt. 30 e 36 del Trattato, solamente qualora non abbia predisposto una
procedura conforme ai requisiti ricordati nel precedente punto 9, ovvero
qualora le sue autorit� abbiano ingiustificatamente respinto una richiesta
di inclusione di una determinata sostanza nell'elenco degli additivi con�
sentiti.
15. Nella specie, va rilevato che la normativa italiana in materia
di additivi ha sancito un divieto, derogabile mediante autorizzazione,
che si applica anche agli additivi aggiunti a prodotti alimentari prove
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO� STATO
428
nienti da altri Stati membri in cui siano lecitamente fabbricati e smerciati.
16. La commissione non ha fatto valere n� che la. procedura prevista
dalla detta normativa sia contraria al diritto comunitario n� che, precedentemente
alla proposizione del presente ricorso, le autorit� italiane
abbiano respinto la richiesta di uno o pi� operatori economici diretta ad
ottenere l'inclusione del nitrato nell'elenco degli additivi consentiti.
17. Il ricorso della Commission,e deve essere, pertanto, respinto.
(omissis)
CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNIT� EUROPEE, sed. plen., 17 novenbre
1992, nelle cause riunite C-271/90, C-281/90, C-289/90. Pres. f. f.
Rodriguez Iglesias -Avv. Gen. Jacobs -Regno di Spagna (ag. Bastarreche
Sagiies, Navarro Gonzales e Silva de Lapuerta), Rep. Francese
(intervenuta; ag. Puissochet e de Bergues), Regno del Belgio
(avv. Marissens) e Rep. Italiana (avv. Stato Braguglia) c. Commissione
delle C. E. (ag. Jansen, Rodriguez Galindo, Lewis e Traversa).
Comunit� Europee � Concorrenza sul mercati � Imprese cui� sono riconosciuti
diritti speciali o esclusivi -Poteri di vigilanza della Commissione
-Estensione.
(Trattato CEE, art. 90 n. 3).
Comunit� Europee: Concorrenza sul mercati � Servizi di telecomunicazione
-Diritti speciali e diritti esclusivi -Esercizio dei poteri di
vigilanza della Commissione -Limiti.
(Trattato CEE, artt. 86 e 90; direttiva della Commissione 28 giugno 1990, n. 90/388/CEE).
L'art. 90 n. 3 del Trattato CEE, consentendo alla Commissione l'adozione
di direttive; conferisce alla stessa non solo poteri di mera vigilanza
in ordine all'applicazione delle norme comunitarie gi� esistenti, ma
altres� poteri -diversi e non incompatibili con quelli generali �e particolari
del Consiglio -di emanare norme generali specificanti gli obblighi
che discendono dal Trattato (e in particolare dall'art. 59, direttamente
applicabile senza bisogno di un preventivo intervento legislativo del Consiglio),
norme vincolanti per gli Stati membri per quanto attiene alle
imprese di cui ai due capoversi del citato articolo (1).
(1-2) La Corte, accogliendo parzialmente i ricorsi proposti e sostenuti da
vari Stati membri, fra cui l'Italia, conferma quanto gi� ritenuto in ordine alla
direttiva 16 maggio 1988, n. 88/301/CEE sui terminali di telecomunicazione con
la sentenza 19 marzo 1991, nella causa C-202/88, Francia c. Commissione (con
intervento dell'Italia).
PARTE I, SBZ. II, GIURIS. COMUNITARIA B INTERNAZIONALE
Vart; 8 della direttiva della Commissione 28 giugno 1990/n .. 90/388/
CEE, relativa alla concorrenza nei. mercati dei servizi di telecomunica�
zione, adottata ai sensi dell'art. 90 n. 3 del Trattato CEE, va annullato,
non attribuendo tate norma alla �Commissione il patere di obbligare gli
Stitii membri a imporre la niodiffca dei contratti che sono stati liberamente
conclusi fra. gestori e. Utenti �di servizi di. telecomunicazione. Vanno
�ltres� ariri�llate; per difetto di motivazione, .�le disposizioni .della diret�
tiva stessa che sono dirette a disciplinare i diritti speCitili, non consen~
tendo tali disposizioni di determinare n� il tipo di diritti speciali cui si
intende farriferimentO n� ilcontrasto �on te disposizioni del Trattato.
La COmmission~ era, invece, legittimata ad esigere l'abolizione dei diritti
esclusivi, per quanto riguarda la prestazione di alcuni servizidi telepomunicazione,
in quanto risulta. che la concessione di tali <#ritti agli
organismi di telecomunicazione porta qu,esti ultimi ad escludere i concorrenti,
dal mercato dei servizi di telecomunicazione O; .per lo meno, a
limitare il loro accesso a tale mercato (2).
�(omissis) 1. Con ricorsi depositati presso la cancelleria della Corte
rispettivamente. n� 7; �n 14� e il 20� sett�mbre1990, il Regno di.Spagna, il
Regn� del Belgio e la Repubblica italiana hanno chiesta ai sensi dell'art.
173, primo comma, del Trattato CEE, l'annu11amento della direttiva
della Commissione 28 giugno 1990, 90/388/CEE, relativa alla concorrenza
nei mereati dei servizi di tel�comunicaziorii (G. U. L. 182, pag. 10). La
Repubblica francese � intei'Venuta nel procedime!ito C-271/90 a sostegno
delle. conclusioni d.e1� Regno di Spagna.
2. La direttiva 90/388 � � �stata adottata sulla base dell'art. 90, n. 3,
del Trattato. L'.art. 1 contiene una definizione di vari termini utilizzati
nella direttiva, quali in particolare � organismi di telecomunicazioni �,
� diritti speciali o esclusivi�, � rete pubblica di telecomunicazioni�, . � servizi
di telecomunicazioni �, � punto terminale di rete �, � esigenze fondamentali
�. Essa precisa inoltre che la direttiva non si applica al servizio
telex, alla radiotelefonia mobile, al radioavviso e. alle comunicazioni . via
satellite .
.3. In forza all'art. 2 della direttiva gli Stati membri provvedono
all'abolizione dei diritti esclusivi o speciali �per la�fornitura di servizi di
telecomunicazioni diversi dai� servizi di telefonia vocale e adottano le
misure atte a garantire ad ogni operatore economico il diritto di fornire
detti. servizi di telecomunicazione.
4. L'art. 4 impone agli Stati membri di adottare le misure necessarie
per garantire la pubblicit�, l'oggettivit� e la parit� delle condiZioni
di accesso alle reti e di comunicare, in� occasione di ogni aumento delle
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
430
tariffe applicabili ai circuiti affittati, gli elementi che consentano alla
Commissione di valutarne il fondamento.
5. L'art. 6 prevede, fra l'altro, l'abrogazione, da parte degli Stati
membri, delle restrizioni esistenti relative al trattamento dei segnali
prima della loro trasmissione nella rete pubblica o dopo la loro ricezione,
nonch� l'obbligo di comunicare alla Commissione le misure adottate
a questo proposito.
6. L'art. 7 prevede che gli Stati membri, a decorrere dal 1� luglio
1991, attribuiscano alcune funzioni amministrative ad un ente
indipendente dagli organismi di telecomunicazioni.
7. L'art. 8 riconosce agli utilizzatori, vincolati da un contratto di
fornitura di servizi di telecomunicazione, che alla data della sua conclusione
costituiva oggetto di diritti esclusivi o speciali, il diritto di risolvere
il trattato con un certo preavviso.
8. Infine, secondo l'art. 9, gli Stati membri comunicano alla Commissione
le informazioni necessarie al fine di consentirle di redigere,
alla fine di ogni anno, per un periodo di 3 anni, una relazione generale
sull'applicazione della direttiva.
9. Per una pi� ampia illustrazione degli antefatti, delle disposizioni
della direttiva in esame, dello svolgimento del procedimento nonch�
dei mezzi e degli argomenti delle parti si fa rinvio alla relazione d'udienza.
Questi elementi del fascicolo sono richiamati solo nella misura necessaria
alla comprensione del ragionamento della Corte.
10. A sostegno del loro ricorso, gli Stati membri deducono diversi
mezzi relativi in sostanza all'incompetenza della Commissione, al difetto
di motivazione e alla violazione del principio di proporzionalit�.
Su1lacompetenza della Commissione.
11. Nelle sue memorie scritte, il governo belga ha sostenuto, in
primo luogo, che le disposizioni dell'art. 90, n. 3, del Trattato non conferiscono
alla Commissione un potere normativo, ma si limitano ad attribuirle
�.ln compito di vigilanza sulle norme comunitarie gi� esistenti.
A suo avviso, la Commissione non poteva emanare nuove norme sulla
base dell'art. 90, n. 3, del Trattato, come essa ha fatto negli artt. 1, 2, 4
e 6 della direttiva di cui trattasi.
12. Tale argomento deve essere respinto. Come la Corte ha statuito
nella sentenza 19 marzo 1991, FRANCIA/COMMISSIONE (causa C-202/88, Racc.
PARTE I, SBZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE
pag. 1-1223; punto 14 della motivazione), l'art. 90, n. 3, del Trattato,
consentendo alla Comn:iiSsione l'adozione � di direttive, conferisce alla
stessa il. potere di emanare norme generali specificanti gli .obblighi� che di�
scendono dal Trattato, norme vincolanti per gli $ta:ti membri per quanto
attiene alle impres�dicui.aiprecedenti due capoversi.del detto�artieok>.
Il.potere.della.. Commissfone . n0l1 � si limita quindi alla mera vigilanza fu
ordine all'applicazione delle norme comunitarie gi� e~istenti;� �
13. Il governo. belga ha sostenuto, in secondo.. luogo, che prescri�
vendo l'abolizione dei diritti speciali ed. esclusivi la Commissione ha
usurpato. le competenze attribuite al Consiglio dagli artt. 100 A e .. 87 del
Trattato. �
J
14. A. questo riguardo, basta ricordare che l'oggetto della competenza
attribuito alla Commissione dall'art. 90, n. 3, � diverso e pi� specifico
di quello delle competenze attribuite al Consiglio da un lato, dalrart..100
A., e, dall'altro, dall'art. 87, e che l'eventualit� di una normativa emanata
dal Consiglio facendo uso deL potere generale che esso .detiene iri base
ad altri .artieoli del Trattato;� e�� contenente �ctisp�SiZioni attinenti al .settore
specifico dell'art. 90, non osta all'esercizio della competenza che
quest'ultimo articolo conferisce alla Commissione (sentenza 19 marzo
1991, FRANCIA/COMMISSIONE, gi� .citata, punti 25 e 26 della motivazione).
15. In udienza il governo belga ha inoltre addotto i seguenti argomenti.
16. Esso ha s.ostenuto, in primo luogo, che se nella direttiva 16 maggio
1988, 88/301/CEE, relativa �alla concorrenza sui mercati dei terminali
di telecomunicazioni (G. U. L. 131, pag. 73), la cosiddetta direttiva ~ Terminali
�, la Commissione era stata in grado di definire vali,damente gli
obblighi derivanti dall'art. 30 del Trattato, poich� tale articolo era stato
sufficiente:ro.ente precisato dalle norme del diritto derivato,< nella direttiva
controversa essa non aveva potuto definire validamente gli obblighi
derivanti dall'art. 59 del Trattato, la cui applicazione solleva complessi
problemi nel settore delle telecomunicazioni, in assenza di una direttiva
del Consiglio che avesse preventivamente precisato�� la portata di
tale .articolo.
17. In secondo luogo, esso ha sostenuto che, nei .limiti in cui si
possono configurare vari modi, per gli Stati membri, . di adempiere gli
obblighi che incombono agli stessi in forza dell'art; 86 del Trattato CEE
nel' settore dei servizi di telecomunicazione, la Commissione non aveva
il diritto di imporre loro un mezzo particolare per pervenire ad un
risultato.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
432
18~ Va ricordato che, nella sentenza 19 marzo 1991, FRANCIA/COM~
M�SSIONE (causa. C202/88, gi� citata; punto 21 della motivazione), la
Corte ha statuito che il potere di vigilanza affidato alla Commissione
comprende la possibilit�, basata sull'art. 90, n. 3, di precisare gli obblighi
derivanti dal Trattato e.. che, conseguentemente, l'ampiezza di tale potere
dipende dalla portata delle norme delle quali si tratta di assicurare
l'osservanza,
19. In forza dell'art. 59, del Trattato, le restrizioni alla libera prestazione
di servizi all'interno della Comunit� dovevano essere soppresse
al termine del periodo transitorio nei confronti dei cittadini degli Stati
membri stabiliti in un paese della Comunit� diverso da quello del
destinatario della prestazione. Tale norma implica in particolare l'obbligo.
di eliminare ogni discriminazione nei confronti di un prestatore
stabilito in uno Stat� membrO diverso da q�ello in cui la prestazione
� fornita.
20. Secondo una costante giurisprudenza (v. in particolare la sentenza
17 dicembre 1981, WEBB, causa 279/80, Racc. pag. 3305, punto 13
della motivazione) .l'art. 59 prescrive un'obbligazione di risultato precisa,
la cui �esecuzione. dev'essere agevolata, ma non condizionata, dall'attuazione
di un programma di misure graduali. Pertanto, l'art. 59 del Trattato,
scaduto il periodo transitorio, non � pi� sottoposto ad alcuna
condizione (sentenza 3 dicembre 1974, BINSBERGEN, causa 33/74, Racc.
pag. 1299, punto 24 della motivazione).
21. Poich�� l'art. 59 � quindi, come l'art. 30, una norma direttamente
applicabile, la Commissione, allo scopo di favorire foffettivo esercizio
del diritto alla libera prestazione dei servizi, poteva precisare gli obblighi
derivanti da tale articolo senza bisogno di un preventivo intervento
legislativo del Consiglio. Stando cos� le cose, una limitazione del
potere�� della Commissione come quella considerata dal governo belga
porterebbe a rendere praticamente inefficace l'art. 90, n. 3. Il primo
argomento del governo belga va di conseguenza respinto.
22. Per quanto riguarda l'art. 86 del Trattato, basta constatare che,
contrariamente a quanto sostiene il governo belga, la direttiva 90/388,
che questo governo nel corso dell'udienza ha preso ad esempio degli
obblighi imposti agli Stati membri, si limita a prescrivere, in conformit�
con quanto� richiede il regime di concorrenza non falsata, di cui all'art. 3,
lett, f), del Trattato (v;, in particolare, la sentenza FRANCIA/COMMISSIONE,
gi� citata, punti 51 e 52 della motivazione), che il titolare dei poteri di
autorizzazione, di controllo e di vigilanza dei servizi� di telecomuni�azioni
deve essere indipendente dagli organismi di telecomunicazioni. Tale
PARTE I, SBZ. II, GlUlUS. COMUNITARIA B INTBRNAZIONALB 433
norma sancisce una�� regola ..giuridica e lascia .�alle �utorit� nazionali
un'ampia scelta di mezzi per attuarla. L'argomento secondo cui la Commissione,
dettando una disciplina troppo rigida per l'eliminazione delle
infrazioni all'art. 86, ha abusato dei poteri che essa detiene in bas� all'art.
90, n. 3, va quindi del pari respinto.
23. I governi spagnolo .e.italiano da parte loro rilevano che l'art. 90,
n. 3, del Trattato non attribuisce alla Commissione il potere di obbligare
gli Stati membri a imporre la modifica dei contratti che sono stati
liberamente conclusi tra gestori e utenti di servizi di telecomunicazioni,
come prevede l'art. 8 della direttiva.
24. Nella sentenza FRANCIA/COMMISSIONE (gi� citata, punto 55 della
motivazione), la Corte ha ribadito che l'art. 90 del Trattato attribuiva alla
Commissione un potere soltanto nei confronti delle misure statali e che
i comportamenti anticoncorrenziali posti in essere di propria iniziativa
dalle imprese non potevano essere censurati se non con decisioni individuali
adottate a norma degli artt. 85 e 86 del Trattato.
25. Alla stessa stregua della citata direttiva � Terminali �, dalla
direttiva a cui si riferisc�no i presenti ricorsi non risulta in alcun modo
che i detentori dei diritti speciali o esclusivi siano stati �ostretti o
indotti, attrav~rso normative pubbliche, a coh.�ludere contratti di. Iim~a
durata.
26. L'art. 90 non pu� quindi essere visto come una base �deguata
per sopprimere gli ostacoli alla concorrenza che risultino da contratti
di lunga durata, considerati dalla direttiva.
27. Ne consegue che l'art. 8 della direttiva dev'essere annullato.
Sul difetto di motivazione.
28. Il governo spagnolo sostiene che la direttiva controversa, per
quanto riguarda i diritti speciali, � insufficientemente motivata.
29. Nella citata sentenza 19 marzo 1991, F'RANcIA/COMMIS.SIONE (punto
45 della motivazione), li;i Corte, a proposito della ri�:ordata �direttiva
�Terminali�, ha statuito che va ritenuta insufficientemente motivata
una direttiva che,.. pilr essendo diretta 0alla .s�ppressione. di diritti speciali
iri un� settore� determfuato; non precisi nella parte-dispositiva o nell�
motivazione n� quale tipo di .diritti �specialLsia concretamente. considerato
n� per quale motivo l'esistenza di tali diritti sia in contrasto� c�n
le varie disposizioni del Trattato.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO�
� 30; Orbene; la direttiva controversa non contiene precisazioni del
genere;
31.. In particolare, la. definizione che figura nell'art. l, secondo la
quale per � diritti speciali ed esc~usivi � si intendono � i diritti concessi
da uno Stato membro o da un'autorit� pubblica ad uno o pi� organismi
ptibbli�i e> ~privati mediante�� ogni strumento �-legislativo, regolamentare o
amministrativo che riservi-loro�la fornitura �di un servizio o fa gestfone
di una detrminata attivit� � non consente di determinare il tipo di diritti
speciali a cui si riferisce la direttiva contro'Versa n� per quale motivo
l'esistenza di tali diritti sia in contrasto con le varie disposizioni del Trattato.
32. Di conseguenia vanno annullate le disposizioni della direttiva
controversa che� sono dirette �. disciplinare i diritti speciali.
Sulla giustificazione del divieto generale dei diritti esclusivi .
. 33. Il governo italian,o ritiene che, nei limiti in cuila concessione di
diritti speciali o esclusM non �, come tale, in contrasto con il Trattato,
la Comn:iissione non avrebbe .Q.ovuto formulare l'obbligo generale di abolire
tali diritti,. nel settore considerato, senza av�re preventivamente proce
duto ad un'indagine circostanziata sui vari comportamenti adottati nell'esercizio
di tali diritti. A parere �di questo governo, un divieto generale poteva
. essere giustificato solo se da un'indagine fosse risultato che la
conc~ssione di diritti speciali . o esclusivi escludeva qualsiasi possibilit�
di concorrenza nel settore di cui trattasi. Esso ritiene tuttavia che un'indagine
avrebbe evidenziato solo circoscritte limitazioni all'accesso al mercato,
dovute, ad esempio, ad oneri finanziari eccessivi. Di conseguenza
spettava alla Commissione adottare provvedimenti miranti esclusivamente
a eliminare i casi concreti di abuso, in confon.it~ con, il principio di proporzionalit�.
34. Si deve rilevare, in via . preliminare, che detto mezzo viene esa.minato
solo nei limiti in cui riguarda i diritti esclusivi, dovendo la direttiva
�ssere annullata nella parte in cui � rivolta a disciplinare i diritti
speciali (v. pUnto 32 della motivazione della presente sentenza).
35. Dalla costante giurisprudenza della Corte discende �che il mero
fatto di creare una �posizione dominante con la concessione di diritti
esclusivi, ai sensi dell'art. 90,. n. 1, del Trattato, non �, come tale, incompatibile
con l'art. 86 (v., in particolare, la sentenza 10 dicembre 1991, MERCI,
causa C-179/90, Racc. pag. 1-5889, punto 16 della motivazione).
PARTE I, SEZ. II, GIURIS�.COMUNITARIA E INTERNAZIONALE
36. Tuttavia la Corte ha anche dichiarato che l'estensione del monopolio
dell'installazione e dell'esercizio della rete telefonica al mercato degli
apparecchi telefonici, senza giustificazione oggettiva, era vietata come
tale dall'art. 86 o dal combinato disposto dell'art. 90, n. 1, con l'art. 86,
qualora tale estensione derivi da un provvedimento pubblico,� che porti cos�
ad eliminare la concorrenza (sentenza 13 dicembre 1991, RTT/GB-INNO BM,
causa C-18/88, Racc. pag. I-5941, punto 24 della motivazione). La stessa
conclusiQne. s'impone q.alora il monopolio dell'installazione e dell'esercizio
� si estenda al mercato dei servizi di telecomunicazioni.
37. A questo proposito, dal sedicesimo considerando della direttiva
controversa, di cui il governo italiano non ha in alcun modo contestato
la formulazione, risulta che fa concessione di diritti esclusivi agli organismi
di telecomunicazioni porta questi ultimi ad escludere i concorrenti
dal mercato dei servizi di telecomunicazioni o, per lo meno a limitare
il loro accesso a tale mercato. Orbene, secondo questo stesso considerando,
tutti i servizi di cui trattasi possono, in via di principio, essere offerti da
prestatori stabiliti in altri Stati membri.
38. La Commissione era quindi legittimata a esigere l'abolizione dei
diritti esclusivi, per quanto riguarda la prestazione di alcuni servizi di telecomunicazione.
Il mezzo dedotto a tale prop�sito va pertanto respinto.
(omissis)
CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNITA' EUROPEE, 1a sez., 3 dicembre
1992, nelle cause riunite C-140, 141, 278 e 279/91 ~ Pres. Rodriguez
Iglesias -Avv. Gen. Lenz -Domande di pronuncia pregiudiziale pro�
poste dal Pretore di Bologna nelle cause Suffritti ed altri c. INPS -
Interv.: Governi italiano (avv. Stato Fiumara) e tedesco (ag. Roder
e Karl) e Commissione delle C.E. (ag. �Gouloussis, Berardis e Banks
e avv. Dal Ferro).
Comunit� Europee -Ravvicinamento delle legislazioni -Tutela dei lavo�
ratori subordinati in caso di !insolvenza del datore di lavoro -Di�
ritti scaturenti dalia direttiva 80/987/CEE -Decorrenza.
(Direttiva del Consiglio 20 ottobre 1980, n. 80/987/CEE; legge 29 maggio 1982, n. 297).
I lavoratori dipendenti non possono far valere le disposizioni della
direttiva del Consiglio 20 ottobre 1980, 80/987/CEE, concernente il ravvicinamento
delle �legislazioni degli Stati membri relative alla tutela
dei lavoratori subordinati in caso di insolvenza del datore di lavoro,
dinanzi ai giudici nazionali per ottenere il pagamento, da parte del fondo
di garanzia istituito ai sensi della legge italiana n. 297/82, dell'indennit�
436 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
di fine rapporto prevista da:: tale legge senza tener. conto della condizione
temporale prescritta da quest'ultima, vale a dire che le prestazioni pre
I ~ viste dal fondo sono accordate solo se la cessazione del rapporto di
lavoro e la procedura� fallimentare od esecutiva hanno avuto luogo
dopo l'entrata in vigore della legge (1).
(Omissis) l. Con ordinanze 25 gennaio 1991 (cause C-140/91 e C-141/91),
23 lugli6 1991 (causa C-278/91) e 25 luglio 1991 (causa C-279/91), pervenute
alla Corte rispettivamente il 27 maggio ed il 31 ottobre 1991; la Pretura
circondariale di Bologna ha proposto, a norma dell'art. 177 del Trattato
CEE, alcune domande di pronuncia pregiudiziale sull'interpretazione
d.ella direttiva� del Cons�glio20 ottobre 1980, 80/987/CEE, concernente il
ravvicinamento delle legislazioni degli Stati membri relative alla tutela dei
lavoratori in caso di insolvenza del datore di lavoro (G. U. L. 283, pag. 23).
2; Tali questioni sono .state . sollevate nell'ambito di controversie
in essete. tra i .sigg..Suffritti, Fiori, Giacometti, Dal Pane e Balletti, da
un lato, e l'Istituto Nazionale della Previdenza Sociale (in prosieguo:
l'� INPS�) dall'altro, in quanto quest'ultimo non aveva accordato loro il
trattamento di fine� rapporto.
3. La direttiva 80/987 � rivolta a garantire ai lavoratori subordinati
un livello minimo comunitario di tutela in caso di insolvenza 4el da�to:r:e
di lavoro, fatte salve le disposizioni pi� favorevoli esistenti negli Stati
membri. A questo fine, essa prevede, in particolare, garanzie specifiche
per il pagamento delle loro spettanze retributive non corrisposte.
4. In base all'art. 11, gli Stati membri erano tenuti a mettere in
vigore le disposizioni legislative, regolamentari e amministrative neces(
1) Soluzione .ovvia.
La Corte, con sentenza 2 febbraio 1989, nella cau!>a 22/87, Commissione
c. Italia (in questa Rassegna, 1989, I, 84, con nota di O. FIUMARA; Sulla tutela
dei lavoratori subordinati in caso di insolvenza del datore di lavoro), aveva
constatato la mancata attuazione da parte dell'Italia della direttiva -80/987/CEE,
che avrebbe dovuto essere trasposta nell'ordinamento giuridico nazionale entro
il 23 ottobre 1983. Inquell'occas�one la Corte aveva ritenuto irrilevante l'esistenza,
nello stesso ordinamento italiano, di un complesso di disposizioni atte
a garantire una tutela equivalente, e in certi casi addirittura superiore, a
quella perseguita dalla direttiva: fra esse la garanzia del pagamento del trattamento
� di fine rapporto di cui alla legge 29 maggio 1982, n. 297.
Successivamente, con la sentenza 19 novembre 1991; nelle cause riunite C-6
Ii
e :9/90, FRANCOVICH (in qu,esta Rassegna, 1991, I, 448), la Corte ha -statuito che
�e_ �lis:gosfaioni deila direttiva ~ud�letta, che Q.efb;tlscono i diritti dei' l~vi;>;rat�ri,,
devono essere interpretate nel sern;;� che gli interessati non possono far valere
tali diritti nei cor�fl:-or�ti . dello Si:ato dinanzi ai giudici nazionali in mancanza
I
di -provvedimenti di attuazione adottati entro i termini (non contenendo la
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PARTE I, SEZ. "II,.GIURIS. COMUNITARIA E'INTBRNAZIONALE 437
sarie per ,conformarsi alla direttiva entro un termine che � scaduto il
23 ottobre 1983. Poich� la. Repubblica italiana non ha rispettato tale obbligo,
la Corte ha accertato il suo inadempimento con la sentenza 2 feb�
braio 1989, COMMISSIONE/ITALIA (causa 22/87, Racc. pag. 143).
5. Il sig. Suffritti ed iLsig. Fiorisono stati dlpendenti della societ�
Tecnoq.arzi, a partire rispettivam~nte dal 24 maggio 1971 e ~al 27 settembre
1971. Entrambi si sono dimessi per il mancato pagamento delle
loro retribmioni, il primo 1'11 settembre 1981 ed il sec�ndo il 30 aprile
1981. Il 6 novembre 1982 fa societ� Tecnoquarzi � stata dichiarata fallita
dal Tribunale di Bologna e le � d�inande dei signori Suffritti e Fiori
miranti ad ottenere l'indennit� d� fine rapporto sono sfate inserite nel
passiv� della societ�. Il sig. Gfacometti> ed i sigg. Dal Pane e Balletti
sono stati dipendenti� della societ�.� Giuseppe Minganti SPA, i primi due
fino al 24 maggio 1982 ed il terzo fino all'll settembre 1981, date in cui
si sono volontariamente dimessi a seguito del mancato .'pagamento della
loro retribuzione. Il 17 maggio 1983, il Tribunale di Bologna ha dichiarato
il fall�ri:iento della societ� e le domande dei ricorrenti sono state
inserite nel passivo di quest'ultima. Non ne � seguito alcun pagamento.
6. Le parti di cui trattasi nelle quattro cause hanno presentato
domande al fondo di garanzia istituito presso rTNPS ai sensi della legge
italiana n. 297/82 (GURI n. 147 del 31 giugno 1982), al fine di ottenere il
pagamento delI'inde:�lnit� di fine raj)pcfrto; Tali'domande sono state respinte
�stilla base dell'art. 2 �d�lla pr�detta l�gge, il quale prescrive che la
cessazione del rapporto di lavoro dev'essere avvenuta dopo l'entrata in
vigore di tale legge, il che non si era verificato nelle fattispecie� oggetto
delle cause principalL
direttiva disposizioni sufficientemente precise e incondizionate), ma ha agg�unto
che uno Stato membro � tenuto arisarcire i danni derivanti ai singoli dalla
mancata attuazione della suddetta direttiva'.
Il decreto legislativo 27 gennaio 1992, n. 80, che ha finalmente attuato la
direttiva in questione; ha anche �lettato disposizioni per la detei:minazione dell'indennit�
spettante ai lavoratori che avrebbero dovuto beneficiare delle "disposizioni
della direttiva. prima della sua _attuazione.
� � B ovvio, per�, che una pretesa pu� essere fatta valere dai lavoratori solo
se relativa ad una posiZione maturata dopo la scaden'la del termii,ie per il
recepimento in Italia della direttiva (e la data � appurito quella del 23 ottobre
1983), non essendo configurabile prima alcun diritto dei lavoratori. A
meno che non vi sia urta disposizione pi� favorevole ad essi, per i diritti
mat\,lrati in base a ta:(e disposizione. E una siffatta cb.sposizione pi� favore�
vole � quella relativa alla garanzia del pagamento del trattamento dLfine r.ap�
porto (non prevista specificamente dalla direttiva) di cui alla legge 297/82: nol1
avendo, per�, la legge eHicacia retroattiva, le prestazioni. da essa previste possono
�ssere accordate solo se la cessazione dei rapporto :e la procedura concorsuale
od esecutiva hanno avuto luogo dopo l'entrata in vigore: della legge.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
438
7. I ricorrenti hanno quindi adito il Pretore di Bologna richiamandosi
alle disposizioni della direttiva 80/987 ed alla gi� citata sentenza
Commissione/Italia.
8. Alla luce di quanto sopra, il giudice nazionale ha sottoposto alla
Corte, in termini pressoch� identici, le seguenti questioni pregiudiziali:
� 1) se la direttiva in questione sia immediatamente applicabile;
2) in caso di risposta affermativa, se la validit� dell'atto sia
fatta decorrere dall'ottobre 1980 o dalla data di pubblica:cione sulla
GUCE o da quella di notifica allo Stato italiano;
3) se pertanto in capo ai lavoratori dipendenti che abbiano risolto
il rapporto di lavoro o a quelli dipendenti di un'impresa dichiarata
fallita, dopo la data precedentemente indicata, sia sorto il diritto di
percepire dal Fondo di garanzia quanto per legge spettante come indennit�
di fine rapporto �.
9. Per una pi� ampia illustrazione degli antefatti delle cause principali,
dello svolgimento del procedimento, nonch� delle osservazioni
scritte presentate alla Corte, si fa rinvio alla relazione d'udienza. Questi
elementi del fascicolo sono richiamati solo nella misura necessaria alla
comprensione del ragionamento della Corte.
10. Le questioni sottoposte mirano ad accertare se i lavoratori
dipendenti possano far valere dinanzi ad un giudice nazionale le disposizioni
della direttiva 80/987 per ottenere il pagamento, da parte del fondo
di garanzia istituito ai sensi della legge italiana n. 297/82, dell'indennit�
di fine rapporto prevista da tale legge senza tener conto della condizione
temporale prescritta da quest'ultima, vale a dire che le prestazioni previste
dal fondo vengono accordate unicamente se la cessazione del rapporto
di lavoro e la procedura fallimentare od esecutiva hanno avuto
luogo dopo l'entrata in vigore della legge.
11. Si deve constatare che il termine per la trasposizione della direttiva
80/987 scadeva solo il 23 ottobre 1983 e che tanto le dichiarazioni
di insolvenza quanto la cessazione dei rapporti di lavoro di cui trattasi
nelle cause principali si sono verificate in date anteriori alla scadenza
del suddetto termine.
12. Di conseguenza, i lavoratori non possono far valere le disposizioni
della direttiva per evitare l'applicazione di talune disposizioni della legge
nazionale.
13. Infatti, secondo la giurisprudenza della Corte, solo nel caso in
cui uno Stato membro non abbia correttamente attuato una direttiva
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE
alla scadenza del termine fissato per la sua trasposizione i singoli possono,
ad alcune condizioni, far valere dinanzi ai giudici nazionali diritti da
essi derivati direttamente dalle disposizioni della direttiva stessa.
14. La questione sollevata dal giudice nazionale va quindi risolta
nel senso che i lavoratori dipendenti non possono far valere le disposizioni
della direttiva 80/987 dinanzi ai giudici nazionali per ottenere il
pagamento, da parte del fondo di garanzia istituito ai sensi della legge
italiana n. 297/82, dell'indennit� di fine rapporto prevista da tale legge
senza tener conto della condizione temporale prescritta da quest'ultima,
vale a dire .che le prestazioni previste dal fondo sono accordate solo se
la cessazione del rapporto di lavoro e la procedura fallimentare od esecutiva
hanno avuto luogo dopo l'entrata in vigore della legge. (omissis)
Sl!ZIONB' TERZA
GIURISPRUDENZA CIVILE,
GIURISDIZIONE E APPALTI
II
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 3 febbraio 1992, n. 1124 � Pres. Bologna �
Rel. Borruso. P. M. Iannelli (concl. conf.); Ministero della Difesa (avv.
Stato D'Amato) c. S.p.A. Fincantieri (avv. Carusi).
Arbitrato . Lodo (sentenza arbitrale) � Impugnazione per nullit� � Esame
del merito � Esclusione � Giudizio rescindente e rescissorio � Fatti
specie in tema di interpretazione di un contratto.
L'impugnazione del lodo arbitrale per nullit� non d� luogo ad un
giudizio di appello che abiliti il giudice dell'impugnazione a riesaminare
direttamente nel merito la decisione arbitrale, bens� ad un giudizio ri�
volto ad accertare dapprima se sussista o meno taluna delle nullit�
previste dall'art. 829 cod. proc. civ.; quindi esaurisce i suoi effetti nei
limiti del c.d. judicium rescindens e solo se quest'ultimo si conclude
con l'accertamento di una delle suddette nullit� � possibile il riesame.
del merito (nella specie si afferma che il giudice dell'impugnazione pu�
censurare la sentenza arbitrale per violazione delle norme sull'interpre-.
tazione dei contratti ma non pu� procedere direttamente all'interpretazione
del contratto che ha formato oggetto del lodo senza aver rilevato
alcuna nullit� di quest'ultimo). (1)
(Omissis) Col primo motivo di ricorso la P.A. denunzia la violazione
dell'art. 829 c.p.c. in relaz. all'art. 360 nn. 3 e 5 st. cod. nella parte in
cui la Corte d'Appello ha disatteso le censure di legittimit� formulate
dalla P.A. avverso il lodo arbitrale relativamente alla decisione della
questione se, ai fini della rilevazione delle variazioni del costo della
mano d'opera relativo alla componente � nave �, intervenute nel periodo
(1) L'impugnazione per nullit� del lodo nasce dalla soluzione di compromesso
adottata dal legislatore del 1942 e non � assimilabile n� all'appello n�
alla tlomanda di nullit� rispettivamente previsti dagli artt. 28 e 33 del codice
di procedura civile del 1865. L'orientamento prevalente � infatti nel senso di
considerarla come un'impugnazione sui generis che si articola in una prima
fase rescindente -che pu� anche esaurire il giudizio se il lodo non viene
Iiannullato -avente ad oggetto la valutazione dei vizi del lodo tra quelli tassativamente
elencati dall'art. 829 c.p.c., ed in una successiva ed eventuale fase !
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rescissoria il cui oggetto coincide con il merito della controversia devoluta
alla cognizione degli arbitri (cos� CARNACINI, Arbitrato rituale, in Nss. D. I., I, 2,
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PARTB I, .SEZ. III, GIURISpRUl)ENZA CIVILE, GIURlSPRUl)ENZA B APPALTI
441
c;li� :e~ec'UZione i;lel c�titi'atto> � dO\te$s� teMrsi: Conto delle �c~d;; ..� quote�. di
adeg(lairiento >).�della gratifica nataliz�a e dell'indennit� .di..anzianit�; ..del
sin~qlp. ~9P9PfiM d~lla, ~y:.J,, g.u,q;li\ 4L ai;lf.'lgullWep.ta api;i.al:e .del fondo
iA4f.'lM.it�. !PZi~.,~~i.l P.reip;~~~L . > >>.
rnv~o, il . c�rlittere pattfaio del valore attribaj,Jq (].ai, �ontra,el'lti, .al
ffi~i9�..��.2r,rt9.. 9-~!!.'.2R7ffii~.�.... qt�.. �~,!9~!�96:6:J.�... ,Yrf.'lPPf.'l ... 49yu,t()......P>s~ri1:1,~ere gli
� ��~l~ii~ir~1~t1~lf{~��~:#~~\~~~!~~~;~t~d4~b:tfa~~�~~i~~c~~f~h~b
foillo ill.od� �ffateoriiessa irida fa�. trifait�,� er efi'efth�d� hil�oi:riissic>rie
d~~wi:1..ff~t�ii~~1.,.rfi~i~, afb1ti-~fi~ ~�� iiit~bt�vai~, .~e>n. sa~et>he stato
8.) /in ordine ~tla gratifica natalizia e alla indennit� di anzianit�
{quoti:k~.ale};� P!>icb� leJl'ocldi .()nere .;:n �. oggetto.erano �state calcolate
~<~.8 aprile '75; sisatebbe dovt;lto assumere;;. aLiini. iitell~: revisione, . per
.
i:)~P.:k~9><:li tif~rj.W:~.llt<>1 li:l\ sca;d.e:i:tztJ <iel.~& aprile ~:\1.Ql'l��quelIEkdel 31 dtl:<
eml:>l'.e .~.~essiyg, ~vtt~dQ:, c.Q$�, AiL an.ttci:Jil.are nel tempo.. a.menti �� dei
cC!$ti .� verificate.$i�� solo.$U:�essivamente;
/ o} in pt'dlne affondo fndettftit� df ~ftziaftit�: jlregfes'sa: pokh� essa
n�h: era stata d:>i:isid�:i:'�ta nella definizfori�/ del cost~base;.�.�essa. non
avrebb�> 'p�tutd essere c6nsiderafa rie]?pure nelle .� successive.�.. rilevaziOni
dei costi: > � � � �
..� . . e). il prol:>���.~ di n1~rfr()� trattat� in $ed~ arb�r'ale no�l �rigJB.rdava
tanto fa Hc�ffi.Jii:'eiisifo1e 6ffi.eI1() di ta1f oD.�rinel catcdl� della revisione
preizl. qtilfu.tclle ffi.&:ta}it�di Hi�vaiio:H� di"t�ifC:uied��e �fa:I�r� ri�evai:lta;
�..�.� <l) J~ ~?zi~h~ ~ ~,CC)�.11~ a~,l~:�m~~ � d'op~r~ � �ll' � gar~ttere �relativo,
Percl:l� \t'iiiultJ;\. senwi::~ WJ.ld.~Zl()J:lata. (jalla scelta. (soggettiva .e con:venziogale)
.. c,lella metod,oJQ.gia. 4i :rappresentazione del costo medesimo, mentre
di �.. 1.tp. <:lato ~qn q�alipc~t(} �.�da.� al�11va met94olo~i~ non potreb~e e.ssere
po$si})Ue df,'lfinire. le .successive �variazioni�;
. . _..; dastit{riva goritr~dcUzio~~ con~iderare iic1oriurne1lto da cui risultav~.
il~b~to fl~ll�. ih~~~ d;bp~f~ ~f28 aprile 7s.��yn~. ~6ita coirie elem61lio
Toi;in9. J957; �� 913;. G~AGNAT!, .l n tema dk impu.gna.z.ione per ... riullit�t ,del . lodo
arbitrale, ln ;�iv�.dii'.' Proc, 1947;.1, 260; PuNZI, voce ,4rbitrato, ln J3n�. giur.
19~8,)1;. R~Bl3!'fo, Pfr#t�{pf(J9~sst,t~J.~piyitfi.J~51,,MiI~o, nr; 4!11)��� ������ .� .��..�.� .�..
� ��� Nel�. senso che �il gfod�zfo �d� �fatto compl.ttt� dagli arbitri � siridacabile dal
g�i.tdiee d'.�ll'fui.pugnazforie solo entro i limiti del controllo di corigri.te:ii.za �si
veda da ultimo cass. 27 gennaio 1989 n~ 485; Cass;. J;4 ottobre 1988 n. 5603; Cass.
24 aprile 1987. n. 399.0; Cass.16 .genn;�o 198!1 n�. 233; Casso 12 luglio 1979 n. 4020
e Cass. 21 luglio .1978 n, 3622, nonch� FAz;zALARI, Arbitrat�i .(Teoria generale .e
diritto. processita1.e �iv,ile) .iU: �D{gesio � disc. priv., I, ..� 403.. Sul�'insindacabilit�
delle� va'.iutaziorii'. �. r~lathie aW�riterpretazi�ne delle cfaus��e contrattuali, alla
stessa � streg�a d�l 'giuditio di cassazione, si veda. da Ultimo Cass. 21 maggio
1990, n:; 4577.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
442
contrattuale, rilevante ai fini della ricostruzione della volont� delle parti,
e una volta come elemento non rilevante a tali fini;
-era illogico e immotivato ritenere che per la componente � nave � e
per la componente � sistema di combattimento � vi fosse una identica
previsione contrattuale;
-gli arbitri avevano finito, in sostanza, con l'invertire l'onere della
prova, affermando che sarebbe spettato alla P.A. fornire la prova che,
dalla pacifica mancata considerazione degli oneri di una certa natura
nel prospetto del costo base dovesse desumersi l'intenzione delle parti
di escludere le successive variazioni di questi dal novero di quelle computabili
ai fini revisionali.
Col secondo motivo di ricorso la P.A. denunzia la violazione dell'art. 829
c.p.c. e 2697 e.e. in relazione all'art. 360 nn. 3 e 5 st. cod. lamentando
che la Corte d'Appello avrebbe ritenuto immotivatamente ed erroneamente
scevra da errori di diritto e di logica l'affermazione degli arbitri
secondo cui la prestazione del lavoro straordinario doveva intendersi
compresa, per presupposizione, fra i fattori tenuti presenti nella programmazione
dei tempi di lavorazione (e, quindi, giustificato il ritardo nell'adempimento
conseguente alla astensione degli operai dal lavoro straordinario)
senza considerare il carattere eccezionale di tale tipo di lavoro
e la fissazione, in relazione ad esso, di massimi individuali.
Col terzo motivo di ricorso la P.A. denunzia la violazione dell'art. 829
c.p.c. e 1362 e.e. in relazione all'art. 360 nn. 3 e 5 st. cod. lamentando
-sul punto della definizione dei periodi revisionali -che la
Corte d'Appello illogicamente e immotivatamente avrebbe ritenuto che
gli arbitri avessero in proposito dato una esauriente e ben coordinata
interpretazione letterale logica e sistematica alle espressioni usate dai
contraenti e al collegamento fra le varie clausole che dette espresse.
I tre suesposti motivi di ricorso, che si possono esaminare congiuntamente
in quanto comuni sono le considerazioni che il loro esame
involge in questa sede, non meritano accoglimento per le seguenti
ragioni.
Innanzitutto � d� ricordare che l'impugnazione del lodo arbitrale per
nullit�, ai sensi dell'art. 829 cod. proc. civ., non d� luogo ad un giudizio
di appello che abiliti il giudice dell'impugnazione a riesaminare nel merito
la decisione del collegio arbitrale, ma d�, invece, adito solamente ad un
giudizio rivolto ad accertare se sussista o meno taluna delle nullit�,
previste dall'art. 829 cod. proc. civ. citato, come conseguenza di errores
in procedendo, onde esaurisce i suoi effetti nei limiti del cosiddetto
judicium rescindens. Eccezionalmente � consentito al giudice dell'impugnazione
di accertare, inoltre, le nullit� dipendenti da errore in iudicando,
ma solamente nei Hmiti dell'ultimo comma del predetto art. 829 cod.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISDIZIONE E APPALTI 443
proc. civ., e, cio�, in riferimento a violazione di regole di diritto, qualora
le parti non abbiano autorizzato gli arbitri a decidere secondo equit�
e non abbiano rinunciato alle possibilit� di impugnare il lodo.
Solo se il � judicium rescindens � si conclude con l'accertamento
di una delle predette nullit� previste dalla norma citata, � possibile il
riesame del merito della decisione arbitrale a termini dell'art. 830 cod.
proc. civ., come oggetto di un successivo ed eventuale judicium rescisorium.
(conf. Cass. sent. n. 899/69).
A tale promessa consegue che:
1) i poteri del giudice adito in sede di impugnazione per nullit�
della sentenza arbitrale ai sensi dell'art. 829, ultimo comma, cod. proc. civ.
si limitano ad un sindacato di legittimit� inteso ad accertare se sussista
o meno violazione o falsa applicazione di norme di diritto nello stesso
senso di cui all'art. 360 n. 3 cod. proc. civ. (conf. Cass. sent. n. 1491
e 3575 del 68; 899 del 69);
2) resta ovviamente salva la possibilit� di impugnare il lodo per
contraddittoriet� delle disposizioni ai sensi dell'art. 829 n. 4 c.p.c.;
3) il giudice dell'impugnazione ben pu�, quindi, nella parte rescindente
della sua pronuncia, censurare la sentenza arbitrale per violazione
delle norme di legge sull'interpretazione dei contratti e contro detta
pronuncia pu� ricorrersi per cassazione per i motivi qui esposti sub 1
e 2 (Cass. sent. n. 403 e 5190 del 77; 1986/64; 250 del 70), ma il giudice
predetto non � legittimato a procedere direttamente all'interpretazione
del contratto che ha formato oggetto della pronunzia degli arbitri (conf.
Cass. sent. n. 1491 del 68);
4) pertanto, l'interpretazione degli arbitri in ordine al contenuto
di una clausola contrattuale non pu� essere contestata sulla base della
mera deduzione di una interpretazione diversa (ancorch� non solo astrattamente
possibile, ma concretamente pi� plausibile), perch� preferire
questa o quella interpretazione costituisce un giudizio di merito che
nella specie, per le ragioni di cui ai punti 1, 2, 3, non � ammissibile
(vedi Cass. sent. n. 1288 dell'89).
In termini forse pi� chiari si pu� dire che, per rimanere nei limiti
del giudizio rescindente in relazione alle norme sulla interpretazione
del contratto (art. 1362 e segg. del e.e.), non � sufficiente sostenere che,
ad esempio, la �comune intenzione delle parti� o �il loro comportamento
complessivo� (cio� i criteri che l'art. 1362 impone di rispettare)
furono diversi da quelli accertati dagli arbitri, ma � necessario dimostrare
che gli arbitri vollero decidere sulla base di altri criteri e che in
tal senso i primi rimasero violati.
Orbene, se si tengono presenti tutti i principi di diritto sovraesposti,
devesi concludere che la sentenza della Corte d'Appello non merita
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
444
alcuna delle censure contro di essa mosse dall'Amministrazione ricorrente,
in quanto n� in sede di impugnazione avanti a quella Corte n�
in sede di ricorso avanti a questa Corte, la ricorrente � riuscita a
dimostrare che gli arbitri violarono le norme ermeneutiche (nel senso
sopTacitato di sostituzione di altri criteri a quelli imposti dalla legge)
ovvero incorsero in contraddizioni insanabili.
Tutte le censure contenute nei tre motivi di ricorso, infatti, si
risolvono nella prospettazione di una interpretazione diversa, che avrebbe
potuto essere anche data, al contratto �de quo�, ma la cui possibilit�
non equivale alla dimostrazi:one di pTecisi errori di diritto e di contrad�:
lizioni commessi dagli arbitri: la ricorrente si � sforzata di dedurli,
ma non � riuscita a dimostrarli.
N� la sentenza impugnata pu� essere censurata per non aver preso
in considerazione tutte le circostanze e le argomentazioni prospettate
dal ricorrendo; in quanto perch� il giudice di merito adempia all'obbligo
della motivazione � sufficiente che esponga chiaramente tutti i
passaggi logico-giuridici del suo ragionamento che implicitamente escludono
quelli con essi incompatibili, s� da rendere sottintesa (ma, in egual
maniera, perfettamente comprensibile) la loro reiezione (GiurispTUdenza
costante: vedi da ultimo Cass. sent. nn. 480/88; 107/83; 4324/81).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 1� aprile 1992, n. 3922 -Pres. Bologna -
Rel. Vercellone -P. M. Romagnoli (concl. diff.). A.N.A.S. (avv. Stato
Laporta) c. Palazzolo ed altri (avv. Pace).
Procedimento civile -Questione di legittimit� costituzionale sollevata in
altro giudizio -Sospensione del processo -Onere del giudice di comunieare
alle parti l'avvenuta decisione della Corte Costituzionale Inosservanza
� Estinzione del processo per mancata riassunzione nel
termine di sei mesi -Esclusione.
In caso di sospensione del processo in attesa che la Corte costituzionale
decida una questione di legittimit� sollevata in un altro giudizio
� onere del giudice di conoscere quando viene pronunciata la decisione'
'della Corte e di darne comunicazione alle parti; da tale comunicazione
decorre il termine perentorio di sei mesi perch� le parti scelgano se
lasciare estinguere il processo o chiedere la fissazione di una nuova udienza
alla quale esse, come il giudice, potranno prendere le loro iniziative anche
in funzione della rilevanza della questione decisa dalla Corte e della
stessa opportunit� di rimettere ancora la questione alla Corte stessa. (1)
(1) La sentenza che si -annota riguarda l'ipotesi, del tutto peculiare ma
non r�ra nella pratica, della sospensione di un processo in attes� della deci
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA �c1VILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 445
Nel corso di un procedimento di opposizione .alla stima di alcuni
terreni espropriati di propriet� di . Giuseppe Pala;z;zolo ed altri,. l'adita
Corte di appello di Palermo aveva sospeso il processo in attesa della
decisione della Corte . costituzionale .sulla legittim,it� o no della legge
385/1980. La decisione della� Corte costittizionale, pronunciata su rimessione
(j.ecisa d;:i, aj,tri g,i.dici, inte:rveru;ie .�on sentenza 19 luglio 1983
pubblicata sulla Gazzettq. ,llfficiale .del 27 lu~io 1983.
I Palazzolo >chiecieyAAo, con ricorso 24 ottobre 1986, la fiss~zione
di nuova, udienza collegiale,<ma, la convenuta Anas eccepiva l'estinzione
del giudizio per decorso . del termine perentorio di cui all'art. 297 cod.
proc. civ., da ritenere decorrente dalla data di, pubblic;;izione della sentenia
sulla Gazzetta UffiCiale. . . .
La Cqrte di ~ppello; con la sentenza 13 febbraio, 23 april� 1987,
ora oggetto di ricorso per cassazione, disattendeva l'eccezione di estin~
zione,� riportandosi alla� decisione di questo .supremo collegio (sent .. n~ 21
dicembre 1984, n.. 6653) secondo la quale il termine per la riassunzione
del processo decorre daila ��c:omunic�ziorie aua� parte costituita., a �mezzo
di biglietto a C:ura d~�la C:�ncelleria del giudic� del processo sosp�so,
della sentenza della stessa Corte costituzion�le a norma dell'art. 29 . della
legge 11 marzo 1953, n. 87. Poich� nel caso di specie, non vi er� stata:
rimessione degii atti alh:f Corte costituzionale in quanto la sosp�n~ione
era stata decis� prendendo atto della questione� di�legittimit� costitilzionale
sollevata nel corso di altri giudizi; non restava, secondo la Corte di
merito, che afferniare che il termine per la-riassun:iiorie era rimasto
� aperto � e che dunque la riassunzione era stata rituale. La Corte di
appello pronunciava poi nel merito determinando in L. 25 milioni ed in
L. 5,750.000 rispettivamente l'indennit� di espropriazione . e quella per
occupazione.
sione di una questione di legittimit� costituzionale sollevata da altro giudice in
altro giudizio.
La fattispecie, non disciplinata dalla legge, viene esaminata per la prima
volta dalla Suprema. Corte. con. riguardo in particolare �al . problema della indi~
viduazione � del modo e del tempo � della riassunzione �di un processo che si
trova in questo stato di sospensione atipica la quale non � assimilabile n� a
quella c;d. necessaria (art. 295 cod, proc. civ;) n� a quella. c.d. impropria. (sulla
sospensione del processo in generale si veda: TRISORIO LIUZZI, La sospensione
del processo civile di cognizione, Bari 1987; F. CIPRIANl, Appunti sulla sospen�
sione del processo civile, in Studi in onore di E. Allorio, I, Milano, 1989, 935
e ss.; LIEBMAN, Sulla sospensione propria ed impropria del processo civile,
Napoli, 1962; CHIARLONI, Il provvedimento di sospensione necessaria, in Riv.
trim. dir. e proc. civ., 1963, p. 368. e ss.).
La Corte esclude l'analogia con la sospensione necessaria in quanto la
definizione di una ques.tione di legittimit� costituzionale non pu� equipararsi
alla � risoluzione vera e propria � di una controversia ciVile o amtninistrativa.
6
-
-~
RASSEGN'A AVVOCATURA DELLO STATO
446
L' Anas � ha pr�posto ricorso per cassaiione con unico motivo di
doglianza. Resistono-gli intimati con controricorso.
MOTIVI DELLA DECISIONE
�Viene denunciata violazione e falsa applicazione degli artt. 297 e 307
c.p.c. nonch� dell'art. 30 legge l� marzo� 1953 n. 87.
Sostiene la ricorrente Anas essere incompatibile coi principi del
vigente ordinamento -l'ipotesi di uri processo civile destinato a durare
per un tempo indefinito nell'inerzia delle parti.�
Premesse � serie riserve � sul principio asserito da questa Corte
nella sentenza prima ricordata, e successivamente nella sentenza 2344
del 5 marzo 1987, la ricorrente afferma che comunque quel criterio
si rivela concretamente inoperante nei casi in cui la sospensione del
processo non si accompagni alla proposizione effettiva dell'incidente
di costituzionalit�, secondo una prassi forse non del tutto ortodossa
ma ormai consolidata e che risponde del resto ai generali principi che
presiedono alla regola della sospensione necessaria ex art. 295 cod. proc.
civ. e al criterio. della economia dei giudizi.
Mancando in questi casi concretamente la praticabilit� della soluzione
delineata dalla Corte di cassazione -prosegue la ricorrente -o
si ipotizza una soluzione radicalmente diversa per. questi casi (ad
esempio pensando ad un impulso di ufficio) o deve rimettersi in discussione
quel criterio generale.
Va premesso che questa Corte non ritiene di andare in contrario
avviso rispetto alla soluzione gi� accolta nelle precedenti sentenze
prima citate per l'ipotesi di sospensione del processo per trasmissione
degli atti alla Corte costituzionale secondo la previsione dell'art. 23 della
Tuttavia, la fattispecie non viene qualificata nemmeno come sospensione
impropria, perch� nel caso de quo il giudizio sospeso non prosegue in altra
sede (come invece avviene ad es. nell'ipotesi di rimessione alla Corte Costituzionale
ex art. 23 legge 87/53).
L'ipotesi in esame, dove l'arresto del processo non � solo apparente ma
effettivo, presenta invece una marcata analogia con quelli:. prevista dall'art. 296
cod. proc. civ. in quanto anche in questo caso sono motivi di opportunit� e convenienza
�he giustificano la sospensione del processo (evitare pronunce di
merito che potrebbero rivelarsi errate � proprio perche fondate su norme che
sono sub judice �) �.
In precedenza la Corte si � occupata di questa forma di sospensione
atipica in due pronunce: in una (Cass. 22 dicembre 1989 n. 5779) ha escluso
l'esistenza di un termine perentorio per la riassunzione, stante il carattere non
necessario di questo tipo di sospensione; nell'altra (Cass. 23 aprile 1987 n. 3928
in Foro it. 1988, I, 513) si � limitata ad affermare l'irrilevanza, agli effetti della
PARTE I, SEZ. III, GIVRISPRUDENZA CIVILE, G,CURlSPRUDENZA E APPALTI 447
legge 11 marzo 19531 n. 87; -soluzione ,d'altronde, fav�revohnente accolta
dalla maggior parte:della dottrina.
� postulato che anche per quell'ipotesi; come nelle altre di sospensione
del giudizio . espressamente previste negli art. 295 � 296 c.p.c.,
� rimessa alle parti la decisione se fare o no riprendere il processo
sospeso, in applicazione del principio dispositivo; decisione che si manifesta
con la richiesta, appunto formulata da almeno una delle parti,
della fissazfone da parte del ghidiee di una udienza in cui il processo
deve proseguire.
� pure postulato il principio, affer:rnato dalla sentenza della Corte
costituzi�nale n. 34 del 4 rriatzo 1970, per cui il terinine perentorio di
sei mesi entrd il quale chiedere la fissazfone dell'udienza, decorre dal
giorno in cui le parti harino a\Tuto conoscenza della cessazione della
causa di sospensione: conoscenza eff�ttiya e concreta.
Ne� risulta� corne hi�vltabile coro1Iario:
. .. ..
a) che la pul)blicazione> della sentenza della Corte costituzionale,
non avendo la mnzi9ne specifi~a di fare consegl,l.�re alle parti la conoscenza
dell'avvenuta decisione, non � idpnea a fare decorrere quel termine;
b) che il giudice della rimessione alla Corte costituzionale non
pu� lui pre~dere l'iniziativa di riprendere il processo sospeso, appunto
perch� la relativa decisione � lasciata alle parti cui pu6 convenire di
lasciare estinguere il procedimento, proprio perch� la decisione della
Corte costituzionale � stata tale da togliere ogni motivo per proseguire
la lite tra di loro;
decorrenza del termine, della pubblicazione sulla Gazzetta Ufficiale della deci
sione della Corte costituzionale.
Con la sentenza in esame la Cassazione, affrontando il problema della riass:
unzione del processo, applica alla fattispecie la disciplina dettata per. quel
caso. di sospensione impropria. che si verifica quando in un giudizio viene
sollevata una questione di legittimit� costituzionale (artt. 23 e 29 legge 87/53).
Le ragioni dell'applicazione analcigica del citato articolo 29 -ponendo per�
a carico del giudice l'onere dLconoscere e�:comunicare alle parti quando viene
pronunciata la decisione della Corte costituzionale -sono, da un lato, il prin
cipio dispositivo, second,o il .quale la ripresa di un processo sospeso dipende
dall'iniziativa di parte, dall'altro, l'impossibilit� di assegnare alle parti � gravoso
onere di conoscere la cessazione della causa di sospensione in quanto ci�
significherebbe richiedere ad esse Urta diligenza processuale sicuramente esor
bitante (al riguardo si veda Corte cpst. 12 marzo 1970. n. 34, in Foro it., 1970,
I, 681 che ha dichiarato l'incostituzionalit�. dell'art. 297, primo comma, c,p.c. nella
parte iri cui dispone ia decorrenz� �del termirie utile per la ri1;;hiesta di fissa
zione della nuova udienza dalla cessazione della causa di. sospensione, anzich�
dalla conoscenza che ne abbiano le parti del processo sospeso).
---, , ,, -, ,;rn
-
RASSEGNA.AVVOCATURA DllILO STATO
e) che per� il giudice della rimessione; essendo il destinatario
della trasmissione ex art. 29 legge 87/1953, �e dunque l'unico a ricevere
informazione.. diretta e specifica detla cessazione della causa di sospensione,
ha !!obbligo � di dare comunicazione� alle parti della avvenuta
decisione, comunicazione dalla quale decorreJl termine perentorio di cui
aWart. 297 cod. proc. civ.
Ma diveri>i i>ono i termini del problema che si pone ora a questo
collegio.
Il giudice non ha l)eguito il procedimento previsto dall'art. 23
legge >87/53,non ba pronunciato ordinanza di trasmissione degli atti
alla Corte . costituzionale, limitandosi a sospendere il pro.cesso; motivando
.. tale decisione di sospensione per la. circostanza eh.e la Corte
costituzionale era gi� stata ip.vestita, da altro .od altri giudici, di una
questione di legittimit� costituzionale la cui soluzione glJ sembrava necessaria
per la definizione del giudizio pendente dinanzi a lui.
Si tratta di una prassi che risulta assai diffusa. Si pu� dubitare
della sua legittirnit�, ma il ricorrente non la contesta nel ricorso sicch�
ql.lesta Corte deve limitarsi a prendere atto della situazione quale si �
venuta a verificare e stabilire quali ne sono le conseguenze.
Il fatto � che:
a) il processo � stato sospeso senza fissazione di un termine di
scadenza della sospensione;
b) la Corte costituzionale non � stata investita di una decisione
che avesse rilevanza diretta ed immediata sul process9. sospeso, sicch�
non si � verificata n� avrebbe mai potuto verificarsi la trasmissione
al giudice a quo della decisione della Corte ex art. 29 I. 87/53.
Non si � dunque verificato un caso di . sospensione c.d. impropria
che ricorre .quando. l'arresto del processo � solo apparente, nel senso
che i:1 giudizio in realt� prosegue in una sede speciale determinata dalla
necessit� di decidere una questione appartenente alla esclusiva competenza
di un giudice diverso (categoria nella quale rientra la sospensione
ex art. 23 I. 87/53). Il giudizio in questione � rimasto proprio
soltanto sospeso, non � proseguito in nessuna altra sede, appunto
perch� � mancata la rimessione del procedim�nto alla Corte costituzionale.
Nemmeno pu� dirsi che il provvedimento sia stato preso ex art..295
cod. proc. civ., vale a dire che si sia trattato di una sospensione necessaria.
La norma prevede che pregiudiziale alla decisione della causa (a
parte la ipotesi ex art. 3 cod. proc. pen.). sia la risoluzione di un'altra con
troversia civile od amministrativa; ora, la soluzione del dubbio se una
Questa essendo la .situazione che vi�J.le a ..crearsi a seguito di un
provvedimento di questo genere:.:ed essendo postulato. che non sii;i, s;tato
subito �posto un termine ..alla. sospensfone ��(com'��� logico ... dato . che:> non
sii sa quando la decisione della Corte costituzionale inte;rverr�), .pare
a.� questo Collegio che la soluzione relativa:mente. alla decorrenz~ del
termine perentorio per la richiesta della fissazione di una, n.ov~ uclien
450 RASSEGNA AVVOCAT�RA DELLO STATO
za non possa discostarsi sostanzialmente da quella gi� accolta dalla
Corte per i casi di sospensione ex art. 23 I. 87/53.
Alle parti non pu� certo attribuirsi l'onere di cbnoscere la cessazione
di una causa di sospensione nell'ipotesi in cui non v'�, non �
ipotizzabile, una pronuncia della Corte costituzionale che riguardi direttamente
il procedimento al quale sono partecipi. La pubblicazione della
sentenza che pronunci� relativamente al dubbio di costituzionalit� di
una o pi� norme non � idbnea a far� decorrere il termine nemmeno
se quella sentenza � stata pronunciata a seguito di rimessione da parte
del giudice della causa in questione; a maggior ragione non � idonea
quandb � pronunciata in altra causa alla quale il giudice della sospensione
Iiofi ha fatto diretto e preciso riferimento nella sua ordinanza di
sospensione.
� dunque compito del giudice rimuovere la situazione di stallo che
egli ha creato con la sua ordinanza di sospensione.
1!. da escludere che il giudice della sospensibne abbia il potere-dovere
di fissare di sua iniziativa una nubva udienza; come si � prima detto,
la ripresa di un processo sospeso dipende, deve dipendere, dalla volont�
di almeno una delle parti; le quali devono potere valutare se loro convenga
pr:oseguire il processo a:lla luce della intervenuta decisione della
Corte costituzionale.
� invece dovere del giudice della sospensione, di quella sospensione
I
meramente di opportunit_� che egli solo ha deciso per una sua discrezionale
valutazione, di controllare lui il succedersi degli eventi, di co
I
noscere lui quando viene pronunciata la. decisione da lui attesa; sulla
base di tale conoscenza provvedendo poi, con biglietto.� di cancelleria,
I
a comunicare alle parti la cessazione della causa di sospensione, per
essersi appunt() la Corte costituzionale pronunciata sulla questione che
I
egli aveva informalmente ritenuto rilevante per la decisione del pro~
cesso sospeso.
Dal momento di quella� necessaria e dovuta comunicazione decorre
il termine perentorio �di sei mesi perch� le parti scelgano se lasciare estin
I guere il processo o chiedere la fissazione della nuova udienza alla quale
esse, come il giudice, potranno prendere le loro iniziative anche in funzione
della rilevanza della questione decisa dalla Corte e della stessa
opportunit� di rimettere ancora la questione alla Corte stessa.
Applicando questo principio al caso di specie, essendo certo che
nessuna iniziativa di quel genere era stata. presa dal giudice della sospensione,
correttamente la Corte �di merito ha statuito non. essere mai iniziato
a decorrere il . termine e quindi essere tempestiva la riassunzione.
Il ricorso va dunque rigettato. Pare opportuna la compensazione totale
delle spese.
PARTE I, SEZ. III, Glmp'.SPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 451
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 15 aprile 1992, n. 4572 � Pres. Corda -Rel.
Morelli -P. M. Grossi (concl. conf.) -S;p.A. Sirti (avv. Salberini) c.
Ministero di Grazia e Giustizia (vice Avv. Gen. Stato Bruno).
Pubblica amministrazione � Contratte>. ad oggetto pubblico e modulo
convenzionale nel procedimento a111111inistrativo �.. Caratteri e dif.
ferenze.
NeWambito. dell'amminiStrazione parte�ipata o per �onsenso il contratto
di diritto pubblico ricorre quando la� P.A. disciplina gli aspetti
patrimoniali' di un rapport� ad oggetto pubblico�� dove �ii momento discrezionale
della funzione si � gi� esternato in un provvedimento rispe.tto ai
quale il neg6zio si trova, di regoia, in un rapporto di accessoriet� Od ausilia.
riet�; il modulo convenzionale nel procedim�nto amministrativo si realizza
invece ogni qualvolta funzionari e privati si siedono intorno ad un
tavolo e discutono sul possibile contenuto del provvedimento da adpttare;
pertanto, mentre ii contratto si ponecome fonte autonoma di disciplina
del rapporto, o di un aspetto di esso, �d � autonomamente impugnabile,
il modulo convenzionale non raggiunge la stessa autonomia giuridica,
e quindi non � autonomam�nte impugnabile, perch� l'unica fonte di
regolamentazione def rapporto rimane il provvedimento amministrativo
(fattispecie in tema di accordi con cui il privato, al fine di ottenere la
concessione edilizia su suoli di sua propriet�, si obbliga a determinati
comportamenti' o compie determinate rinunzie nei confronti della P.k (1).
(omissis) Cori i tre mezzi dell'im:pugI1azione (la cui . reciproca connessione
di fondo ne autorizza l'esame congiunto), la SIRTI -muovendo dalla
qualificazione dell'atto obbligatorio, a suo tempo da essa sottoscritto,
come � prestazione richiesta e dovuta di un rapporto negoziale sinallag
(1) � una delle prime pronunce della Cassazione sull'amministrazione per
consenso dopo l'istituzionalizzazione degli accordi amministrativi da parte della
legge 7 agosto 1990,. n.. 241. Nell'esaminare le differenze di fondo tra i c.d. con~
tratti ad oggetto pubblico e i moduli convenzionali che si possono realizzare
nel procedimento amministrativo, la Corte sot.tolinea .come i secondi si realizzino
attraverso uno schema specularmente inverso rispetto a. quello proprio
dell'iter di formazione .del contratto. Infatti, quando la P.A. conclude un contratto,
sia pure ad oggetto pubblico, si colloca sullo stesso piano dell'altro
contraente dove le. volont� si fondono rtel sinallagma contrattuale e dove non
v'� spazio per il provvedimento con cui la P.A. ha manifestato l'intento di contrattare,
provvedimento che resta � a monte � del contratto quale atto autonomamente
impugnabile (dinanzi al giudice amministrativo) anche per vizi del
procedimento.
Viceversa nel caso delle intese o convenzioni nel procedimento amm1mstrativo
la trattativa con jl privia~o trova }1 suo epilogo nel provvedimento
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
452
matico; la cui controprestazione era costituita dall'autorizzazione a costruire
� -reitera e, in parte, riformula le. eccezioni di nullit� della fattispecie
negoziale cosi configurata, sotto il profilo:
-== a) del difetto di legittimazione ad negotium del Comune di Roma
� per non essere in ordine a tale vicenda intervenuta alcuna deliberazione
del Consiglio comunale �;
b) della illecit� della causa per la �evidente commercializzazione
di un atto che, pur nell'ambito .dei po.teri discrezionali della P.A. deve soddisfare
esclusiv1;imente esigenze di. confo:rmit� al generale interesse, certam�nte
non rintracciabili nella sua mercantilizzazion.e . contra legem �.
Ribadisce poi. ancora l� censura di sopravvenuta inefficacia del predetto
negozio, per il mutato quadro .della normativa urbanistica che avrebbe
reso inattuali le prescrizioni in vista. delle quali gli obblighi della
ricorrente eran� stati assunti.
E � reintrociuce, infine, l'eccezione di violazione dell'art. 2645 cod.
civ., sul dlievp che la rinunziain argomento, in quanto di contenuto
meramente obbligatorio e non assimHabi~e ai rapporti reali tipici, non
poteva,. per ci� appunto, esse.re trascritta:
Tutte le riferite censure, ove pur ammissibili, vanno comunque disattese.
In premessa va rilevato l'equivoco di fondo (non compiutamente dissipato
neppure .dalla motivazione dell'impugnata sentenza: che, a norma
dell'art. 384 cod. proc. civ., dovr� intendersi, quindi, corretta nei limiti
e nei sens.i che risulteranno daHa successiva esposizione), .che infirma
in radice ogni difesa della ricorrente.
della p;a., atto unilaterale� ed autoritativo, rispetto al quale l'accordo raggiunto
con il privato assume rilevanza solo all'interno del procedimento �come mera
tecnica organizzatoria di individuazione e selezione degli interessi in gioco �.
Nella fattispecie la Corte ribadisce il principi�, pi� volte affermato in materia
di convenzioni edilizie, secondo il quale gli accordi intercorsi con il privato
pur essendo vincolanti nei confronti del Comune non interferiscono sulla potest�
pubblicistica di disciplina dell'assetto del territorio (Cass., Sez. Un., 16 gennaio
1987, il. 307, in Cons. di Stato, 1987, II, 1225; Cass., Sez. Un., 1� marzo 1990,
n. 1589, in Riv. giur. ed., 1990, I, 489).
La sentenza non si sofferma, per�, ad analizzare le innovazioni introdotte
con l'istituzionalizzazione degli accordi amministrativi da parte degli artt. 11
e ss. legge 7 agosto 1990, n. 241 dove si ravvisa la distinzione tra accordi endoprocedimentali
(diretti a determinare il contenuto discrezionale �del provvedimento
finale) e accordi sostitutivi (stipulati in luogo del provvedimento)
�ntrambi disciplinati dai principi civilistici. in materia di contratti, se compatibili,
e devoluti alla giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo (sul
punto si rinvia a� G. SALA, Accordi sul contenuto discrezionale del provvedimento
e tutela delle situazioni soggettive, in Dir. proc. amm., 1992, 206).
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI
Equivoco consistente nel presupporre l'autonoma impugnabilit� del
negozio in questione e la conseguente valorizzabilit�, a tal fine, di vizi
del procedimento amministrativo di concessione della licenza edilizia
(pretesa mancanza di delibera approvata dal Consiglio comunale) e del
suo atto conclusivo (che si assume appunto viziato nella causa e per contrasto
con norme di legge): in una prospettiva completamente ribaltata
rispetto a quella imposta dalla corretta configurazione della fattispecie
considerata.
Nel quadro delle intese (si usa qui il termine �intesa� nella eccezione
pi� lata possibile) -che possano intercorrere tra la P.A. ed il privato,
quando la prima comunque decida di avvalersi di strumenti paritetici
di tipo negoziale, in una logica di amministrazione partecipata o
per consenso (che � poi quello che ha condotto alla istituzionalizzazione
degli �accordi amministrativi� di cui agli artt. 11 ss. della 1. 241 del 7 agosto
1990, recante nuove norme sui procedimenti amministrativi) -una
distinzione fondamentale va invero tenuta ferma (al di l� della estrema
eterogeneit� e non agevole classificabilit� delle varie fattispecie) tra
ipotesi di contratti di diritto pubblico (altrimenti detti � ad oggetto � o
�ad evidenza pubblica�) ed ipotesi di atti (o c.d. moduli) convenzionali
nel procedimento amministrativo.
Il punto di discrimine fra tali due categorie di atti, in sede teorica,
� individuato nel senso che vi � contratto l� dove vi � obbligazione in senso
tecnico, e si � in presenza invece di moduli convenzionali atipici (alternativamente
designati anche come fatti convenzioni accordi), quando
ne derivino (unilateralmente o bilateralmente) meri obblighi comportamentali.
Sul piano descrittivo, la differenza, fra le due tipologie di figure,
si specifica nel senso che con il contratto la P.A. disciplina gli aspetti
patrimoniali di un rapporto (ad oggetto pubblico) in relazione al quale
il momento discrezionale della funzione si � gi� esternato in un provvedimento
(rispetto al quale il negozio si trova, di regola, in un rapporto
di accessoriet� od ausiliariet�); mentre il modulo convenzionale nel procedimento
� quello che (attraverso la forma alternativa di un accordo
ufficioso, di un atto di sottomissione del privato, di un accordo preliminare
ecc.) si realizza in pratica ogni qualvolta funzionari e privati si
siedono -secondo la plastica immagine di un illustre Autore -intorno
ad un tavolo e discutono sul possibile contenuto del provvedimento richiesto
e sulle condizioni in presenza delle quali la P.A. � disposta a
concederlo.
Si puntualizza -con riguardo a tale secondo gruppo di casi, e per
superare le riserve e le obiezioni di fondo alla negoziabilit� o pattegiabilit�
dell'esercizio del pubblico potere -che l'accordo rileva, all'interno
del procedimento, come mera tecnica organizzatoria di individuazione
454 . RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO .
e selezione degli interessi in gioco, restando pur sempre il provvedimento,
fin che il procedimento si conclude, lo strumento giuridico e il fondamento
della correlativa composizione.
Ci� significa sul piano strutturale (per venire a considerazioni che
pi� direttamente rilevano per la soluzione delle� questioni ora sub iudice)
che in entrambe le ipotesi comparate vi � una intersezione tra una sequenza
procedimentale ed uno schema negoziale.�
Ma, mentre nel caso del contratto ad oggetto pubblico la fase procedimentale
� preordinata alla formulazione della volont� (a contrarre)
della P.A. (secondo la logica di esternazione dell'interesse pubblico che
deve sorreggere tale opzione), venendo poi la volont� del soggetto pubblico,
cos� formata ed evidenziata, a comporsi con quella contrapposta
del privato nel sinallagma contrattuale; nell'ipotesi dei moduli convenzionali,
si ha una situazione specularmente inversa,. dacch� l'accordo non
gi� segue il provvedimento, ma ne precede invece la conclusione, inserendosi,
in funzione. di questa, .come un segmento interno alla procedura.
Con l'ulteriore conseguenza che mentre il contratto, una volta esau�
rito il procedimento di evidenza� pubblica, si pone come fonte autonoma
di disciplina del rapporto (o di un aspetto dLesso) essendo anche autonomamente
impugnabile (per vicende inerenti alla sua esecuzione, ovvero
anche per l'incidenza che su di esso possono esercitare eventuali vizi
del pregresso procedimento), il modulo convenzionale, viceversa, non .raggiunge
una equivalente autonomia giuddica, potendo alternativamente
o essere disattes� dalla PA. (che, anche dopo le intese raggiunte con
il privato, resta pur sempre titolare del potere pubblicistico) ovvero,
essere trasfuso in un elemento -eventualmente accidentale (condizione,
onere) -del provvedimento che, come detto, � in questo caso l'unico
strumento di regolamentazione del rapporto.
Ci� posto, � allora evidente come, nella specie -attraverso la surrettizia
qualificazione come contratto (sinallagmatico) di quello che, viceversa
� un tipico modulo convenzionale (unilaterale) interno al procedimento
-si tenti dalla ricorrente, con l'utilizzazione di tecniche impugnatorie
proprie dei soli contratti ad evidenza pubblica, di modificare,
in realt�, il contenuto e gli effetti di un procedimento amministrativo,
attraverso la rimozione di un atto (sia pur negoziale) ad esso preparatorio.
Il che appunto pone il ricorso; nel suo complesso, in una prospettiva
di aberratio ictus.
Venendo, comunque, ad esaminare pi� in dettaglio le singole censure,
osserva il Collegio:
a) Non esiste il presunto vizio di mancata accettazione dell'atto
d'obbligo della societ� da parte dell'organo comunale deliberante, per
l'assorbente ragione che il modulo negoziale che inerisce ad .un pr�v
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 455
vedimento amministrativo, come � presupposto � del medesimo, non deve
essere accettato ma piuttosto valutato ed approvato. E tale approvazione
resta comunque di competenza dell'organo che deve adottare
il provvedimento (nella specie, trattandosi di licenza edilizia, appunto il
sindaco) manifestandosi implicitamente con l'adozione stessa dell'atto
e la conformazione del suo contenuto in correlazione alle intese pregresse.
b) Non � delibabile in questa sede la denunzia di mercantilizzazione
contra legem della licenza, risolventesi in un tipico vizio di eccesso di
potere che avrebbe dovuto, nella sede propria, essere rivolto nei riguardi
del provvedimento amministrativo.
c) Analoghe considerazioni valgono per la censura di sopravvenuta
inefficacia, sostanzialmente rivolta alle condizioni inscritte nel provvedimento:
poich� la correlativa rimozione avrebbe dovuto richiedersi alla P.A.,
con conseguente eventuale impugnazione del provvedimento negativo
(espresso od implicito) pronunciato sulla istanza.
d) Laddove, per quanto infine attiene al problema di trascrivibilit�1della
rinunzia in esame, va .comunque ribadito (al di l� delle impli1
cazioni elusive dell'efficacia del provvedimento amministrativo, insite anche
in tale censura) che -trattandosi, nella specie, di obbligazioni assunte
dal proprietario del suolo anche in funzione della loro ambulatoriet�
in relazione agli eventuali mutamenti di titolarit� del bene e qualificabili
come propter rem -sussiste appunto quell'elemento di realt� che giustifica
l'inquadramento dell'atto in questione nella categoria dei negozi
soggetti a trascrizione ai sensi degli artt. 2643, 2645 cod. civ.
Il ricorso va pertanto integralmente respinto.
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Lavoro, 2 luglio 1992, n. 8100 -Pres.
Ruperto -Rel. Miliardi -P. M. Lo Cascio -Cancellara (avv. Fornario)
c. Ente Ferrovie (avv. Stato Stipo).
Lavoro -Cottimo misto -Non esclude l'obbligo dell'orario legale -Compenso
maggiorato in base al risultato.
Lavoro -Prestazione oltre l'orario legale -Retribuzione a tempo e a
cottimo -Differenze.
Lavoro -Compenso a cottimo -Compenso per straordinario -Differente
regime.
Il sistema del cottimo misto non esclude il principio dell'obbligatoriet�
dell'orario legale di lavoro, per cui la prestazione lavorativa resa
oltre detto limite d� diritto ad un compenso maggiorato non in base alla
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
456
proporzionalit� fra il. tempo necessario ed il conseguimento della prestazione;
bens� in base al risultato della prestazione (1).
L'istituto del cottimo non � altro che un tipico e normale rapporto
di lavoro che si differenzia da quello a tempo esclusivamente in relazione
alle modalit� di calcolo della retribuzione, per cui la. straordinariet�
della prestazione ed il diritto alla relativa maggiorazione retributiva sono
configurabili soltanto se ed in quanto l'attivit� lavorativa sia stata pr.estata,
come nel contratto a tempo, fuori del normale orario di lavoro (2).
Non esiste un principio di correlazione automatica fra compenso di
cottimo e compenso per straordinario (3).
Con il 1� motivo, denunciando insufficiente e comunque contraddittoria
motivazione circa un punto decisivo della controversia (art. 360
n. 5 cod. proc. civ., i ricorrenti rimproverano al Tribunale di non avere
considerato: a) �che i compensi di cottimo .si riferiscono al lavoro svolto,
in pratica, al di fuori dell'orario ordinario� e che proprio in relazione a
questa circostanza si spiegava il chiarimento, contenuto nella circolare
istitutiva del cottimo, che � la produzione relativa alle posizioni contabili
compensate a cottimo non (dava) titolo alla corresponsione del compenso
per lavoro straordinario�; b) che il principio che il cottimo � lo straordinario
erano, nella specie, soltanto due diversi sistemi retributivi di
prestazioni straordinarie trovava riscontro, fra l'altro, nella legge 9 gennaio
1978 n. 7 la quale nel regolare all'art. 4 il trattamento accessorio
complessivo spettante ai dipendenti, es�ludeva dal computo �� il compenso
per lavoro straordinario a tempo o a cottimo�; c) che pertanto era contraddittorio
interpretare il riferimento costantemente fatto dal direttore
generale al compenso per lo straordinario come assunzione di un mero
indice contabile nell'ambito di una discrezionalit� attribuita dalla legge
allo stesso direttore.
Con il 2� motivo, lamentando la violazione e falsa applicazione dell'art.
17 1. n. 42/1979 e di tutte le leggi connesse e cio� 1. n. 34/1970l
d.P.R: n. 1188/1977, d.P.R. n. 1079/1970 (art. 360 n. 3 cod. proc. civ.), assumono
i ricorrenti che � la rideterminazione dei compensi di cottimo � era
comunque prevista dal citato art. 17 e che il Tribunale non aveva tenuto
conto n� delle prodotte circolari nelle quali si faceva riferimento al trat(
1-2-3) Nel sistema del cottimo misto la retribuzione consta di una paga
base, corrisposta a prescindere dal rendimento, alla quale. si aggiunge sempre,
anche se in misura variabile, un compenso proporzionato all'intero rendimento
del
lavoratore (v. Pret. Napoli, 6 dicembre 1966, in Temi nap., 1967, I, 83).
Nei sensi della prima massima v. Cass., 23 maggio 1967, n. 1128.
La sentenza in rassegna puntualizza come il lavoro prestato oltre l'orario
legale pu� essere retribuito a tempo o a cottimo, per cui la disciplina legale
o convenzionale prevista per l'un sistema non pu� estendersi all'altro.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI
tamento di cottimo in relazione alla liquidazione del lavoro straordinario
nel periodo antecedente alla introduzione del nuovo sistema, n� di
tutte le norme che a partire dal febbraio 1979 avevano introdotto miglioramenti
economici in favore dei ferrovieri, prevedendo aumenti per le
prestazioni straordinarie e .quindi anche per lo straordinario e il cottimo.
Il ricorso deve essere rigettato.
. Trattando congiuntamente dei due motivi in ciascuno dei quali, al
di l� della loro titolazione, si alternano e si confondono questioni inerenti
all'interpretazione tanto della volont� manifestata dell'azienda con le
ricordate circolari quanto delle norme legislative sui compensi dei
ferrovieri, � anzitutto infondata la prima proposizione difensiva secondo
cui il giudice del merito non avrebbe considerato che il compenso di cottimo
si riferiva in pratica al lavoro svolto al di fuori dell'orario ordinario
e pertanto finiva per essere d�rettamente disciplinato dall'art. 17 della
1. n. 42/1979 e da quelle successive.
� ben vero che il sistema della retribuzione a cottimo (nella specie
cottimo misto) non esclude il principio de1l'obbligatoriet� dell'orario
legale di lavoro per cui la prestazione lavorativa resa oltre detto limite
d� diritto ad un compenso maggiorato �rispetto a quello dovuto per il
lavoro ordinario.
Senonch�, di contro ad un accertamento del Tribunale che implicitamente
la esclude, i ricorrenti non dicono in base a quelli specifici elementi
la circostanza di fatto avrebbe dovuto ritenersi concretamente
dimostrata. La deduzione si risolve in una mera e generica affermazione
priva come �, in particolare, di qualsiasi argomentazione o valutazione
circa la . proporzionalit� fra il tempo necessario al conseguimento della
prestazione unitaria (nella specie: revisione o liquidazione di una
singola competenza retributiva) ed il risultato produttivo complessivo
costituito dal numero delle operazioni richieste al fine della corresponsione
della tariffa di cottimo sulla base del compenso unitario prestabilito.
Tanto ritenuto, maggior pregio non ha la doglianza circa l'interpretazione
da parte del giudice dell'appello, dello stesso art. 17 1. n.
42/1979 l� dove stabilisce che le misure degli stipendi risultanti dall'applicazione
della stessa legge hanno effetto; fra l'altro, �sui compensi
per prestazioni straordinarie �. Si dice, in definitiva, coordinando le
proposizioni contenute in entrambi i motivi, che il legislatore considererebbe
anche il cottimo come prestazione straordinaria, regolandone il
trattamento economico unitamente a quello del lavoro straordinario, e
che il giudice l'avrebbe escluso senza tenere conto della lettera della
norma e comunque della possibilit� di una sua interpretazione estensiva
tanto pi� che la stessa legge 9 gennaio 1978 n. 7 all'art. 4, disciplinando
il trattamento. accessorio, mostrava di includere il cottimo misto
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
fra le prestazioni straordinarie l� dove parlava. di � compenso per �1avoro
straordinario a tempo o a cottimo �.
Alla conclusione, �pi� sopra ricordata, che nessuna disposizione
legislativa equiparava,. ai fini del trattamento economico e delle relative
variazioni nel tenipo, il lavoro a cotti.mo al lavoro straordinario, il
Tribunale di Torino � pervenuto osservando: .a) che il� citato art. 17
non consentivi:\,. di per s�, di includere fra le �.prestazioni straordinarie �
il�� cottimo misto; b) �che ai fini di . tale qualificazione non valeva richiamarsi
alfa 1. 34/1970 (revisione delle. competenze accessorie del perscr
nale dell'azienda autonoma delle Ferrovie dello Stato�) poich� gli articoli
32 e 36 disciplinavano rispettivam~nte il lavoro straordinario
(quello protratto oltre. }a durata giornaliera del lavoro ordinario) e
quello notturno mentre l'art. 35, prevedendo la possibilit� di adozione
del lavpro a cottimq a determinate condizioni, per ci� stesso escludeva
la assunta identificazione fra gli istituti del lavoro straordinario e del
cottimo m,isto; e) che la possibilit� di un'interpretai;ione estensiva era
esclusa (}alla circostanza .che i detti istituti erano disciplinati separatamente
aJ:).che dal successivo cl.P.R. n. 1188/1977 il qm1le dopo aver ribadito,
all'art. 2, che straordinario .era il lavoro prestato oltre la durata
giornaliera del lavoro ordinario, all'art. 5 riaffermava la possibil�t� del
lavoro a cottimo previa autorizzazione del direttore generale. N� per
teva valere, s�mpre ai fini d� un'equiparazione, la intestazione dello
stesso d.P.R. (� nuova disciplina delle prestazioni straordinarie ��del �personale...
>>) poich�, a parte ogni considerazione sulla sua< forza cogente,
restava insuperab�le la circostanza che soltantO per il lavoro straordinario
l'art. 4 prevedeva la misura del compenso orario mentre nell'art. 5
relativo al �cottimo non v'era alcun richiamo a� tale disciplina retributiva.
Orbene se cos� �, la conclusione del giudice di merito che le prestazioni
straordinarie, cui si riferisce l'art. 17 l. n. 42/1979, erano e sono
cosa diversa dal lavoro a cottimo, � tutt'altro che censurabile poich�
sorretta da un'interpretazione delle norme succedutesi nel tempo, a cominciare
dalla L 34/1970, che da un lato rispetta il canone ermeneutico
di cui all'art. 12; 1� comma, delle disposizioni sulla legge in generale (e
non ; si pu� negare che nelle norme citate lo aggettivo � straordinario >~
sia sempre correlato al sostantivo � lavoro � s� da far assumere alla
intera locuzione il significato tecnico .di. prestazione resa .oltre l'orario
normale), dall'altro � conforme al consolidato principio (per tutte Cass.
n. 6363/1983) per cui non pu6 farsi luogo ad interpretazioni estensive
le volte che la lettera della legge sia chiara ed univoca; e nella specie
� parimenti certo che tanto con la 1. n. 34/1970 quanto con il d.P.R.
n. 1188/1977 il legislatore ha sempre distinto fra lavoro straordinario e
cottimo, provvedendo a regolare direttamente-.il primo (rispettivamente
art. 32 e art. 29 e, come ha sottolineato il Tribunale investendo in
cottimo misto. Principio che � stato esattamente colto dal giudice del
merito�e che���d'altronde, .stil. piano� dogmatico, � coerente con .n��costante
ori�ntam�rtto di questa Corte secondo la quale (per fotte: sent..n. 5340/
1987} l'istituto del<cottirrio non � altro che un tipico e normale rapporto
460 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
di lavoro che si differenzia da quello a tempo esclusivamente in relazione
alle modalit� di calcolo della retribuzione e la straordinariet�
della prestazione ed il diritto alla relativa .. maggiorazione retributiva
sono configurabili soltanto se, ed in quanto (come appunto intende
l'art. 4 I. n. 7/1978) l'attivit� lavorativa sia stata. prestata, come nel
contratto a tempo, fuori del normale orario di lavoro.
Una terza prospettazione difensiva, contenuta nei motivi di ricorso,
�.. quella che l'obbligo di parametrare il compenso per il .cottimo
misto alle variazioni disposte per il lavoro straordinario deriverebbe
comunque dal fatto, desunto dal contenuto delle circolari esibite, che
la stessa azienda, quanto meno per i periodi a decorrere dal 1� gennaio
1981, al 1� gennaio 1982 e al 1� gennaio 1983, ha rivalutato il compenso
in questione in connessione con l'incremento subito, dalle stesse date,
dai . compensi per il lavoro straordinario.
Anche sotto questo profilo, con il quale implicitamente sembra farsi
riferimento alla costituz.ione di una prassi aziendale (art. 1340 e.e.) vincolante
l'azienda anche per il futuro, il ricorso-� privo di fondamento.
Il giudice dell'appello, come gi� ricordato, ha ritenuto la detta parametraZJione
niente di pi� che esplicitazione del potere discrezionale,
attribuito al direttore generale dall'art. 35 l. 34/1970 e poi dall'art. 5
d.P.R. n. 1188/1977, di determinare il compenso in discorso avvalendosi
del criterio ritenuto pi� opportuno; cos� come era avvenuto per il diverso
criterio adottato n�l periodo anteriore al 1� gennaio 1981.
A parte che si tratta di apprezzamento di fatto insindacabile in
Iquesta sede e che la circostanza accertata � tale da escludere la contiriuativit�
ed obbligatoriet� del comportamento (Cass. n. 3005/1989,
n. 4383/1987, n. 3902/1983), la tesi dei ricorrentri non solo � incongrua
I
sotto il profilo logico e giuridico l� dove estende l'efficacia del preteso
uso aziendale ad un tempo addirittura anteriore al suo costituirsi {la
rivalutazione dei compensi viene richiesta a decorrere dal �1� ottobre
I 1978 e quindi prima che avvenisse la detta parametrazione), ma non
pu� essere condivisa anche per un'altra ed assorbente considerazione.
I
Con riferimento al periodo del rapporto di lavoro in ordine al quale
.viene !richiesta la rivalutazione dei compensi (1� ottobre 1978 -31 dicembre
1986 come da ricorso notificato nel luglio 1987), va infatti riIevato
come per �giurisprudenza consolidata (Cass. n. 2050/1989, n. 3049/
1991), la disciplina regolante il rapporto dei dipendenti. delle FF.SS. era
quella legislativa, esplicitata nelle disposizioni sopra richiamate, rimasta
in vigore fino alla stipulazione del contratto collettivo 23 giugno
1988.
Precisato che ai sensi dell'art. 8 delle preleggi nelle materie regolate
dalla legge pu� valere soltanto, quale fonte integrativa sussidiaria, l'uso
normativo con efficacia limitata ai casi �cui la legge stessa espressa
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 461
mente rinvia (per tutte: Cass. n. 4388/1985), non solo, quindi, non potrebbe
trovare spazio, nella specie, la costituzione di un uso negoziale
ma comunque neppure � stato dedotto che le disposizioni prima indi�
cate richiamassero un uso normativo e che il comportamento del direttore
generale ne rea1izzaSJSe i relativi elementi (opinio iuris ac necessitatis).
Non senza per altro osservare che proprio per la natura pubblica
del rapporto negli anni in cui le circolari furono emanate, la circostanza
di una� diversa parametrazione del compenso di cottimo finiva per
essere espressione di un diverso modo di valutare la situazione che rientrava
nell'esercizio dei poteri discrezionali propri dell'ente pubblico
(per ai:J.alogia cfr. Cons. Stato sez. IV dee. n. 62/1986).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 7 settembre 1992 n. 10261 � Pres. Falcone
� Est. Senofonte � P. M. Buonaiuto (conci. conf.) � Mancini (avv.
Lopez) c. Consorzio SA.MO.GI. (avv. Montuori) e Ente Ferrovie dello
Stato (avv. Stato Laporta).
Espropriazione per pubblica utilit� -Occupazione appropriativa � Di�
chiarazione di pubblica utilit� � Scadenza del termine di validit� �
Risarcimento del danno � Criteri di liquidazione -Fattispecie in tema
di cava.
La c.d. occupazione appropriativa presuppone la sussistenza e
perdurante validit� della dichiarazione di pubblica utilit� dato che �
proprio e solo questa a connotare come pubblica l'opera programmata
cos� da renderla idonea a mutare la situazione di appartenenza del bene
privato facendone acquistare, a titolo originario, la propriet� al costruttore
che, diversamente, non avrebbe titolo all'acquisto per il solo fatto
materiale della costruzione; poich� l'attitudine a produrre ricchezza
costituisce la qualit� attuale di un bene ancorch� proiettata nel futuro,
i canoni di locazione e gli altri redditi derivanti dalla propriet� di un terreno
destinato a cava tufacea vanno computati nella determinazione del
risarcimento del danno spettante al proprietario del suolo a seguito,
dell'occupazione protrattasi oltre il termine di validit� della dichiarazione
di pubblica utilit�. (1)
(1) Il principio che la non edificabilit� di un terreno non esclude che si
tenga conto delle altre utilizzazioni, diverse da quella agricola, � stato da tempo
affermato proprio con riferimento ai terreni suscettibili di sfruttamento
per cava i quali abbiano una valutazione di mercato che rispecchia questa possibilit�
di utilizzazione intermedia tra l'agricola e l'edificatoria, con la precisazione
che la prova di tale utilizzazione intermedia deve comunque essere for�
7
462
RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
(omissis) Col primo motivo del ricorso principale, il Consorzio deduce
che ha errato la Corte di Appello nel considerare il decreto di espropriazione
praticamente irrilevante (avendo l'attore perduto, sostanzialmente,
in precedenza la propriet� del bene per effetto della realizzazione del1'
opera pubblica), ancorch� emesso in costanza della dichiarazione di
pubblica utilit� e, quindi, nella persistenza del potere espropriativo,
con la conseguente non applicabilit�, nella specie, dei principi propri
della c.d. acoessione invertita, in quanto questa postula -secondo il
ricorrente -la mancanza o la sopravvenuta inefficacia della dichiarazione
di p.u., sicch� all'originario proprietario 1spetterebbe, oltre all'indennit�
di espropriazione, l'indennizzo, pari al mancato reddito, per la durata
dell'occupazione temporanea.
Il motivo non � fondato, perch�, al contrario di quanto il ricorrente
sostiene, l'occupazione c.d. appropriativa presuppone, invece, la sussistenza
e perdurante validit� �della dichiarazione di p.u. (v., per tutte
Cass. 3940 e 6125/1988), dato che � proprio (e solo) questa a connotare
come �pubblica� l'opera programmata, cos� da renderla idonea, in
forza del carattere pubblico cos� prospetticamente acquisito, a mutare
la situazione di appartenenza del bene privato, facendone acquistare, a
titolo originario, la propriet� a1l'ente costruttore, che, diversamente, non
avrebbe titolo all'acquisto, non essendo, a questo fine, sufficiente il solo
fatto materiale de1la costruzione, non preventivamente qualificata dalla
dichiarazione che le imprime la natura di opera pubblica.
Col secondo motivo, il ricorrente rimprovera al giudice del merito:
in primo luogo, di aver commisurato il danno per la perdita della propriet�
del suolo ai redditi (canoni di loci;tzione) perduti dal proprietario,
anzich� al suo. valore al momento della cristallizzazione dell'illecito, atteso
che, determinando questo l'acquisto della propriet� da parte dell'occupante,
noll pu� ammettersi che l'originario proprietario abbia
nta dal privato il cui suolo � divenuto irreversibilmente parte integrante dell'opera
pubblica: Cass., 18 dicembre 1980, n. 326, in Foro it;, 1980, I, 276, con
nota di C. M. BARONE; secondo tale decisione � l'indennit� di esproprio, ex
legge n. 2359 del 1865, di terreno costituito da cava di ghiaia per l'edilizia, si
determina sulla base del valore materiale estraibile dalla cava espropriata al
netto dei costi di estrazione �; la giurisprudenza si � mantenuta costante in tale
indirizzo: cfr. Cass., 3 maggio 1991, n. 4848, in Foro it. 1992, 1, 2791 (con note di
R. CASO e di M. COSTANTINO); Cass., 26 febbraio 1991, n. 2061, id., Rep. 1991, voce
Espropriazione per p.i., n. 112; Cass., 20 dicembre 1990, n. 12085, id., Rep. 1990,
voce cit., n. 98; Cass., 10 maggio 1988, n. 3407, id., Rep. 1988, voce cit., n. 107;
Cass., 29 settembre 1987, n. 7310, id., Rep. 1989, voce cit., n. 133.
Il principio � stato affermato per tutti i terreni suscettibili di produrre
ricchezza con uno sfruttamento diverso da quello agricolo: cos�, ad es., per i
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 463
diritto all'equivalente dei rediliti futuri; in secondo luogo, di non aver
�attualizzato� il valore (istantaneamente percepibile) del mancato
reddito in relazione al tempo necessario per smaltire l'intero quantitativo
,di tufo estraibile dal fondo (tre anni e nove mesi), bench� questo
criterio fosse stato proposto dal consulente tecnico d'ufficio.
Il motivo � privo di fondamento in entrambe le sue articolazioni:
quanto alla prima, perch� l'attitudine concreta di un bene dato a produrre
ricchezza ne costituisce una qualit� attuale, ancorch� proiettata
nel futuro, e da essa non si pu�, quindi, prescindere nel determinarne
il valore della data di riferimento, contrariamente la valutazione risulterebbe
amputata di una sua componente essenziale e ineliminabile, posi�
tivamente apprezzata, per comune esperienza, dal mercato; quanto alla
seconda, perch� le variabili modalit� di utilizzazione del bene, da parte
del proprietario, al momento in cui ne viene spogliato, non incidono, in.
linea di principio, decisivamente sul suo valore venale, che �, invece,
figlio, fondamentalmente, delle sue caratteristiche intrinseche, materiali
e/o giuridiche, in base alle quali deve essere, quindi, determinato,
senza aprioristiche esclusioni, inoltre, della possibilit� di integrale rea�
Hzzo istantaneo, correlato al potere di disposizione del titolare liberamente
esercitabile e, dunque, non precluso da occasionali concessioni di
godimento a terzi.
Col successivo motivo, il ricorrente addebita alla Corte ili Appello
di aver ritenuto non sfruttabili (e di aver, quindi, attribuito il risarcimento
del corrispondente danno), in forza del divieto di scavi imposto
dall'art. 104 del d.P.R. 128/1959, le c.d. zone di rispetto (cinquanta
metri dalla .linea f.erroviaria), pur trattandosi, da un lato, di divieto
non assoluto, ma rimovibile mediante autorizzazione prefettizia, e,
dall'altro, di limitazioni legali della propriet�, come tali, non inden�
nizzabili.
terreni compresi nella fascia di rispetto cimiteriale: Cass., 25 febbraio 1987,
n. 1988, id., Rep. 1987, voce cit. n. 144; Cass., 16 marzo 1987, n. 2685, ibid., n. 145);
Cass., 21 ottobre 1991, n. 11133, id., 1992, I, 1200 (con nota di E. PELLECCHIA).
Tuttavia parte della dottrina (cfr. E. PELLECCHIA, op. cit.) esprime perplessit�
sul tertium genus evocato dalla Cassazione in quanto vi vede una � desi�
gnificazione � dello spazio residuale riconosciuto alla propriet� conformata.
'.�. da notare inoltre che la sentenza in esame afferma che il risarcimento
pu� riguardare anche i quantitativi di tufo compresi nella fascia di rispetto
di cui all'art.104 del d.P.R. 9 aprile 1959, n. 128 (che vieta gli scavi a cielo aperto
a meno di 50 m. dalla linea ferroviaria), in quanto non � possibile escludere
aprioristicamente dalla valutazione le succitate aree di rispetto, ma � occorre
accertare caso per caso se l'occupazione ha determinato la loro totale o parziale
inutilizzazione �,
464 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
Anche questo motivo � infondato, perch� la rimozione del divieto di
cui trattasi si configura come un'eventualit� non idonea, in ragione
della sua naturale incertezza, a farlo considerare inesistente; mentre la
non indennizzabilit� delle limitazioni legali postula, notoriamente, la
non illeceit� del fatto che le ha �determinate, contrariamente il pregiudizio
derivatone al proprietario si iscrive, a pieno titolo, nel � danno ingiusto
� (e, perci�, risarcibile) contemplato dall'art. 2043 cod. civ.
Col quarto motivo, il ricorrente si duole che la Corte territoriale
abbia calcolato, con riferimento all'aprile 1972, in L. 250 mc. (L. 200 mc.
per l'area compresa nel e.e. �Sperone Mancini�) il prezzo del tufo,
utilizzando i dati forniti dall'U.T.E., ancorch� frutto di accertamenti
unilaterali compiuti dall'ufficio del registro e, per di pi�, contraddetti
da altri, come quelli relativi ai prezzi (L. 125-175 mc.) ricavabili dai
contratti di affitto stipulati, negli anni 1977 e 1978, daHa Universit�
agraria di Riano. La censura non � fondata.
La scelta delle fonti del proprio convincimento �, infatti affidata al
potere discrezionale del giudice di merito; n� si ravvisano, nella specie,
inadeguatezze motivazionali idonee a inficiare la sentenza impugnata,
stante la mancanza di elementi atti a confortare il maggior tasso di rappresentativit�
che sii vorrebbe attribuire ai dati non valorizzati dal
giudice a quo e non potendosi, perci�, ad essi assegnare lo spessore di
circostanze decisive.
Col quinto motivo, il ricorrente lamenta che sia stata attribuita
all'attore la somma di L. 1.880.000 a titolo di risarcimento del danno
costituito �dalla spesa per lo scavo dei canali necessari, a seguito della
realizzazione della galleria, per consentire ii deflusso a valle delle acque
e permettere, quindi, la coltiv�azione del tufo compreso fra quota 56 e
quota 53, sul presupposto che in futuro venga aperta, a monte della
zona di rispetto, una cava di circa 10.000 mq. di superficie�, pur trattandosi
di danno soltanto eventuale; �a prescindere dal rilievo che
la eduzione delle acque � problema che riguavda il gestore delle cave
e non il proprietario che le concede in affitto�.
Neppure questo motivo pu� accogliersi, perch� nella prima parte
propone una questione nuova, indipendentemente dalla considerazione
che l'intento (attuale) del proprietario di sfruttare al meglio i propri
beni -e di predisporre, quindi, al fine, i mezzi necessari -costituisce un
dato di comune esperienza (art. 115 cod. proc. civ.); mentre nella rimanente
parte si limita a riproporre un assunto gi� esaurientemente confutato
nel grado pregresso.
Col sesto motivo, il ricorrente sostiene che la Corte del merito � incorsa
in errore nel rivalutare il credito facendo riferimento aghi indici
ISTAT, anzich� all'andamento del mercato tufaceo nel periodo intercorso
tra la data della trasformazione del terreno e la data deHa decisione.
PARTE I, SEZ. III, GJURISPRUl>ENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 465
La censura non � fondata, perch� il criterio d� valutazione proposto
dal ricorrente si adatta, in principio, ai c.d. debiti di cosa, alle ipotesi,
cio�, in cui il danneggiato avr.ebbe diritto alla restituzione del bene
divenuto non restituibile per cause diverse dall'acqui1sto deHa sua
propriet� da parte di altri (e, perci�, surrogato dal suo controvalore
al momento della liquidazione del danno giudiziale o pattizia); mentre
in questa seconda ipotesi, ricorrente nel caso di specie, si configura, per
giurisprudenza pressoch� costante, un tipico debito di valore, caratterizzato
dalla nota distinzione (comune ad ogni debito di questo tipo) tra
determinazione del danno, consistente nelli;t aestimatio della cosa (individuazione
del suo controvalore al momento della partita: data di
consumazione dell'illecito acquisitivo) e successiva liquidazione di esso
(taxatio) da effettuare, questa, tenendo conto non gi� dell'apprezzamento
o deprezzamento del bene nel frattempo intervenuti (e rispetto
all'originario proprietario, ormai, irrilevanti), bens� delle oscillazioni
monetarie verificatesi nel periodo considerato e, quindi, rivalutando,
anche d'ufficio, in base agli indici ISTAT, la somma rappresentativa del
controvalore, per modo da salvaguardarne il potere reale di acquisto.
Col settimo motivo, infine, muovendosi nell'ottica della nota sentenza
n. 1464/1983 delle Sezioni Unite di questa Corte (secondo la quale,
allorch� l'opera pubblica sia stata realizzata in pendenza dell'occupazione
legittima, l'illecita appropriazione del bene privato da parte dell'occupante
assume rilevanza, nei confronti dell'originario proprietario,
solo alla scadenza del relativo p�riodo), censura la denunciata sentenza
per aver liquidato gli interessi sulla somma rivalutata con decorrenza
dall'aprile 1972 (data di inizio dell'occupazione), anzich� dall'aprile del
1974 (data di 1scadenza della medesima).
Il motivo � inammissibi'le, perch� propone una questione nuova,
non risultando che essa 'Sia stata proposta nel giudizio di appell�, ancorch�
proprio nell'aprile del 1972 il c.t.u. (in ci� seguito dalla Corte di
Appello) avesse fissato la data di consumazione dell'illecito, non senza
aggiungere che a:lla stes,sa data il ricorrente si �, non contestativamente,
riferito ad ogni altro effetto anche in questa sede e non pu�, dunque,
metterla, contraddittoriamente, in discussione al solo fine di scongiurarne
le conseguenze per lui sfavorevoli in ordine alla decorrenza degli
interessi considerati.
Il ricorso principale deve essere, pertanto, rigettato, con la condanna
del ricorrente al pagamento delle spese di questo stadio del processo,
in favore del Mancini compensandola, per giusti motivi, nei confronti
dell'Ente Ferrovie estraneo alla lite in questa fase.
Il ricorso incidentale condizionato (relativo al. minor valore attribuito
al materiale estraibile dallo �Sperone Mancini�) _rimane assorbito.
466 RASSEGNA AVVOCATURA DEU.O STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 7 dicembre 1992, n. 12966 -Pres.
Brancaccio -Rel. Finocchiaro -P. M. Morozzo della Rocca (concl.
diff.) -Giacoia (avv. Panza) c. Commissario per la formazione dell'Albo
degli psicologi della regione Puglia (avv. Stato Salvatorelli).
Professioni -Albo professionale degli psicologi -Controversie relative
all'iscrizione in regime transitorio -Giurisdizione del giudice ordinarlo
-Sussistenza.
Procedimento civile -Ricorso per cassazione -Notificazione al Pubblico
Ministero presso il giudice che ha emesso la sentenza impugnata �
Necessit� � Condizioni � Fattispecie in tema di iscrizione all'Albo degli
psicologi.
Procedimento civile . Rito camerale � Sentenza � Regime ordinarlo di
impugnazione � Fattispecie in tema di iscrizione all'Albo degli psicologi.
Avvocatura dello Stato � Commissario per la formazione dell'Albo degli
psicologi � Patrocinio in via organica ed esclusiva � Sussistenza.
Le controversie relative all'iscrizione all'Albo professionale degli
psicologi in regime transitorio appartengono alla giurisdizione del giudice
ordinario. (1)
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Nel giudizio dinanzi alla Corte di cassazione la notificazione del
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ricorso al Pubblico Ministero presso il giudice che ha emesso la sentenza
impugnata � necessaria, ai sensi dell'art. 331 cod. proc. civ., solo
nelle cause in cui il P. M. ha proposto l'azione o poteva promuoverla
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ed in quelle nelle quali ha poteri di impugnazione; pertanto essa non
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� necessaria nei giudizi di impugnazione dei provvedimenti di diniego
di iscrizione all'Albo professionale degli psicologi in regime transitorio (2).
(1) Le Sezioni Unite confermano quanto gi� affermato per la prima volta
nella sent. 20 marzo 1991, , n. 2994 (in questa Rassegna, 1991, I, 63 con nota di
SALVATORELLI, Iscrizione all'Albo degli psicologi e disciplina transitoria) e successivamente
ribadito in altre decisioni.
(2) Esclusa la possibilit� di applicare analogicamente l'art. 17 legge 18 febbraio
1989, n. 56 -il quale prevede la legittimazione del P.M. ad impugnare
dinanzi al tribunale le deliberazioni del Consiglio dell'ordine in regime ordinario
-la Corte si rif� alla costante giurisprudenza secondo la quale, ai sensi
dell'art. 331 cod. proc. civ., l'impugnazione deve essere notificata al P.M. solo
nelle cause in cui quest'ultimo ha proposto l'azione o poteva promuoverla,
oppure nelle quali la legge gli riconosce poteri di impugnazione, e non anche
in quelle in cui ha solo la facolt� di intervento (in tal senso Cass., 8 maggio
1986, n. 3078, in Giust. civ., 1986, I, 2111; Cass., 28 giugno 1986, n. 4305; Cass.,
14 gennaio 1987, n. 187, in Arch. civile, 1987, 392; Cass.. 21 marzo 1990, n. 2350,
in Giust. civ., 1990, I, 1739).
PAR'l'E I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 467
Le� sentenze emesse a seguito di� un procedimento camerale sono soggette
aLre:gime brd�ndrid di impugnazione;. pertanto in tema di iscrizione
all'Albo professionale degli . psicologi in .regime transitorio il
termine per la proposizione dell'appelto avverso la sentenza pronunciata
sull'impugnazione del provvedimento del Commissario �per� la� f ormcizione
dell'Albo �va>determinato� alla stregua��.�dei principi�� generali; e .quindi� in
trenta giorni in caso di notificazione della sentenza (3).
Il Commissario per la formazione dell'Albo degli psieofogi � organo
straordinario di amministrazione attiva dello <Stato; pertanto si avvaltt
del patrocinio dell'Avvocatura dello. Stato in via organica ed esclusiva (4).
(omissis)� Va�esaminata; invia preliminare, l'istanza del �Procuratore
Generale presso questa Corte in ordine all'integrazione del contraddittorio'
��
L'istanza� non pu�. 'essere. accolta.
Nel giudfafo iriilami a questa> Corte la notificazione del rkorso al
pubblico minist�i:'o Presso� il giUd�ce che ha emesso l� sentenza impugnata
� necessaria; ai sensi dell'art. 331 tod>proc. civ., solo nelle cause in
cui il pubblico ministero ha proposto l'�zione, o poteva promuoverla ed m
quelle nelle quali ba poteri d'impugnazione (Cass. � 8 maggio 1986 n. 3078;
Cass. 21 marzo 1990 n. 2350).
Per quanto riguarda l'iscrizione --" nel periodo transitorio -nell'Albo
degli psicologi la l�gge non individua il p.m. fra i soggetti legittimati
all'impugnazione del provvedimento adottato dal Commissario per
la. foimazjon� dell'Albo .(art. 31 L n. 56 del.1989).
In tema: di legittimazione all'impugnazione non si pu� fare applica�
zione analogica di disposizioni che regolano diversi procedimenti in
presenza dell'art.�� 69 �cod. proc. civ. che�.abilita �il pubblico ministero ad
esercitare l'azione civile n�i casi stabiliti dalla legge.
Non. si deve, quindi, procedere all'integrazione del contraddittorio
nei confronti. del. pubblico ministero . presso il.� giudice. a quo, essendo le
funzioni allo. stesso spettanti svolte; in ,sede di giudizio di legittimit�,
dal Procuratore Generale presso. la Corte . di cassazione.
(3) Principio pacifico; . oltre ai precedenti citati in motivazione, si. veda da
ultimo Cass., 24 gennaio .1991, n. 687; Cass., 18 ottobre 1991, n. 11042; Cass.,
25 febbraio 1992, n. 2317, in Foro it., 1992, i, 1712; Cass., 5 marzo 1992, n. 2652.
(4) Nel riconoscete lo ius postulandi all'Avvocatura dello Stato, la Corte
sottolinea di non aver affermato, neppure implicitamente, nella sentenza 20 .mar�
zo 1991, n. 2994 cit., che il Commissario abbia la medesima natura dell'ordine
professionale che � diretto a costituire in quanto l'aver riconosciuto che il
primo provvede su diritti �soggettivi, come il secondo, n�n vale certo ad identificarli,
stante il diverso modo in cui sono costituiti ed� organizzati.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
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Con il primo motivo di ricorso si deduce violazione e falsa applicazione
del combinato disposto degli artt.. 324, 739 e 742 cod. proc. civ.
�n relazione all'art. 360 nn. 3 e 5 cod. proc. civ. per avere la Corte d'ap1
pello ritenuto che per la proposizione dell'appello andava osservato il
termine per l'impugnazione .delle. sentenze e non quello di cui all'art. 739
cod. proc. civ .. dettato per i provvedjm.enti adottati con la forma del
decreto, che invece doveva .essere osservato �i sensi dell'art. 19, comma 2,
1. n. 56 del 19891 che prevede per l'appello il rito camerale.
Con il secondo motivo si dedu-ce violazione e falsa applicazione del
combinato disposto dell'art. 1 r.d. 30 dicembre 1933 n. 1611 e dell'art. 83
cod. proc. civ., in relazione all'art. 360 n. 4 cod. proc. civ. per avere la Corte
d'.appello affermato lo ius postulandi dell'Avvocatura dello Stato con riferimento
alla difesa in giudizio del Commissario, senza tenere presente che
quest'ultimo -in considerazione del fatto che gli sono stati attribuiti,
per il periodo transitorio, poteri identici a quelli attribuiti, in via
ordinaria, ai Consigli provinciali e regionali (Cass. n. 2984 del 1991) -non
costituisce un organo straordinario della amministrazione dello Stato,
ma ha la stessa natura di tali consigli i quali non possono considerarsi
enti parastatali, ma si presentano in forma associativa, nella quale
elemento costitutivo preponderante � la collettivit� degli associati che
cooperano al conseguimento dei fini dell'ente.
Con il terzo motivo si deduce violazione e falsa applicazione degli
art. 100 cod. proc. civ. e 19 1. n. 56 del 1989, in relazione all'art. 360 n. 4 cod.
proc. civ,, per avere affermato la sussistenza dell'interesse del Commissario
all'impugnazione della sentenza,. ladd�ve invece l'art. 19 l. n. 56 del
1989 individua quali unici legittimati all'impugnazione il pubblico ministero
e l'aspirante all'iscrizione all'albo.
Con il quarto motivo di ricorso, infine, si deduce violazione e falsa
applicazione delle norme in tema di riparto della giurisdizione in relazione
al n. 1 dell'art. 360 cod. proc. civ., per avere la Corte d'appello negato la
giurisdizione del giudice ordinario, laddove invece tale giurisdizione andava
affermata, vertendosi in materia di controveI'sia su diritti soggettivi.
Nell'ordine delle� questioni va esaminato in via preliminare il quarto
motivo di ricorso relativo alla giurisdizione, attesa la logica pregiudizialit�
di tale questione su tutte le altre proposte in via d'impugnazione.
Il motivo � fondato sulla base delle considerazioni che seguono.
Per risolvere la questione di giurisdizione prospettata � necessario
esporre la normativa contenuta nella 1. 18 febbraio 1989 n. 56, concer
nente l'ordinamento della professione di psicologo.
Questa legge ha istituito l'albo degli psicologi
indicando le condizioni necessarie per l'iscrizione
modalit� da seguire (art. 8).
(art. 4, comma 1), !
stessa (art. 7) e le ! I
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PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI
La stessa legge stabilisce inoltre che� per esercitare la professione
di psicologo � n�ce$1Sario avere conseguito l'abilitazione in psicologia
mediante l'esame di Stato ed essere iscrit1o nell'apposito albo professionale
(art�. 2).
Sui}a; i:scrizio;ne prcwved.Qn.o "'"'."' su i$tanza dell'interessato (art. 8) ....,_ il
Consiglio regionale o H Consiglio pro\linciale, limitatamente alle province
autonome di Trento e Bolzano (art. 5 e 9).�
I provvedimenti di tali .consigli; relativamente all'iscrizione, sono
imipugh�biii dall'interessato e dal procuratore della Repubblica competente
per territorio, iririainzi al predetto tribunale (art. 17), il quale
provvede, in camera di consiglio, c�n sentenza (art 19, comma 1).
ti:>ntfo � 1a sentenza.. del �tribunale gli� interessati�� possono ricorrere
allaCol'te ci'a~p�nCi (art 19, comma .2). �
Nella prima.. applicazJ<,>ne ciella 1egge il Presidente del tribunale dei
capoluoghi..Ili regione () di pr\J~hl,cia �autonoma. nomina un commissario
Che provvede aU~ formazfone dell'aibo profes�si~nale degli aventi diritto
(Jill't. 31, somma 1).
Sempre.in te~i;i; Ili.. prima applicazione, l'iscrizione all'albo -ferme
restando le disposizioni di cui alle lettere a), b) e d) dell'art. 7 -e quindi
con esclusione della condizione di cui alla lettera e), relativa al possesso
dell'abilitazione .all'esercizio della professione -� consentita, su domanda,
da presentarsi entro sessanta giorni dallJ.a nomina del commissario, ad
una 1serie di.. soggetti che si� trovino in deteminate condizioni e precisamente:
� a) ai professori ordinari, straordinari, associati, fuori ruolo e in
quiescenza che insegnino o abbiano insegnato discipline psicologiche
nelle univel'.sit� italiane o in 1strutture di particolare rilevanza scientifica
anche sul piano ..inter:nazio:nale, nonch�. ai ricercatori. e assistenti di ruolo
in di~cipline psicologiche e ai laureati che ..ricoprono o a�biano ricoperto
un posto di ruolo presso una istituzione �p:r,i.bblica in materia psicologica
per i!l cui accesso sia attualmente richiesto il diploma di laurea in
psicologia;
o) a �oloro che ricoprono od abbiano ricoperto un posto di ruoio
presso istituzioni ptibblkhe cdn 1.l�l'attivit� di servizio attinente alla
psicologia, per il cui accesso sia richiesto il diploma di laurea e che
abbiano superato un. pubblico concorso, ovvero che abbiano fruito delle
disposizioni in rnateria di. sanatoria;
e) ai laureati che da almeno sette anni svolgano effettivamente
in manie)"a continuativa. attivit� di collaborazione o consulenza attinenti
ala_ psicologia con J~nti. o istituzioni pubbliche o_ private;
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
470
d) a coloro che abbiano operato per almeno tre anni nelle discipline
psicologiche ottenendo riconoscimenti nel campo specifico a livello nazionale
o internazionale� (art. 32).
Come risulta dalla precedente espos1z10ne, mentre sono espressamente
indicati i rimedi proponibili avvers� i provvedimenti dei Consigli
regionali (o provinciali), nulla � detto per quanto riguarda l'mpugnazione
dei provvedimenti relativi all'iscrizione, adottati dal Commissario nominato
dal Presidente del tribunale in sede di disciplina transitoria.
La questione circa l'individuazione clel giudice avente giurisdizione
in materia va risolta sulla base dei principi generali secondo i quali va
affermata la giurisdizione dell'a.g.o. ogni qualvolta l'interessato faccia
valere una posizione di diritto soggettivo -a meno che non sia legislativamente
affermata la giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo mentre
va dichiarata la giurisdizione di legittimit� di quest'ultimo quando
la posizione del privato sia di interesse legittimo.
La costante giurisprudenza di questa Corte ha sempre affermato che
il rapporto tra colui che aspira all'iscrizione all'albo professionale e l'ordine
preposto alla tenuta dell'albo medesimo si identifica con la �dicotomia diritto
soggettivo-obbligo, anzich� con quella interesse legittimo-potere pubblico.
Infatti l'ordine professionale non ha facolt� di valutare se la chiesta
iscrizione corrisponda all'interesse pubblico, ma ha solo il compito di
verificare se in realt� l'aspirante sia nel possesso dei requisiti appositamente
voluti dalla legge, in quanto tale possesso � condizione necessaria
e sufficiente per ottenere l'iscrizione, la qua:le deve essere disposta
se quei requisiti sussistano e dev-e essere invece negata nel caso contrario
(Cass. 16 marzo 1978, n. 1322; Cass. �4 ottobre 1983, n. 5998; Cass.
23 febbraio 1990, n. 1399).
N� potrebbe essere diversamente, perch� lo 1svolgimento di una
qualunque attivit� professionale � espressione della generale situazione
di libert� assicurata dall'ordinamento italiano ad ogni cittadino (art. 4
Cost.) in ordine alla scelta del lavoro.
Pu� accadere -come � stato osservato da queste Sezioni Unite (Cass.
14 ottobre 1983, n. 5998) -che, in un dato momento storico, certe attivit�,
prima liberamente esercitabili, sembrino bisognose di una regolamentazione
nell'interesse generale e vengano perci� consentite soltanto a chi
dimostri di essere 1capace e degno di esercitarle. Ma qualunque diritto,
appunto perch� tale e non puro arbitrio o irrilevante possibilit� di agire,
richiede di essere ancorato a determinati presupposti e circoscritto entro
determinati limiti; l'importante � che, ove ricorrano i presupposti e siano
oss�rvati i 'limiti, esso possa pienamente esercitarsi.
Nel caso di specie, mentre non pu� negarsi -anche in virt� dell'esplicita
previsione normativa -che per quanto riguarda le iscrizioni
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 471
all'albo professionale ad opera dei competenti Consigli regionali (o provinciali)
si � in presenza di un diritto soggettivo dell'aspirante, si deve
ritenere che l'intento di tutelare in via immediata e diretta la posizione
del cittadino italiano -o del cittadino di uno Stato membro della C.E.E.
o di uno Stato con cui esiste trattamento di reciprocit� (art. 7, lettera
a) -sussiste anche nell'ipotesi che l'iscrizione sia richiesta, in periodo
transitorio, al Commissario nominato dal Presidente del tribunale ai sensi
dell'art. 31.
Depongono in tale senso:
-il confronto con l'iscrizione decisa dai Consigli regionali (o provinciali),
essendo logicamente incoerente negare l'esistenza di un diritto
soggettivo all'iscrizione in periodo transitorio, dal momento che anche
per tale periodo sono richieste le stesse condizioni necessarie per l'iscrizione
nel periodo � a regime �, ove si eccettui il requisito dell'abilitazione
all'esercizio della professione di cui all'art. 7, lett. e) (impossibile per
l'insistenza, per il passato, dell'esame di Stato), sostituito dal possesso
dei requisiti soggettivi elencati nelle lettere a), b), e) e d) dell'art. 32;
-le condizioni tassativamente prescritte per far luogo all'iscrizione,
il cui accertamento non implica valutazioni di carattere amministrativo,
ossia scelte del comportamento pi� rispondenti all'interesse pubblico, ma
solo l'individuazione di circostanze 1senza alcun margine di discrezionalit�.
N� in senso contrario alle raggiunte conclusioni pu� trarsi argomento
dal fatto che l'art. 32, lett. d) prevede l'iscrizione a favore di soggetti � che
abbiano operato per a1meno tre anni nelle discipline psicologiche ottenendo
riconoscimenti nel campo specifico a livello nazionale o internazionale
� e cio� sulla base di una previsione per il cui accertamento il
commissario dispone di potest� discrezionale.
�� infatti sufficiente osservare che i'accertamento di riconoscimento
a livello nazionale o internazionale non � indice di discrezionalit� amministrativa,
allo stesso modo come si � ritenuto che non sussiste tale
discrezionalit� per il fatto che nscrizione in alcuni albi professionali �
subordinata all'accertamento del requisito della buona condotta dell'aspirante
(cfr. giurisprudenza in precedenza citata): si tratta di d~screzionalit�
tecnica che non incide sul diritto soggettivo dell'interessato all'iscrizione.
Va, pertanto, confermato il principio gi� altra volta affermato da
queste S.U. in analoghe controversie (Cass. 20 marzo 1991, n. 2994: Cass..
23 dicembre 1991, n. 13866) e va ritenuto che la tutela giurisdizionale delle
ragioni di colui che chiede, in periodo transitorio, l'iscrizione all'albo
degli psicologi al commissario nominato dal presidente del tribunale
ai sensi dell'art. 31 1. 18 febbraio 1989, n. 56, non pu� essere affidata ad
altri che non sia il giudice ordinario, istituzionalmente competente in
tutte le controversie su diritti soggettivi (art. 2907 cod. civ. e 1 cod.
proc. civ.).
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
472
A lui spetta di provvedere con pienezza di poteri e quindi anche con
pronunce di condanna ad eseguire l'iscrizione, in quanto non gli sono
opponibili i noti limiti che la 1. 20 marzo 1865 n. 2248, all. E, ha posto
a salvaguardia dell'attivit� discrezionale ammini:strativa.
Va, quindi, dichiarata la giurisdizione del giudice ordinario a conoscere
della controversia e, per l'effetto, in accoglimento del quarto
motivo di ricorso, va cassata la decisione impugnata e la causa va
rinviata ad altra sezione della Corte d'Appello di Bari.
Passando all'esame dei primi tre motivi di ricorso occorre rilevarne
l'infondatezza sulla base delle considerazioni che seguono, anche se deve
correggersi la motivazione della sentenza impugnata.
Va innanzitutto premesso che -come per la soluzione in ordine
all'istanza del P.G. sull'integrazione del contraddittorio e per l'esame della
questione di giurisdizione -occorre prescindere dalla possibilit� di
applicare in via analogica le disposizioni che di:sciplinano il procedimento
d'impugnazione disciplinato in ipotesi di iscrizione all'Albo effettuato
in via ordinaria, una volta costituiti i normali organi e contenuto
negli artt. 17 e seguenti della 1. n. 56 del 1989.
Va, poi, rilevato che la questione, relativa alla proponibilit� dell'impugnazione
con ricorso o con citazione, non pu� essere esaminata
d'ufficio da questa Corte, trattandosi di questione decisa nel primo senso
dalla sentenza impugnata e non oggetto di censura in questa sede.
Dal momento che la disciplina contenuta nelle norme da ultimo
richiamate si presenta come eccezionale rispetto al regime normale delle
impugnazioni � di tutta evidenza che -in difetto di una qualsiasi norma
che tale disciplina richiami -occorre fare applicazione dei principi
generali dell'ordinamento.
In base a tali principi � costante, nella giurisprudenza di questa
Corte, l'affermazione del principio secondo cui le sentenze, anche se
emesse a conclusione di un procedimento camerale, sono soggette al
regime d'impugnazione ordinario e quindi � tempestiva l'impugnazione
che sia proposta entro i trenta giorni dalla notifica della sentenza
(CassJl25 luglio 1964, n. 2050; Cass. 18 luglio 1973, n. 2102; Cass. 13 otto,
bre 1986, n. 5980; Cass. 23 febbraio 1990, n. 1399 e successive conformi) (
A maggior ragione tale principio si applica in una fattispecie, qua'le
quella in esame, in cui, nell'assoluto silenzio serbato dagli artt. 31 e ss.
I. n. 56 del 1989, non � neppure indicato il rito da applicare per l'impugnazione
avverso il provvedfmento adottato dal Commissario nominato dal
Presidente del tribunale.
Ritiene il Collegio di non dovere affrontare tale questione, che non
viene direttamente in considerazione nella fattispecie in esame, dal momento
che -attesa la forma della sentenza adottata per la decisione
avverso il provvedimento del Commissario -'-n-termine per l'appello
� sempre quello di trenta giorni dalla notificazione della stessa.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA:CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 473
Tale termine � stato rispettato e la decisione della Corte d'Appello
che ha dichiarato l'ammissibilit� del gravame non merita censura anche
se deve coJTeggersi la motivazione della pronuncia che ha invece fondato
la sua decisione facendo applicazione dell'art. 19 1. n. 56 del 1989, che,
per quanto � stato in precedenza rilevato, non pu� essere invece invocato.
Ci� � sufficiente per il rigetto del primo motivo di ricorso.
N� maggiormente fondato � il secondo motivo di ricorso circa il
difetto di ius postulan.di dell'Avvocatura dello Stato per la difesa del
Commissario nominato dal Presidente del Tribunale.
Il Commissario nominato ai sensi dell'art. 31 � un organo di amministrazione
attiva dello Stato al quale il legislatore affida limitati e
ben determinati compiti e, precisamente, la prima formazione dell'Albo
professionale e la indizione delle prime elezioni dell'organo naturale dell'Ordine.
N� tale natura dell'organo viene meno per il fatto che la nomina
� affidata al Presidente del Tribunale o che al Commissario siano affidati
� -nella prima formazione dell'albo -quelli che sono i compiti
propri dell'Ordine, ove si tenga presente, da un lato, che il Presidente
svolge, con la nomina del Commissario, attivit� amministrativa e non
giurisdizionale -e non � raro rinvenire nell'ordinamento l'attribuzione
ad organi giuriisdizionali di funzioni amministrative -e, dall'altro, che
in questa prima fase -a differenza del Commissario straordinario che
viene nominato in caso di scioglimento del Consiglio dell'Ordine ai sensi
dell'art. 16 1. cit. -il Commissario per la formazione dell'albo, pur
svolgendo funzioni proprie dell'Ordine, � nominato proprio per la costituzione
di quest'ultimo, sicch� non pu� ritenersi che lo sostituisca.
N� alcunch� in contrario pu� ricavarsi -come mostra di ritenere
la difesa del ricorrente -dalla sentenza di queste S.U. 20 marzo 1991
n. 2994, che nell'affermare la giurisdizione dell'a,g.o., in sede d'impugnazione
avverso i provvedimenti relativi alla prima formazione dell'Albo,
non ha mai affermato che il Commissario abbia la medesima natura
dell'Ordine professionale che � diretto a costituii-e anche� 1se ha riconosciuto
che lo stesso -come risulta anche dal precedente � 4 -provvede su
diritti soggettivi, allo stesso modo dei Consigli degli ordini, ma ci� al
solo fine dell'individuazione della giurisdizione sulle relative controversie.
La natura di un organo infatti va individuata non gi� in base alle
funzioni che svolge, ma in ragione dei modi attraverso i quali � costituito
ed organizzato.
Attesa, quindi, la natura di organo straordinario dello Stato del
Commissario, il Commissario pu� avvalersi -come esattamente rilevato
dalla sentenza impugnata -del regime processuale di assistenza legale
e di patrocinio legale valevole ex lege per le Ammini�strazioni dello Stato,
senza necessit� di. mandato-e senza. �he possa riteneq;,i applicabile
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
474
l'art. 43 r.d. n. 1611 del 1933, che riguarda la difesa di enti diversi dallo
Stato.
Parimenti infondato � il terzo motivo relativo alla mancanza di interesse
all'impugnazione del Commissario.
Irrilevante, per quanto in precedenza osservato, � il richiamo agli
art. 17 e ss. 1. n. 56 del 1989 circa la legittimazione all'impugnazione delle
decisioni del Consiglio dell'Ordine, i quali, peraltro, ove correttamente
interpretati, non conducono alle conclusioni volute dal ricorrente.
E. in proposito da richiamare la costante giurisprudenza di questa
Corte per la quale, in tema di iscrizione agli albi professionali, contraddittore
necessario nei procedimenti di impugnazione del relativo provvedimento
� sempre l'organo che ha provveduto sulla domanda di iscrizione,
al quale spetta anche il potere di impugnare non gi� il provvedimento che
lo stesso ha emesso, ma la pronuncia emessa sull'impugnazione in quanto
� proprio tale organo che � chiamato a difendere, in sede giurisdizionale,
il provvedimento contro gli attacchi del controinteressato (Cfr., in proposito,
Cass., Sez. Un., 23 febbraio 1990, n. 1399, ove ampia indicazione di
ulteriori precedenti).
Nel caso ,di specie il provvedimento amministrativo � stato adottato
dal Commissario nominato dal presidente e, pertanto, l'impugnazione
in sede giurisdizionale non pu� essere proposta che contro di lui, il quale,
quindi, � anche legittimato ad impugnare la sentenza di primo grado che
il provvedimento amministrativo abbia annullato.
A tali principi si � attenuta la sentenza impugnata e la relativa pronuncia
non merita censura, anche se va corretta la motivazione nei
sensi in precedenza esposti, avendo la Corte fatto riferimento all'art. 17
I. cit.
Conclusivamente, quindi, va accolto il quarto motivo e vanno rigettati
gli altri; va dichiarata la giurisdizione del giudice ordinario e, per l'effetto,
la sentenza impugnata va cassata sul punto e la causa va rinviata
ad altra sezione della Corte d'appello di Bari, la quale provveder� anche
sulle spese di questa fase di giudizio.
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 23 dicembre 1992, n. 13629 -Pres. Scanzano
-Rel. Nardino -P. M. Amirante ~conci. conf.) Redaelli (avv. De
Angelis) c. Ministero del Tesoro (avv. Stato Favara).
Procedimento civile -Giudizio di rinvio -Nuovi documenti decisivi non
prodotti in precedenza per causa di forza maggiore -Produzione �
Ammissibilit� -Fattispecie.
(cod. proc. civ., artt. 394' e 395 n. 3).
Nel giudizio di rinvio � ammessa la produzione di nuovi documenti
ogni volta che, pur non ricorrendo l'ipotesi di cui all'art. 394, ultimo comma,
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 475
cod. proc. civ., si tratti di documenti decisivi che la parte non aveva potuto
produrre nelle precedenti fasi di giudizio per causa di forza maggiore,
la quale sussiste anche quando la parte abbia, senza sua colpa,
ignorato l'esistenza o il luogo in cui i documenti si trovavano (1).
(omissis) 1) Con il prinio motivo, denunciando � violazione degli artt.
395 nn. 1 e 2, 394 ult. comma, 112 secondo inciso e 215 cod. proc. civ., nonch�
dell'art. 2937 cod. civ.�, il ricorrente sostiene, sulla scorta di alcune pronunce
di questa Corte, che la produzione di nuovi documenti nel giudizio di
rinvio deve ritenersi consentita anche nell'ipotesi �(erroneamente pretermessa
dalla sentenza impugnata)�, in cui siano rinvenuti -come nella
specie -�documenti decisivi�, la cui �tempestiva produzione sia stata
impedita da una causa di forza maggiore�, la quale ricorre anche quando
la parte abbia ignorato senza colpa l'esistenza di tali documenti o il luogo
in cui essi si trovavano: E se � non poteva concepirsi alcuna preclusione
formale in sede di giudizio di rinvio (ove il rinvenimento fosse avvenuto
prima della conclusione della fase istruttoria dello stesso giudizio),
non poteva correlativamente 'Concepirsi preclusione alcuna in sede di giudizio
di revocazione proposto nei termini, subito dopo il ritrovamento
dei documenti, intervenuto dopo la cosa giudicata formale �.
Il ricorrente denunda un ulteriore errore nella sentenza impugnata,
non avendo questa considerato che �i rilievi e le difese (eccezioni solo in
(1) Nell'interpretare l'art. 394 cod. proc. civ. giurisprudenza e dottrina hanno
sempre sottolineato il carattere chiuso del giudizio di rinvio (per uno studio
approfondito si veda PROVINCIALI, Il giudizio di rinvio, Padova, 1936; PAVANINI,
Contributo allo studio del giudizio civile di rinvio, Padova, 1937; RICCI, Il
giudizio civile di rinvio, Milano, 1967), ammettendo per� la produzione di nuovi
documenti sia nell'ipotesi (prevista dall'art. 394, terzo comma, ultima previsione
cod. proc. civ. in cui vi sia la necessit� di nuove conclusioni per effetto
della sentenza che ha disposto il rinvio, sia nel caso di documenti decisivi non
prodotti per causa di forza maggiore (Cass., 4 maggio 1963, n. 1104, in Riv.
dir. proc. 1963, 445; Cass., Sez. Un., 20 novembre 1971, n 3348; Cass., 18 novembre
1971, n. 3348; Cass., 18 novembre 1987, n. 8454 in Not. giur. lav., 1988, 453 e
in Giur. it., 1988, I, 1, 1810; Cass., 15 gennaio 1990, n. 116, in Dir. lav., 1990,
II, 296).
La sentenza che si annota conferma il suddetto orientamento ammettendo
l'impugnazione per revocazione della decisione resa nel giudizio di rinvio a
seguito della scoperta di documenti decisivi che la parte non aveva potuto
produrre prima, neppure nel giudizio di rinvio, perch� ne ignorava l'esistenza
senza sua colpa.
Sul requisito della decisivit� dei nuovi documenti si veda Cass., 22 novembre
1984, n. 5990, in Foro it., 1985, I, 753 nel senso che esso implica l'idoneit� del
documento a provocare una decisione diversa o, quanto meno, a mutare sostanzialmente
un punto decisivo in senso favorevole alla parte che provvede alla
produzione (Cass., 9 aprile 1984, n. 2299).
. RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
476
senso generico), contrapposti� dal Redaelli all'eccezione di prescrizione
sollevata� dall'Amministrazione del Tesoro; riguardavano �fatti e situa�
zioni � rilevabili d'ufficio,.� nell'ambito del potere del giudice di valutare,
in sede. di decisione, se l'eccezi�ne sia effettivamente fondata e degna di
essere accolta �.
Nessuna ,preclusione, peraltro, poteva essersi verificata nel caso in esame
a causa della mancata deduzione di �altri fatti interruttivi della
prescrizione� nei pregressLgiudizi di primo grado e di appello e neppure.
�sotto il .profilo della .limitazione dell'esame demandato a suo tempo
al giudice di rinvio � dalla sentenza n. 2661/76 della Corte di Cassazione,
giacch� il Redaelli non avrebbe. potuto, in detti giudizi, �proporre
eccezioni in ordine. a ci� che non conosceva � senza sua colpa, o addirittura
per il dolo ,della controparte, e tanto meno produrre � documenti
solo ora ritrovati�.
Con il secondo mezzo di. annullamento il ricorrente denuncia � difetto
assoluto di motivazione in ordine ai requisiti di ammissibilit� e di fondatezza
della revocazione proposta ai sensi 'clell'art. 345 � (rectius: art.
395) � n. 1 e n. 3 cod. proc. civ.�; e addebita alla Corte d'Appello di Roma di
avere pretermesso, � in dipendenza dell'erronea preclusione affermata ...
qualsivoglia esame di merito e qualsiasi inizio di motivazione � sui punti
sopra indicati.
2) Il primo motivo di ricorso � fondato.
La sostanziale ratio decidendi della pronuncia impugnata consiste e
si esauris�ce nell'affermazione che, considerato il carattere � chiuso � del
giudizio di rinvio e la conseguente impossibilit� di introdurre in esso
nuove eccezioni nonch� di formulare conclusioni diverse da quelle prese
nel giudizio definito con la sentenza cassata, non pu� essere soggetta a
revocazione la sentenza emessa in sede di rinvio �per fatti che quel giudice
non avrebbe potuto nemmeno esaminare�, ossia per � atti o fatti
interruttivi della prescrizione � che nei precedenti gradi di giudizio non
erano stati dedotti.
Secorido la Corte del merito, in. due soli casi sarebbe .consentita, nel
giudizio di rinvio, �la prospettazione di nuovi presupposti di fatto�, e precisamente:
a) in ipotesi di jus superveniens; b) se la necessit� di nuove
conclusioni sorge dalla sentenza della Cassazione che ha disposto �l rinvio.
Questi assunti, nella loro assolutezza, non possono essere condivisi.
A prescindere dal rilievo che i giudici di appello hanno escluso l'ammissibilit�
dell'impugnazione straordinaria per revocazione unicamente
in base a norme e principi afferenti al giudizio di rinvio, senza un'adeguata
considerazione della diversit� -per presupposto e per funzione tra
i due giudizi, la conclusione da essi accolta � viziata_ da errore .di
diritto, perch� contrasta con l'ormai 'consolidato orientamento della giu
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 477
risprudenza di questa Suprema Corte, puntualmente richiamato nel ricorso
�e nella memoria del �Reda:elli.
Invero, gi� con la sentenza delle Sezioni Unite n. 1104 del 4 maggio
1%3 s� � stabilito che, �n deroga al principio secondo cui nel giudizio di
rinvio non � ammessa la produzione di nuovi documenti, salvo che ricorra
l'ipotesi� .considerata. dal comma� terzo, ultima previsione, dell'art; 394
cod. proc~ civ. (necessita di nuove conclusioni per effetto della sentenza che
ha disposto il rinvio), la produzione medesima deve ritenersi ammissibile
qualora si tratti dL documenti decisivi, che la parte non aveva potuto
produrre. nella precedente fase del giudizio per causa di forza maggiore;
la. quale �Sussiste anche quando la parte abbia,. senza sua colpa,
ign,orato l'esistenza o illuogo in cui i documenti si trovavano fino alla data
di assegnazione a sentenza della causa definita con la pronuncia successivamente
annullata (con rinvio) dalla Cassazione.
A giustificazione di tale �deroga� le Sezio.i. Unite .di questa Corte,
dopo avere osservato che il motivo di revocazione previsto dall'art. ,395
n. 3 cod. proc..civ .. trova. la sua ratio nell' � interesse al ripristino della giustizia
sostanziale�, considerato dalla legge �prevalente rispetto alla certezza
del diritto, che indurrebbe a mantenere ferme le decisioni di merito
non pi� censurabHi �, hanno persuasivamente ritenuto che lo stesso
principio �nduce, �a maggior ragione"� ad ammettere che, �qualora una
vfolaifone della� giustizia sostanziale stia� per essere consumata per effetto
di una preclusione nella quale la parte sia incorsa senza alcuna
sua colpa, la preclusione medesima non possa operare�, giacch� l'esigenza
di evitare intralci o ritavdi alla definizione del processo (cui �
preordinato il divieto di produzione di nuovi docu:rnenti nel giudizio di
rinvio), ((� men� imperiosa di quella della certezza del diritto e quindi
non pu� non essere sacrificata, come lo � quest'ultima con l'impugnazione
per revocazione, al fine di evitare una decisione ingiusta ;.. �.
Questi concetti sono stati ripresi e ribaditi nella successiva sentenza
deMe Sezioni Unite Civili n. 3349 del 20 novembre 1971 (pronunciata
nella stessa causa), nella quale si � richiamata anche �la regola dell'economia
dei �giudizi � a sostegno della tes� secondo la quale, ricorrendo
<< i presupposti dell'art.�395 � n. 3 cod. proc. civ., � possibile � dare ingresso
di nuovi documenti�, �n sede di rinvio, � �nvece di far luogo ad un successivo
procedimento per revocazione �.
Particolarmente importante �n quest'l.dtima sentenza � l'affermazione
che �, in tal caso, ammissibile non soltanto la produzione di una
� documentazione nuova �, dimostrativa di vicende rilevanti ai fini del
decidere, ma anche la � prospettazione di una nuova ragione giuridica,
basata su deduzioni di fatto in parte nuove �, perch� afferente ad una
� questione di merito proposta ab origine� e non preclusa per effetto
di precedente pronuncia giurisdizionale.
8
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
478
Nel solco di questo orientamento si pongono le sentenze n. 8454
del 18 novembre 1987 e n. 116 del 15 gennaio 1990: nella prima, premesso
che nel � giudizio tendenzialmente chiuso � di rinvio � -di regola preclusa
la proposizione �di nuove domande ed eccezioni, di nuove prove,
di conclusioni diverse, intese nell'ampio senso di nuove attivit�
assertive o probatorie, e sinanche di nuove produzioni documentali �, si
riafferma che tale principio non opera quando � la tardivit� della produzione
... sia ascrivibile a ca:si di forza maggiore che giustificherebbero la
revocazione della sentenza�; nella seconda delle citate pronunce si ammette
poi la possibilit� che il giudice di rinvio prenda in considerazione
� fatti nuovi incidenti sulla posizione delle parti e sulle loro pretese,
senza con ci� violare il divieto di esaminare punti non prospettati dalle
parti nelle fasi precedenti, a condizione che si tratti di fatti impeditivi,
estintivi o modificativi intervenuti in un momento successivo a quello
della loro possibile allegazione nelle fasi pregresse del giudizio di me
rito�.
� opportuno precisare che con i suesposti principi non contrasta la
gi� menzionata sentenza n. 1830/82, resa nella presente controversia.
Con questa pronuncia, infatti, dopo l'indicazione dell'oggetto e dei limiti
specifici del giudizio di rinvio disposto da questa Corte con fa precedente
'�sentenza n. 2661/76 (accertare se fosse stata proposta e coltivata dal
Redaelli una domanda di restituzi01I1e delle merci in sequestro o di pagamento
del }oro controvalore, essendo -di per s� -priva di efficacia interruttiva
della prescrizione del relativo diritto la domanda giudiziale di
declaratoria dell'1llegittimit� del decreto ministeriale), la Corte esplicitamente
riconosce che la questione di prescrizione era stata affrontata
e decisa (ovviamente nei limiti delle possibi,li allegazioni delle parti)
nelle fase precedenti del giudizio, � esistendo nel processo fin dall'inizio �;
esclude tuttavia che potessero esser presi in esame, in sede di rinvio,
altri �fatti interruttivi della prescrizione� (costituenti �vere e proprie
controeccezioni di merito �, e non mere � argomentazioni di diritto sulla
fondatezza dell'eccezione di prescrizione in s� e per s�), trattandosi di
� questioni di merito del tutto nuove, la cui proponibi,lit� si era esaurita
gi� con la proposizione del precedente giudizio di appello �,
A quest'ultimo riguardo spiega la sentenza che gli � altri atti o fatti
interruttivi� allegati dal RedaelJi, �quali la prospettata rinuncia tacita alla
prescrizione da parte dell'Amministrazione, l'istanza diretta dal Redaelli
per la restituzione delle merci, la potenzialit� interruttiva della risposta
a detta istanza ecc.�, erano �fatti del tutto diversi da quello costituito
dalla proposizione della domanda originaria, i quali ben avrebbero
potuto essere controeccepiti in primo grado o, al massimo, in grado di
appello, ma che non lo furono per carenza di attivit� difensiva� e che
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI 479
per questa r~solutiva ragione non erano deducibili �per la prima volta
in sede di rinvio �.
H pensiero della Corte �, dunque, nel senso che, in applicazione della
disciplina regolatrice del giudizio di rinvio, era inibito al Redaelli prospettare
in quella sede fatti ed atti interruttivi della prescrizione nuovi
(ossia non esposti in precedenza) ma gi� noti alla parte (e quindi deducibili
nelle pregresse fasi del giudizio), cos� come noti, nella loro esistenza
e nel loto contenuto, erano i documenti prodotti a prova di tali fatti
(lettera del Redaelli all'Avvocatura dello Stato in data 29 novembre 1960;
risposta dell'Avvocatura in data 2 dicembre 1960, asseritamente contenenti
riconoscimento del debito dell'Amministrazione).
Ma questo principio, assolutamente corretto in relazione a1la fatti�
specie decisa, non � estensibile alla domanda di revocazione, fondata su
documenti diversi da quelli sopra indicati ( � parere � della Commissione
consultiva per le infrazioni valutarie in data 20 gennaio 1967; �nota� dell'Ufficio
del contenzioso valutarfo in data 4 giugno 1960, diretta al Gabinetto
del Ministro), dei quali il Redaelli assume non avere avuto conoscenza
prima del luglio 1986, perch� in possesso dell'Amministrazione e
da questa �dolosamente � occultati, sicch� egli non era stato in grado,
senza sua colpa, di avvalersene per dimostrare che il suo diritto alla
restituzione (o al pagamento del controvalore) delle merci non era prescritto.
Alla luce delle suesposte considerazioni l'unica argomentazione addotta
dailla Corte di Appello di Roma per negaire l'ammissibilit� della impugnazione
per revocazione (�la sentenza emessa a seguito di rinvio
non pu� ... essere revocata per fatti che quel giudice non avrebbe potuto
nemmeno esaminare�) si pone palesemente in contrasto -come si
� rilevato aill'inizio -con i richiamati principi di diritto ed appare, inoltre,
gravemente illogica, perch� aiddebita al RadaelH di non avere allegato,
nelle precedenti fasi de[ processo, � altri atti o fatti interruttivi
della prescrizione�, senza considerare che non potevano materialmente
essere dedotti dalil'attore, in replica all'avversa eccezione di prescrizione,
fatti potenzialmente dotati di efficacia interruttiva che, emergendo da documenti
asseritamente rinvenuti nel luglio 1986, non potevano essergli
noti prima del1a scoperta dei documenti stessi.
Quest'ultimo rilievo dimostra anche l'infondatezza deHa tesi della
resistente, la quale suMa scorta della sentenza impugnata (ed indicando,
per giunta, erroneamente i documenti in questione), sostiene che il Redaelli
non avrebbe adempiuto �l'onere di arlegazione dei fatti addotti
a sostegno delle eccezioni �.
N� ha maggior pregio l'opinione, espressa nel controricorso deM'Amministrazione
del Tesoro, secondo cui la sentenza deHa Corte di Appello
di Roma 21 giugno 1980 non sarebbe soggetta a revocazione, non poten
480
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
dosi �riaprire il processo civile dopo una sentenza di rigetto (o di cassazione
senza rinvio) � detla Suprema Corte, per effetto della quale �il
giudizio si � defirutivamente concluso �.
A sostegno di tale assunto non � invocabille la disposizione del quarto
comma dell'art. 395 cod. proc. civ., la quale regola l'ipotesi del (possibile)
concorso tra domanda di revocazione e ricorso per cassazione contro
la medesima sentenza (ipotesi che nella specie non ricorre), ma non autorizza
a ritenere che la sentenza di appeUo, ove sia formalmente passata
in giudicato a seguito del rigetto del ricorso per cassazione proposto
contro di essa, resti sottratta al!l'impugnazione per revocazione straordinaria,
fondata su un evento cronologicamente successivo alla sentenza
stessa e consistente nel rinvenimento di �documenti decisivi, che la parte
non aveva potuto produrre in giudizio per causa di forza maggiore
o per fatto dell'avversario� (art. 395 n. 3 cod. proc. civ.).
Proprio per il suo carattere di rimedio processuale straordinario, la
domanda di revocazione di cui all'art. 395 n. 3 � proponibile anche nei
confronti di una sentenza di appello passata formalmente in giudicato
(e presuppone in ta:l caso ravvenuta conolusione del processo). N� ha
alcuna rilevanza ai fini dell'ammissibilit� di detta impugnazione, come
autorevole dottrina ha osservato, che ill giudicato si sia formato per decorso
del termine prescritto per la proposizione del ricorso per cassazione
ovvero per effetto della reiezione del ricorso medesimo da parte della
Suprema Corte (cfr. anche Cass. 28.6.1951 n. 1727, in cui -tra l'altro si
afferma che � J'esito negativo del ricorso per cassazione non preclude
alla ... parte che lo ha proposto la facolt� di proporre istanza per revocazione,
se non siano decorsi i termini previsti dagli artt. 325, 326 e quello
di decadenza previsto dall'art. 327 cod. proc. civ.�).
Ritiene, in definitiva, il Collegio che non sussiste 1a preclusione, erroneamente
ravvisata dal!la Corte del merito, all'ammissibilit� della
impugnazione per revocazione deMa sentenza 21 giugno 1980, deducendo
il Redaelli una situazione puntualmente corrispondente, in astratto, a
quella prevista dall'art. 395 nn. 1 e 3 cod. proc. civ. Egli, infatti, denuncia
-come si � gi� detto -la scoperta di documenti, a suo dire, decisivi, che
non aveva potuto produrre nelle fasi precedenti del processo, e neppure
nel giudizio di rinvio concluso con la suddetta sentenza, perch� dolosamente
� celati � dalla controparte e, comunque, da lui ignorati senza colpa
fino al lugHo 1986; ed assume di non aver potuto di conseguenza, svolgere
deduzioni e difese fondate suHe risultanze di quei documenti che, ove
fossero state conosciute ed esaminate dai giudici del merito, avrebbero
condotto ad una decisione diversa in quanto alla prescrizione del diritto
controverso.
Quest'ultima puntualizzazione � essenziale.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISPRUDENZA E APPALTI
Poich� lo strumento della revocazione straordinaria non pu6 essere
utMizzato per porre rimedio, dopo Qa pronuncia della sentenza, ad errori
o negligenze della parte nell'assolvimento dell'onere probatorio n� pu�
servire per ampliare il thema decidendum mediante la proposizione,
sulla base dei documenti ritrovati, di questioni o ragioni giuridiche
mai prima prospettate e. dibattute, la proponibilit� dell'istanza per
revo�azione dovrebbe essere esclusa in radice, ove �ll contenuto dei� suddetti
documenti non si riferi:sse direttamente ai fatti posti a fondamento
della sentenza di cui si chiede la revocazione e non in�idesse in modo
decisivo sulla soluzione delle questioni di merito rispetto alle quali
l'istante � rimasto soccombente.
Nel caso di specie il dibattito processuale si � incentrato � fin dall'inizio
� (come ha correttamente rilevato Cass. n. 1830/82) sull'eccezione
di prescrizione, sollevata dall'Amministrazione del Tesoro, e sulle repliche
(o � controeccezioni �) dell'attore tese a dimostrare che il diritto dedotto
in giudizio non era ancora estinto per essere intervenuti atti o fatti
interruttivi della prescrizione.
Ne consegue che la nuova produzione documentale e l'attivit� difensiva
su di essi fondata si inseriscono puntualmente nell'ambito della
materia affrontata e decisa con la sentenza 21 giugno 1980, sicch� non
sussiste alcuna preclusione, neppure sotto il profilo da ultimo considerato,
alla proposizione della domanda di revocazione, con la quale -giova
ribadirlo -i!l Redaelli fa valere una causa interruttiva ulteriore e
diversa sia da quella prospettata ad initio e ritenuta irrilevante da
questa Corte (proposizione della domanda giudiziale di declaratoria dell'illegittimit�
del decreto ministeriale di confisca) sia da quella basata su
fatti e documenti gi� noti al Redaelli e perci� non deduciMli per la
prima volta, nel giudizio di rinvio.
In tale situazione la Corte d'Appello di Roma avrebbe dovuto non
gi� dichiarare finammissibilit� della revocazione per una preclusione
insussistente, ma procedere aUa verifica, in concreto, dei presupposti
dell'impugnazione, accertando in particolare se effettivamente i documenti
di cui trattasi non erano conosciuti (n� conoscibili con l'ordinaria
diligenza) dal Redaelli prima della seconda met� di luglio del
1986; se l'istanza per revocazione straordinaria � stata proposta nel
termine perentorio prescritto dagli artt. 325 e 326 cod. proc. civ.; se il contenuto
dei documenti � �decisivo� (nel senso innanzi precisato). Ed in
esito a questi accertamenti la stessa Corte avrebbe dovuto adottare i provvedimenti
conseguenziali in ordine all'istanza.
Si deve, pertanto, cassare l'impugnata sentenza, in accoglimento per
quanto di ragione -del primo motivo di ricorso, con la precisazione
che non ha il minimo fondamento la censura del ricorrente secondo
cui la Corte del merito, nell'esercizio del potere-dovere di controllare
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
482
la fondatezza deH'eccezione della convenuta, avrebbe dovuto rilevare
d'ufficio � fatti e situazioni� idonei a contrastarila. La Corte ha, infatti,
accolto l'eccezione di prescrizione in base alla mera constatazione del
decorso del periodo di tempo previsto dalla legge, senza l'intervento
di validi atti interruttivi. N� si comprende come quei giudici avrebbero
potuto rilevare �fatti e <situazioni� mai allegati dalla parte interessata
e che, emergendo da documenti asseritamente rinvenuti solo nel luglio
del 1986, erano ignoti allo stesso Redaelli.
L'accoglimento del primo mezzo comporta l'assorbimento del secondo.
11 giudice di rinvio -che si designa in una diversa Sezione della
Corte romana -si uniformer� agli enunciati principi di diritto e
proceder� al riesame della controversia compiendo gli accertamenti di
cui si � detto e provvedendo in esito ad essi sull'istanza di revocazione.
SEZIONI! QUARTA
GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA
CONSIGLIO DI STATO, Ad. Plen. 14 ottobre 1992, n. 13 -Pres. Crisci �
Est. Perricone -Presidenza del Consiglio dei Ministri -Dipartimento
della Funzione Pubblica (avv. Stato Criscuoli) c. Laruccia e altro
(n.c.).
Giustizia amministrativa -Regolamento di competenza -Mancato deposito
dell'atto di autorit� centrale impugnato -Inammissibilit� Esclusione.
Giustizia amministrativa -Regolamento di competenza -Deferimento dell'intera
controversia ad un unico giudice -Contestuale impugnativa
di atti fra loro collegati -Condizioni.
Nel giudizio per regolamento di competenza, il mancato deposito a
cura della parte istante dell'atto di autorit� centrale impugnato in primo
grado, non comporta, di per s�, il rigetto dell'istanza per mancanza di
prova: infatti, qualora il provvedimento impugnato non sia stato depositato,
lo stesso pu� essere richiesto, in tempi brevi, dal giudice della
competenza (1).
Il deferimento dell'intera controversia ad un unico giudice, competente
a pronunciarsi sulla legittimit� dell'atto a carattere normativo, �,
in linea generale, ammissibile nel caso di contestuale impugnativa di
atti fra loro collegati con un asserito nesso di conseguenzialit�, nel senso
che l'atto presupposto costituisca un atto amministrativo a contenuto
generale la cui invalidit� sia considerata a sua volta causa invalidante
conseguenziale.
La prima questione sottoposta all'esame dell'Adunanza Plenaria consiste
nel determinare se il mancato deposito a cura della parte istante
dell'atto di autorit� centrale impugnato, in primo grado, e precisamente
della circolare del Ministero per la funzione pubblica 19 luglio 1986
n. 50720/6.28.2, comporti di per s� il rigetto della istanza per mancanza di
prove.
(1) La sentenza in esame modifica un indirizzo giurisprudenziale recente
del Consiglio di Stato, secondo il quale, in sede di regolamento di competenza,
il mancato deposito a cura della parte istante dell'atto di autorit� centrale
impugnato in primo grado comportava, di per s�, il rigetto dell'istanza per
mancanza di prove: cfr. Cons. Stato, Sez. IV, 9 gennaio 1991, n. 22 e 22 gennaio
1991 n. 28, in Il Cons. Stato 1991, I, p. 4 e 6.
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA
484
In tal senso si sono pronunziate alcune decisioni del Consiglio di
Stato, (Sez. IV, 22 gennaio 1991, n. 28, 9 gennaio 1991, n. 22 e 20 maggio.
1987, n. 295).
Occorre dunque verificare se l'accennato indirizzo possa essere o
meno condiviso, con specifico riferimento alle circolari ministeriali, e se
la particolare speditezza del procedimento per regolamento di competenza
-che, per esempio, comporta l'impossibilit� di una integrazione
del contraddittorio (da ultimo, Sez. VI, 13 settembre 1990, n. 809) -imponga
l'onere, per l'istante, di depositare in giudizio l'atto su cui fonda la
sua richiesta.
In proposito, vanno prese in esame le disposizioni vigenti per il giu.
dizio amministrativo in genere, per accertare se e in qual misura esse
siano applicabili anche al particolare processo per regolamento di competenza.
Come � noto l'art. 21 della legge 6 dicembre 1971, n. 1034, al secondo
comma, prevede che unitamente al ricorso sia depositata copia del
provvedimento impugnato o, quanto meno, sia fornita prova del rifiuto
dell'Amministrazione di rilasciare copia del provvedimento medesimo.
Ma, al comma successivo, precisa che la mancata produzione di copia del
.provvedimento impugnato non implica decadenza.
In altri termini, innovando sulla normativa precedente eccessivamente
formalista, il sistema delineato dalla citata legge 6 dicembre 1971,
n. 1034, ha escluso che la omessa produzione dell'atto oggetto del ricorso
possa costituire causa di inammissibilit�.
La copia dell'atto impugnato potr�, in ogni caso, essere acquisita nel
corso del. giudizio. A tale fine �. previsto che l'Amm�nistrazione depositi
il provvedimento all'atto della costituzione in giudizio (comma 4) o, in
mancanza, che il Presidente ne ordini la esibizione (comma 5).
� stato ritenuto che all'applicazione di tali principi, anche nell'ambito
del procedimento per regolamento di competenza, osterebbe la particolare
speditezza che la legge 6 dicembre 1971, n. 1034 (art. 31) ha voluto
imprimere a tale procedimento: sicch� dovrebbe escludersi la possibilit�
di qualsiasi intervento istruttorio.
Ora, il procedimento per regolamento di competenza, cos� come
regolato dall'art. 31 surrichiamato, appare indubbiamente ispirato a criteri
che, nel rispetto di rigorosi forme e termini, ne assicurino la massima
speditezza. La quale cosa risponde, del resto, ad esigenze connaturali a
tale tipo di procedimento che, inserendosi in un giudizio in corso e determinandone
la sospensione, deve svolgersi in tempi ristretti, affinch� non
venga eccessivamente ritardata la decisione di merito.
Tuttavia nessuna disposizione vieta che anche nel processo per regolamento
di competenza sia applicato il principio secondo cui la mancata
produzione dell'atto impugnato non ha effetto preclusivo_ o,_ comun
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA
que, sfavorevole alla parte interessata; principio innovatore di carattere
generale, che � stato introdotto, come si � accennato, al fine di eliminare
eccessivi formalismi, avendo maggior riguardo alla sostanza della contesa.
Qualora, pertanto, il Consiglio di Stato ritenesse indispensabile, ai fini
della pronunzia sulla competenza, l'acquisizione di una circolare ministeriale
(che del resto � normalmente pubblicata), non si vede perch�
non potrebbe ordinarne l'esibizione �nel tempo e nei modi opportuni>>,
e cio�, date le esigenze di celerit� proprie del processo per regolamento
di competenza, imponendo termini molto brevi.
Si noti, del resto, che nei procedimenti cautelari, i quali devono
svolgersi con il massimo di celerit� per la possibilit� del verificarsi di
danni gravi e irreparabili, � stato sempre ammesso, in termini compatibili
con la natura di tali procedimenti, lo svolgimento di attivit� istruttorie.
Altrettanto e a maggior ragione deve ammettersi l� dove si tratti di
un giudizio mirante a determinare la competenza o meno del giudice
adito: giudizio che se pu� provocare qualche ritardo, non per questo, in
assenza di qualsiasi elemento rinvenibile nella normazione, appare idoneo
a giustificare una grave deroga a regole di carattere generale.
Di conseguenza, l'Adunanza Generale ritiene che, qualora il provvedimento
impugnato non sia stato depositato, il provvedimento stesso
possa essere richiesto, in tempi brevi, dal giudice della competenza.
La seconda questione sottoposta all'esame dell'Adunanza Plenaria
consiste nello stabilire se in materia di diritti patrimoniali inerenti a
rapporto di pubblico impiego e, quindi, in sede di giurisdizione esclusiva,
l'impugnazione di una circolare emanata da un Organo Centrale dello
Stato sia di per s� idonea a radicare la cm;npetenza del Tribunale Amministrativo
Regionale del Lazio, con sede in Roma, ai sensi dell'art. 3 u.c.
legge 6 dicembre 1971, n. 1034.
Nella specie, in uno con il provvedimento del Comune di Taranto
d� diniego di corresponsione di rendita vitalizia, � stata impugnata la
circolare del Ministero per la Funzione Pubblica 19 luglio 1986 numero
50720/282, sulla base della quale il provvedimento � stato adottato, ed
� stata chiesta la declaratoria del diritto a tale rendita.
Va ricordato che questo Consiglio, giudicando in sede di regolamento
di competenza, ha in pi� occasioni affermato che la connessione per
accessoriet� d� luogo all'attrazione della causa relativa all'atto conseguente
o applicativo nel foro della causa dell'atto presupposto generale,
sempre che l'impugnazione dei due atti sia contestuale (Ad. PI. 19 aprile
1977, n. 5 e Sez. VI, 16 giugno 1978, n. 746). Dato che l'oggetto della controversia
deve essere considerato in relazione al titolo della domanda, �
486 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
stato anche affermato che la riunione delle cause con spostamento di competenza
pu� aver luogo soltanto se la impugnativa investe pure l'atto
presupposto generale e deduce l'illegittimit� derivata dell'atto conseguente
o applicativo (Sez. VI, 7 marzo 1978, n. 325); e non se l'atto prosupposto
venga soltanto menzionato nell'atto impugnato come premessa procedimentale
del provvedimento lesivo (Sez. VI, 21 giugno 1977, n. 669).
Nelle varie ipotesi considerate dalla giurisprudenza amministrativa,
perci�, il deferimento dell'intera controversia ad un unico giudice (quello
competente a pronunciarsi sulla legittimit� dell'atto a carattere normativo)
� stato in linea generale ravvisato ammissibile nel caso di contestuale
impugnativa di atti fra loro collegati con un asserito nesso di conseguenzialit�,
nel senso che l'atto presupposto costituisca un atto amministrativo
a contenuto generale la cui invalidit� sia considerata a sua volta
causa invalidante conseguenziale.
Con riguardo alla fattispecie, si � prospettato il dubbio che nell'ambito
di un giudizio concernente diritti patrimoniali relativi a rapporto di
pubblico impiego o comunque rientranti nella giurisdizione esclusiva,
l'impugnazione di circolari esplicative o interpretative, sia inidonea a determinare
la competenza del Tribunale Amministrativo Regionale del Lazio
(Sez. V, 26 maggio 1990, n. 464; Sez. VI, 17 ottobre 1988, n. 1121; Sez. VI,
10 giugno 1987, n. 375 e 9 giugno 1986, n. 407).
I
Infatti, in materia di pretese patrimoniali del pubblico dipendente
(come d'altronde di diritti soggettivi in genere) il concreto atto di deter
I
minazione del trattamento economico della singola indennit� spettante r~
avrebbe natura di atto paritetico. D'altra parte le circolari esplicative o 1::
interpretative di norme di legge o di accordo collettivo recepito in un
I
regolamento non avrebbero alcun contenuto provvedimentale e sarebbero
inidonee ad incidere sul diritto azionato. L'impugnazione di detti atti non
I
sarebbe necessaria, e sarebbe comunque irrilevante ai fini della decisione
II
sulla pretesa dedotta in giudizio.
Secondo tale orientamento, per ritenere inoperante il foro speciale
(ma il rilievo sembra valido per qualsiasi altro foro territoriale) in ragione
della impugnativa di una circolare contestualmente al conseguente atto ~
� applicativo � dell'organo periferico, dovrebbe necessariamente sussistere
una stretta connessione tra le due impugnazioni; connessione che non pu�
che individuarsi nel rapporto di pregiudizialit� necessaria della decisione
sull'impugnazione della circolare rispetto a quella relativa all'atto applicativo.
Al riguardo, l'Adunanza Plenaria osserva che il giudizio sulla natura e
sulla efficacia della circolare del Ministro per la Funzione Pubblica, nonch�
sulla influenza che essa ha potuto esercitare sulle determinazioni del
Comune di Taranto, appartiene al merito della controversia. Il giudice della
I
I
I
I
I
I
488 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
fini dell'invalidazione in via derivata della determinazione del Comune di
I
I
ID
Taranto. La circolare, pertanto, appare obiettivamente non estranea ma
pertinente al provvedimento impugnato e costituisce nell'articolazione della
domanda, possibile causa invalidante dell'atto del Comune di Taranto.
Di conseguenza, la competenza a conoscere della controversia in esame
I
spetta al Tribunale Amministrativo Regionale del Lazio, con sede in Roma.
CONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 21 novembre 1992, n. 969 -Pres. Paleologo Est.
Tumbiolo -Palermo ed altro (avv. Palermo) c. Ministero di Grazia
e Giustizia ed altri (Avv. Stato Cingolo).
Atto amministrativo -Legge 7 agosto 1990, n. 241, art. 25 e art. 31 -Accesso
ai documenti -Operativit� � Entrata in vigore dei decreti ex
art. 24 stessa legge � Necessit�
Atto amministrativo � Accesso ai documenti � Entrata in vigore d.P .R. 27
giugno 1992, n. 352 � .Effetti . Immediata e piena operativit� del diritto
� Esclusione.
In base al disposto dell'art. 31 della legge 7 agosto 1990, n. 241, le norme
sul diritto di accesso ai documenti amministrativi di cui al capo V hanno
effetto dalla data di entrata in vigore dei decreti di cui all'art. 24 della
stessa legge, e, quindi, di tutti i regolamenti previsti da tale norma, sia
governativi che ministeriali (1).
L'emanazione del d.P.R. 27 giugno 1992, n. 352, contenente il regolamento
per la disciplina delle modalit� di esercizio e dei casi di esclusione del
diritto di accesso ai documenti amministrativi, non conferisce immediata
e piena operativit� al diritto stesso: nelle more dell'adozione dei regolamenti
ministeriali concernenti le categorie da sottrarre all'accesso, e in
(1) Cfr. negli stessi termini della sentenza in esame, Cons. Stato, Sez. VI,
9 settembre 1992, n. 630 che segue; Cons. Stato Sez. IV, 6 maggio 1992,
n. 499 in Il Cons. Stato, 1992, p. 693; Cons. Stato, Sez. VI, 27 marzo 1992, n. 193,
in questa Rassegna, 1992 I, 93, con nota di A. CINGOLO e in Giur. lt., 1992, p. Ili,
p. 878, con nota critica di CANNADA BARTOLI.
In dottrina, sull'argomento R. VILLATA, Ulteriori orientamenti giurisprudenziali
sull'art. 25 della legge 241 del 1990, in Dir. proc. amm., 1991, 791; negli
stessi termini della giurisprudenza del Consiglio di Stato, si veda F. CuocoLo,
Commento agli artt. 22 e 24 legge n. 241 del 1990, nel volume a cura di V. ITALIA
e M. BASSANI, Procedimento amministrativo e diritto di accesso ai documenti,
Milano, 1991, 407 ss.; P. ALBERTI, L'accesso ai documenti amministrativi, in
ALBERTI e Autori vari, Lezioni sul procedimento amministrativo, Torino, 1992,
121 ss.. Nel senso, invece, che la legge 241 del 1990 non subordinerebbe l'entrata
in vigore delle norme sul diritto di accesso alla data di adozione dei regolamenti
cfr. E. CANNADA-BARTOLI, Brevi note sull'accesso ai documenti amministra�
tivi, in Foro Amm., 1991, 2655.
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 489
ogni caso non oltre un anno a decorrere dal 13 agosto 1992, data di entrata
in vigore del d.P.R. 27 giugno 1992, n. 352, contenente il regolamento per la
disciplina delle modalit� di esercizio e dei casi di esclusione del diritto di
accesso ai documenti amministrativi, in attuazione dell'art. 24, secondo
comma, della suddetta legge n. 241, il diniego di accesso non pu� essere
opposto con provvedimento motivato in relazione alle esigenze di salvaguardia
degli interessi di cui al summenzionato art. 24 e con riferimento
ai criteri delineati all'art. 8 dello stesso regolamento governativo.
1. -Va anzitutto dichiarata la cessazione della materia del contendere
nei confronti della Presidenza del Consiglio dei Ministri, per avvenuto
rilascio dei documenti richiesti dagli appellanti.
2. -Per il resto, l'appello � infondato.
Invero, come la Sezione ha gi� avuto modo di affermare (6 maggio
1992, n. 499), l'art. 31 della legge 7 agosto 1990, n. 241, dispone espressamente
che le norme sul diritto di accesso di cui al capo V della legge
medesima hanno effetto dalla data di entrata in vigore dei decreti di cui
all'art. 24.
La norma, dunque, subordina la stessa esistenza e l'esercizio del diritto
di accesso all'entrata in vigore dei cennati decreti e non alla scadenza
del termine semestrale previsto, termine che, peraltro, non � qualificato
n� pu� ritenersi perentorio, siccome inerente all'esercizio di indefettibili
poteri regolamentari.
Anche la Sezione VI di questo Consiglio ha espresso l'avviso che la
applicabilit� del particolare procedimento introdotto dall'art. 25, comma 5,
della legge n. 241 del 1990 resta temporaneamente bloccata dalla prescrizione
dell'art. 31, in base alla quale � le norme sul diritto di accesso ai
documenti amministrativi di cui al capo V hanno effetto dalla data di
entrata in vigore dei decreti di cui all'art. 24 della legge� (cfr. VI, 9 settembre
1992, n. 630; 27 marzo 1992, n. 193).
3. -Nelle more del giudizio � entrato in vigore il d.P.R. 27 giugno
1992, n. 352, contenente il regolamento per la disciplina delle modalit� di
esercizio e dei casi di esclusione del diritto di accesso ai documenti
amministrativi, in attuazione dell'art. 24, comma 2, della legge n. 241
suindicata.
L'emanazione di tale regolamento non conferisce, per�, immediata e
piena operativit� al diritto azionato dagli appellanti.
Invero, a parte il fatto che il rifiuto dell'Amministrazione � anteriore
all'entrata in vigore del d.P.R. n. 352 del 1992, l'art. 31 della legge n. 241
del 1990, secondo cui le norme sul diritto di accesso hanno effetto dalla
data di entrata in vigore dei decreti di cui all'art. 24, si riferisce chiaramente
a tutti i regolamenti previsti dall'art. 24, sia governativi che ministeriali.
Se il legislatore avesse voluto riferirsi soltanto ai primi, avrebbe
490 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
I
fatto riferimento soltanto ai decreti di cui al comma 2 dell'art. 24 e non,
I ~
globalmente, ai �decreti di cui all'articolo 24 �.
E, proprio per tale motivo, l'art. 13 del regolamento governativo ha
disposto che � nelle more dell'adozione dei regolamenti ministeriali concernenti
le categorie di documenti da sottrarre all'accesso, e in ogni caso fil
non oltre un anno dalla data di entrata in vigore del presente regolamento,
il diniego di accesso pu� essere opposto con provvedimento motivato dal
Ministro, per le amministrazioni dello Stato, e dall'organo che ha la legale
rappresentanza dell'ente, negli altri casi, in relazione alle esigenze di salvaguardia
degli interessi di cui all'art. 24, comma 2, della legge 7 agosto
1990, n. 241, e con riferimento ai criteri delineati all'art. 8 �.
Non si tratta di una sostanziale proroga di termini, come ritiene
l'Avvocatura dello Stato, ma di una autodisciplina, della durata di un anno,
intesa a mitigare gli effetti negativi di un eventuale eccessivo ritardo nella
adozione dei regolamenti ministeriali.
Il regolamento governativo (d.P.R. 27 giugno 1992, n. 352) � stato pubblicato
nella G. U. del 29 luglio 1992 ed � entrato quindi in vigore il
13 agosto 1992, per cui, a decorrere dal 13 agosto 1993, � l'accesso non pu�
essere negato se non nei casi previsti dalla legge�, come precisa il comma
2 del richiamato art. 13 del d.P.R. n. 352.
Nel frattempo, il diniego di accesso pu� essere opposto con provvedimento
motivato e con riferimento ai criteri delineati all'art. 8 dello stesso
regolamento governativo. E ci�, ovviamente, a decorrere dalla data di
entrata in vigore di quest'ultimo (13 agosto 1992).
Va sottolineato, a tal riguardo, che l'Amministrazione deve far riferimento
ai criteri delineati nell'art. 8, che disciplina i casi di esclusione
dell'accesso.
Pertanto, nei casi in cui vi siano gi� stati, prima dell'entrata in vigore
del suindicato regolamento, casi di diniego di accesso, tacito od espresso
(motivato o immotivato), occorre una nuova richiesta dell'interessato. Ci�,
non soltanto perch� l'Amministrazione, alla luce della disciplina transitoria
contenuta nell'art. 13 del d.P .R. n. 352 del 1992, deve attenersi, in caso di
diniego, ai criteri delineati all'art. 8 del recente provvedimento governativo,
esplicitando il motivo del diniego stesso, ma anche perch� il termine di
giorni trenta previsto, dall'art. 25, comma 4, della 1. n. 241 del 1990, per la
formazione del silenzio-rifiuto, non pu� che decorrere dalla data di presentazione
della nuova richiesta, a seguito dell'entrata in vigore (13 agosto
1992) del d.P.R. n. 352.
Ci� posto, occorre, nel caso di specie, che gli appellanti rinnovino la
richiesta di accesso, alla luce della normativa transitoria introdotta dall'art.
13 del richiamato d.P.R. n. 352 del 1992, impugnando quindi avanti
al T.A.R. l'eventuale provvedimento di diniego ovvero il silenzio-rifiuto.
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 491
4. -L'appello va perci� respinto, salvo che per la parte in cui � proposto
contro la Presidenza del Consiglio dei Ministri, per la quale va
dichiarata la cessazione della materia del contendere.
CONSIGLIO DI STATO -Sez. VI, 9 settembre 1992, n. 630 -Pres. La
schena -Est. Adamo -Ministero Pubblica Istruzione (Avv. Stato Cin
golo) c. Monari (n.c.).
Atto amministrativo -Legge 7 agosto 1990, n. 241, artt. 10, 22, 24, 25 e
31 -Diritto di accesso ai documenti � Contenuto � Operativit� � Limiti.
Il diritto di cui all'art. 10 della l. 7 agosto 1990, n. 241, dei soggetti
partecipanti al procedimento di prendere visione degli atti del medesimo
si configura come lo stesso diritto di accesso ai documenti amministrativi
di cui all'art. 22 della suddetta l. n. 241, avendo entrambe le ipotesi
normative lo stesso scopo di assicurare la trasparenza dell'attivit� ammi~
istrativa e di favorirne lo svolgimento imparziale; di conseguenza, il
diritto di accesso � unico e pu� vantare assicurazione in sede giurisdi:
zionale secondo lo speciale procedimento regolato dall'art. 25, quinto comma,
l. n. 241, con il puntuale limite prescritto dall'art. 31, stessa legge,
'Secondo il quale le norme sul diritto di accesso ai documenti amministrativi
hanno effetto dalla data di entrata in vigore dei decreti di cui
all'art. 24 della pi� volte menzionata l. n. 241 del 1990 (l).
Dei tre motivi di appello della sentenza impugnata, dedotti dall'Amministrazione
e che riproducono le altrettante eccezioni di inammissibilit�
sollevate in primo grado avverso l'atto introduttivo del ricorso della
prof.ssa Maria Monari, inteso ad ottenere la declaratoria del proprio
diritto a prendere visione della documentazione relativa al procedimento
concernente l'esito (negativo) del periodo di prova quale docente di
filosofia nelle scuole secondarie superiori e l'ordine di esibizione dei documenti
richiesti, conviene trattare per ragioni di ordine logico, in via
prioritaria, il terzo motivo.
Con tale motivo la sentenza viene censurata perch� il ricorso della
Monari avrebbe dovuto essere dichiarato dal Tribunale amministrativo
inammissibile, in quanto la docente avrebbe dovuto rivolgersi, per ottenere
i documenti desiderati, non al Provveditorato agli studi di Mantova
bens� al Ministero della pubblica istruzione. Era stata partecipata dal
Provveditorato agli studi all'insegnante, invero, l'avvenuta trasmissione
al Ministero, a norma dell'art. 59 del d.PR. 31 maggio 1974, n. 417, degli
(1) Si veda, sull'argomento, la nota redazionale alla sentenza del Consiglio
di Stato, Sez. IV, 21 novembre 1992, n. 969 che precede.
492
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
atti comprovanti l'esito sfavorevole della prova, con la proposta di ripetizione
della stessa nel successivo anno scolastico.
La censura � fondata alla luce della normativa che disciplina la
fattispecie.
L'art. 8 della 1. 7 agosto 1990, n. 241, stabilisce che l'Amministrazione
debba dare notizia ai soggetti, nei confronti dei quali il provvedimento
finale � destinato a produrre effetti diretti, dell'avvio del relativo procedimento
mediante comunicazione personale, che deve, tra l'altro, indicare
�l'Amministrazione competente�.
Il citato art. 59 del d.P.R. 4 luglio 1974, dispone, a sua volta, che, in
caso di esito sfavorevole della prova del personale della Scuola statale
appartenente ai ruoli nazionali, sia il Ministro della pubblica istruzione,
sentito il Consiglio nazionale della pubblica istruzione, competente a
�concedere la proroga di un altro anno scolastico al fine di acquisire
maggiori elementi di valutazione in ordine alle capacit� ed al rendimento,
dell'insegnante in prova �,
Risulta, quindi, evidente che la Mmi.ari attraverso la cennata comunicazione
del Provveditorato agli studi, era stata messa in condizione di
conoscere che l'Autorit� competente a concludere il provvedimento di
rinnovo del periodo di prova era il Ministero della pubblica istruzione e
non gi� il Provveditorato agli studi (come, del resto, previsto dalla legge).
Ella avrebbe dovuto rivolgere, perci�, la istanza di prendere visione degli
atti del procedimento al Ministero e non al Provveditorato.
La rilevanza di siffatta circostanza sarebbe sufficiente, di per s�, a
ritenere inammissibile il. ricorso al Tribunale amministrativo. Tuttavia,
sembra opportuno precisare che l'inammissibilit� del ricorso di primo
grado deriva anche dalle ragioni dedotte dall'Amministrazione appellante
con i primi due motivi dell'appello, ragioni che vanno parzialmente
condivise.
Non pu� condividersi, infatti, l'assunto che l'azione proposta dalla
Monari sia inammissibile in radice in quanto sarebbe diversa da quella
contemplata dall'art. 25, quinto comma, della legge n. 241 del 1990, dato
che non atterrebbe alla tutela del diritto di accesso ai documenti amministrativi
di cui al Capo V della legge ma al differente diritto dei destinatari
del provvedimento finale a poter visionare gli atti del procedi
mento stesso.
La � salvezza � contenuta nella lett. a) dell'art. 10 della legge relativa
al diritto dei soggetti partecipanti al procedimento di prendere visione
degli atti del medesimo e concernente l'osservanza delle statuizioni di
cui al successivo art. 24 -e cio� di una norma facente parte del Capo V
della legge che disciplina l'accesso ai documenti amministrativi -�
indubbio segno della complementariet� della intera normativa del detto
Capo V rispetto a quella del Capo III. Peraltro, per quanto riguarda il
PARTE I. SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA
� diritto a prendere visione degli atti del procedimento � � del tutto evidente
che esso si configuri con riferimento ai soggetti partecip~nti al
procedimento, come il medesimo diritto di accesso (ai documenti amministrativi)
di cui all'art. 22, analogo essendo lo scopo del riconoscimento
del diritto contemplato negli artt. 10 lett. a) e 22. In entrambe le ipotesi
normative fine del riconoscimento del diritto �, infatti, quello di � assicurare
la trasparenza dell'attivit� amministrativa e di favorirne lo svolgimento
imparziale per la tutela di situazioni giuridiche rilevanti�.
Unico essendo il diritto (d� accesso) previsto nei due articoli menzionati
non risulta esatta l'osservazione del primo giudice che il Capo III
�non contempla le forme di tutela del diritto di accesso agli atti e documenti
di cui al predetto punto a) � dell'art. 10 e che, quindi, in mancanza
di disposizioni specifiche il predetto diritto possa vantare assicurazione
in sede giurisdizionale secondo lo speciale procedimento regolato dall'art.
25, quinto comma, della legge. Il rito abbreviato contemplato in
quest'ultimo articolo risulta, infatti, direttamente applicabile ai casi di
accesso prefigurato dalla legge sia che esso trovi collocazione nell'art. 10
lett. a) in sede partecipativa al procedimento sia che attenga alla conoscenza
di documenti amministrativi da parte di � chiunque vi abbia interesse
� (art. 22, primo comma).
Ma, se cos� � -se, cio�, il diritto di accesso riconosciuto dagli artt. 10
lett. a) e 22 � lo stesso -l'applicabilit� del particolare procedimento
introdotto dal quinto comma dell'art. 25 resta temporaneamente bloccata
dalla prescrizione dell'art. 31, in base alla quale �le norme sul diritto di
accesso ai documenti amministrativi di cui al Capo V hanno effetto dalla
data di entrata in vigore dei decreti di cui all'art. 24 della legge �.
La chiara e tassativa lettera della prescrizione -dettata col preciso
intento di differire l'applicazione, nella sua globalit�, della normativa sul
diritto di accesso fino al momento della definizione dell'ambito delle
materie escluse dall'accesso in relazione alle ipotesi specificate nell'art. 24,
secondo comma, e della indicazione delle modalit� di esercizio del diritto
-non consente, peraltro, di apprezzare la tesi del Tribunale amministrativo
che ritiene estrapolabile dalla previsione complessiva dell'art. 31
e di immediata applicabilit� la norma di cui al quinto comma dell'art. 25,
in quanto disposizione di carattere procedurale. Va rimarcato, inoltre, che
alla data in cui venne presentata la domanda di visione dei documenti
(8 novembre 1990) il termine di sei mesi dall'entrata in vigore della legge
n. 241 del 1990, previsto per l'emanazione dei decreti governativi di cui
all'art. 24 della stessa legge, non era ancora decorso.
Alla fondatezza dell'appello dell'amministrazione scolastica consegue
che, in riforma della sentenza impugnata, l'originario ricorso della Monari
debba essere respinto.
La peculiarit� e la novit� della questione trattata inducono alla compensazione
tra le parti delle spese di giudizio.
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
494
CONSIGLIO DI STATO, Sez. VI, 14 ottobre 1992, n. 754 -Pres. Laschena -
Rel. Salvatore C. -Ministero Trasporti (Avv. Stato Stipo) e Impresa Daversa
(avv. Gaito) c. SADEM (avv. Zammit).
Trasporti -Concessione di autolinee -Poteri discrezionali dell'Amministrazione
in ordine alle caratteristiche di linea di Gran Turismo e
ordinarla indipendentemente dalla domanda.
Le domande delle imprese interessate costituiscono soltanto il presupposto
della concessione di una nuova autolinea, ma non ne limitano il
contenuto, spettando unicamente all'Amministrazione di compiere le occorrenti
valutazioni e trarne le conclusioni che, nel suo discrezionale apprezzamento,
ritenga pi� conformi al pubblico interesse sia in ordine alle caratteristiche
della linea da istituire (ordinaria o di gran turismo) sia al percorso
sia alle modalit� di esercizio (fermate, tariffe, tipi di pullmans);
pertanto l'Amministrazione, impostata l'istruttoria per l'esame di autolinea
di gran turismo, legittimamente pu� d'ufficio -istituire un'autolinea ordinaria.
SEZIONE QUINTA
GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
I
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 6 agosto 1992, n. 9313 � Pres. Bologna �
Est. Bibolini -P. M. Zema (conf.). -Cobianchi c. M�nistero delle Finanze
(avv. Stato Palatiello).
Tributi erariali diretti � Imposta sul reddito delle persone fisiche -So�
ciet� di persone ~ Reddito di partecipazione per quota � Dipendenza
dal reddito accertato nei confronti della socief�.
(d.P.R. 29 settembre 1973 n. 597, art. 5; d.P.R. 29 settembre 1973 n. 600, artt. 6 e 40;
cod. civ., artt. 2257 e 2266).
Nelle societ� di persone si verifica una identificazione oggettiva tra
utile sociale e reddito, in proporzione, del socio, che si riflette sul procedimento
di dichiarazione e di accertamento e sul processo, con la conseguenza
che, trovandosi il socio in una posizione di subordinazione rispetto
alla societ�, il reddito definitivamente accertato nei confronti della societ�
� vincolante per i soci che abbiano amministrazione disgiuntiva della
societ� (1).
II
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 17 settembre 1992, n. 10667 -Pres. Vela �
Est. De Musis � P. M. Martinelli (conf.). � Ferrini c. Ministero delle
Finanze (avv. Stato Favara).
Tributi erariali diretti � Imposta sul reddito delle persone fisiche � Societ�
di persone � Accertamento del reddito societario � Necessit�
della notifica ai singoM soci � Esclusione � Impugnazione posticipata
da parte dei soci � Ammissibilit�.
(d.P.R. 29 settembre 1973, n. 597, art. S; d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, art. 40).
L'accertamento del reddito della societ� di persone non esige che sia
notificato, oltre che alla societ�, ai singoli soci; ci� non significa che l'ac
(1-2) La prima sentenza contiene una affermazione indubbiamente esatta
ma forse limitativa. Infatti anche nella societ� nella quale i poteri di amministrazione
non spettino disgiuntamente a tutti i soci, l'identificazione tra reddito
della societ� (soggetto ad IL.O.R.) e somma dei redditi di tutti i soci si verifica
496 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
certamento notificato soltanto alla societ� diventa definitivo per i soci,
perch� questi possono impugnarlo successivamente quando sar� ad essi
comunicato l'accertamento del reddito personale (2).
I.
(omissis) Con il mezzo di cassazione il sig. Roberto Cobianchi denuncia
l'ins-ufficienza e l'illogicit� della motivazione sui punti decisivi della controversia
nonch� l'erronea applicazione di principi e norme di diritto, e
cio� degli artt. 5 d.P.R. n. 597/73, 6 e 40 d.P.R. n. 600/73.
In particolare il ricorrente sostiene che l'art. 6 d.P.R. n. 600/73 non �
stato evocato esattamente in quanto, se � vero che le dichiarazioni delle
societ� sono presentate anche agli effetti dell'I.R.P.E.F. dovute dai soci, ci�
ha un valore formale e di controllo, giacch� i soci debbono presentare
la propria dichiarazione annuale ed � questa che ha pregnanza sostanziale
ai fini IRPEF, pure in presenza di un reddito attribuito in relazione a
quello prodotto dalla societ� di persone.
L'art. 40 d.P.R. n. 600/73 tratta della rettifica delle dichiarazioni dei
I ~
soggetti diversi dalle persone giuridiche in sede di accertamento; ci� non
significherebbe affatto che in sede contenziosa la difesa del socio sia meramente
dipendente da quella della societ�, in quanto sarebbe illogico parlare
di autonome notifiche di distinti avvisi di accertamento alla societ� ed
ai soci, e poi sostenere che dette autonomie sono del tutto ininfluenti,
I
come se non esistessero. Si sostiene che le societ� di persone sono soggetti ~
I
~
passivi di accertamento, non di imposta ai fini I.R.P.E.F. per cui non si pu�
punire il soggetto di imposta che ha rispettato tutte le regole del contenzioso,
perch� la societ� � ritenuta in fallo.
Infine, � ritenuto inconferente ed incongruo l'accenno della Corte
d'Appello al fatto che il Cobianchi aveva anche sottoscritto il ricorso della
societ� ed aveva nel proprio personale ricorso chiesto che il proprio red
I
dito da partecipazione fosse determinato in riferimento a quello che sarebbe
stato definito per la societ�, sia perch� il sig. Cobianchi fece detta
dichiarazione sul presupposto che il ricorso della societ� fosse regolare
formalmente, sia perch� comunque nella memoria aggiunta al suo ricorso
ugualmente per la stessa costruzione legislativa del reddito da partecipazione
definito nell'art. 5 del t.u. delle imposte sui redditi. Al pari della dichiarazione
della societ�, sono vincolanti per i soci gli altri prowedimenti (accertamento,
giudicato) che definiscono il reddito societario.
Non persuade invece la seconda sentenza. Se si consente al socio di ri�
mettere in discussione la sua quota, dissentendo dalla dichiarazione della
societ� o impugnando l'accertamento, si spezzerebbe la necessaria unit� (art.
6 e 40 d.P.R. n. 600/73) tra reddito della societ� e reddito della somma delle
quote sociali.
PARTE I, SEZ. V; GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 497
p(;)rSo!l!ill~ �(;)gli .!:\V<::V!:\ s<moposto a . critica diretta!lle11te l'accertamento. del
~ed9ito soc.iwe;,,jn periodo in cui l;;i societ� aveva cumulato tante perdite
d~ colllport;;i.:ie l'insqlvenza concordat;;iria.
N~I'!lr.talisi del rapporto tta l'utile di impresa della societ� di persone
(quale presupposto della I.L;O.R. sociale) ed il presupposto di imposta
(;~44~t4 cla p!:\rt<::cip\:)Zi9I1e. gel socio)� aLfi.Il.i .. U~..P.E.F.i. occ()rrei.�distinguere
�~ a~P~ttq/di Qidtto s<>st~al:<::, un aspett() procedurale �. ed .un aspetto
pt�~slJ~le;, ..
Sotto il prqfilo sostanziale l'art.. 5 del. d;P.'R. 597/73,. in riferimento
all'art, 1, individua la relazfone tra il presupposto della I.L.O.R. gravante
sulla societ� equello del�a I.R.P;RKgravante sul socio (limitatamente �lla
voce (( redd,ito d1:1 partecipazione �},��in una situazione di ((identit�.ȥ
Se � vero, infatti, che per l'art. l del d.P.R. n. 597/73 citato il presuppo$'
to dell'imposta sul reddito delle persone fisiche � iL<~ possesso di reddit�
>> secqndo .no dt!Hipi indicati nel successivo articolo 6; detto possesso,
re.J;l,ltiYai:Ilel)te agli utijLdellei societ� di persone .parteqipate, � .� in4h4duato
daJJ:'..art. 5' nella pura e semplice � imputazione�, itidipendentemente da
qtJaj5iast ipotest di distribuzione da .p~~ della societ� e di percezione da
parte del sqcio. L;;i:J.l;lerapartecipaz�one::i,4 una cqmpagine sociale del tipo,
quin~1 in:iplica cll:l parte del socio, e proporzionalmente alla partecipazione,
<< PPsseSS!> � dell'utile sociale che, in quanto tale; diviene componente del
reddito� personale .. del socio ai fini della I.R.P .E.F.
Non solo, quindi, vi � identit� � og~ettiva tra utile sociale e� reddito
del soci() (in. proporzione), .ma perch� l'utile sociale dhrenga reddito posseduto
. dal �socio; non ��occorre� alcun movimento patrimoniale o finan~
z�ati� poich�; quand'anche l'utile rimanesse impieg-afo nell'azienda quale
componente o entit� del patrhnonio sociale, il rapporto societario indiViduerebbe
di per s� �il p�ssesso di reddito sociale per il socio quale
proprio reddito, � indipendentemente dalla percezione �; come precisa
espressamente l'atticolo citato.
L'entit� di presupposto si riflette sulle modalit� o'Petative del con
tribuente; tanto che (rut 6 d,P.R. 29 settembre 73, :i:l. 600) la dichiarazione
dei redditi sodali viene fatta dalla societ� � agli effetti dell'imposta locale
sui f�dcliti � dovuta dalla stessa societ�, e <<agli effetti dell'imposta sul
reddito delle persone fisiche... dovute dai soci ed associati�.
>Poich�; pefaltto, i soei ai fini dello t.R.P;:S.P. :iion sono esonerati
dalla propria e personale dichiarazione, l'effetto estensivo della dichia
razione soei�le ai fini del presupposto de1lo LR.P.E.F. dei soci, non
pu� avere che un unico s�ghlficato, e cio�: i soci sono tenuti ad esporre
nelle loro person�li dichiarazfoni un reddito da partecipazione identico
a quello esposto dalla societ�, imputandolo pro quota a proprio reddito.
Si individua, pertanto, sul piano dell'applicazione dell'imposta perso
nale, cui il socio � chiamato con -la propria dichiarazione, una situa
-
498 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
zione di subordinazione alla posizione ed alla dichiarazione della societ�,
in virt� dell'effetto estensivo che la legge attribuisce alla dichiarazione
di quest'ultima, come conseguenza della situazione di identit� di presupposto
che la I.L.O.R. della societ� e la I.R.P.E.F. del socio (quanto
meno pro quota) hanno.
La richiamata unit� sostanziale, inoltre, si riflette sul piano procedurale,
in base alla disciplina dell'art. 40 del d.P.R. n. 600/73 citato. Come,
infatti, alla dichiarazione della societ� la legge conferisce effetto estensivo
sull'oggetto della dichiarazione personale del socio, cos� l'art. 40
citato dispone che alla rettifica della dichiarazione della societ� si procede
� con unico atto � ai fini dell'imposta locale sui redditi dovuta
dalla societ� stessa �e ai fini delle imposte sul reddito delle persone
fisiche... dovute dai singoli soci o associati �.
L'accertamento unico, quindi, (disposto con terminologia identica a
quella del primo comma dell'art. 40 per le societ� di capitali ai fini
della I.L.O.R. e della I.R.P.E.G. dalle stesse dovute), con effetto duplice
sia sull'imposta sociale sia su quella personale del socio, delinea ancora
sul piano procedurale la subordinazione della posizione del socio rispetto
a quella della societ�, nel caso che non pu� esservi una revisione
dell'utile sociale che non debba riflettersi proporzionalmente sul reddito
da partecipazione del socio, n�� possa esservi una revisione del reddito
da partecipazione se non in coerenza con analoga revisione del reddito
sociale nei confronti della societ� stessa.
L'identit� di presupposto delle due imposte, gravanti su soggetti di
imposta diversi, ma maturato nell'ambito dell'organizzazione societaria,
comporta sia sul piano sostanziale, sia su quello operativo dei contribuenti,
sia su quello delle procedure devolute all'amministrazione finanziaria,
una derivazione della posizione del socio rispetto a quella espressa
dalla societ�, nel senso che nelle varie fasi indicate, non possa individuarsi
un reddito da partecipazione del socio se non rapportato al
reddito realizzato, dichiarato o accertato per la societ�.
Si tratta, ora, di valutare se la predetta identit� di presupposto, e
l'individuata derivazione di situazioni, debba esprimersi anche sul piano
processuale, nel senso che non possa esservi un ricorso alle Commissioni
Tributarie del socio che intenda porre in controversia l'entit� del
suo reddito da partecipazione, quando non sia stato proposto ricorso
contro l'accertamento nei confronti della societ� partecipata e che sia
divenuto, per ci� stesso definitivo, ovvero, proposti entrambi i ricorsi,
quando quello della societ� abbia un esito diverso da quello auspicato
dal socio, a sua volta ricorrente in proprio.
Il quesito, se limitato alla societ� di fatto e dei soci (la F.lli Co
bianchi, di cui Roberto Cobianchi era partecipe, era
societ� di fatto) merita una risposta affermativa.
per l'appunto una
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PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDEWLA TRIBUTARIA
Ed invero, nella societ� che na~da .dal se�nplice fatto della gestione
in Coml.11:1e dell'~tnpres11 cm pai-te ci~ pi� P~rsone fisic;he (e con �stinzione
anclie rispetto aUa collettiva irregblare,jn . cui possa �distinguersi tra. soci
<L� sddet� cli� attraverso f soci, e das�U�fo �di essi;�. sf obbllg� ed
aliisce stif piano tfof diritfo sosfaridal�; a:ttravetso i sod; e ciasc'Und di
essi, agis�e uf�fase���gitidiZfale, impugfian:do l'acC:ert!lrtlento, ovvero nori
impugnandolo e riversando sUlla posfaion� dei soci gli effetti della definitivit�
�.dell'accertani~ntf> Vers� la soci�t�,. �.�� Nmf . si �pu�, . quindi, sciri4ere
sUI, piano pi:oC:�ssuaie la posi'zion~ dei� singoli soci da� quella della
societ� (ai fini della individuazione del rapporto di imposta sopra
delineato)~ n:~ pu�F sostt}nersh che un sistema del genere violi iL diritto
di difesa di c�asC'Un socio il qitale (J.ebba subire gli effetti, anche pregiudfa�evoli;
di un'eventuale non accurata�� difesa da parte� della societ�;
e do proprie> perch� fa societ�� ricorre e��� sta in .� giudizio in persona di
tutti; e� di.ciasciino de� soci; i quali rappresentando; o potendo rappresentare,
la societ�, in giudizio, per ci� stesso difendono le proprie situazioni
di diritto sostanziale in posizione derivativa. rispetto a quella della
societ�~���
Una situazione del genere si � verificata . nel caso di specie in cui
il sig. Roberto Cobianchi aveva sottoscritto il ricorso della societ�
(come accertato dalla Corte del merito) gestendo l� fase gi'udizi.ale di
impugnazione .. dell'�ccertamento della� societ�� stessa,� ed .aveva.���chiesto
nel dcorso contro !!accertamento personale che il suo reddito da partecipazione
�fosse � determinato �n proporzione (il��� 50 %) �. al reddit��. che
sarebbe.��stato deterri�inato.�. per �la societ� in���� sede contenziosa, dit�lostr�ndo
�con ci� la piena consapevolezia di quella subordinazione di
posizioni, ��gi� .sopra illustrata ed operante� sia sul . piano� sostanziale, sia
su�� quello processuale. � �
La dfohiarazione di inammissibilit�, per tardivit�, del .rfootsO. della
soeiet�, dallo � stesso sig' .�Roberto Cobianchi sottoscritto, di conseguenza,
ha reso operativb il vincolo di derivazione tra la posizione deI socio
(limitatamente al reddito da partecipazione) e quella sodale, per cui, in
coerenza con i presuppostflndicati e validi quanto meno nelle situazioni
correlate della societ� di fatto e dei soci, la pronuncia della Corte
d'Appello di Milano non � meritevole delle censure mosse dal ricorrente.
500
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
II.
(omissis) Con l'unico motivo si deduce che la Corte di appello �
incorsa in violazione e falsa applicazione degli artt. 5 del d.P.R. 29 settembre
1973, n. 597 e 40 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600 perch� non ha
esaminato le questioni che le erano state sottoposte, e cio�: a) in via principale:
la nullit� dell'accertamento svolto nei confronti della societ�, in
quanto notificato solo a questa e non pure ai soci, laddove l'art. 40, prescrivendo
la unitariet� dell'accertamento, imponeva altres�, conseguentemente,
la notifica di questo anche ai soci; b) in via subordinata: la illegittimit�
costituzionale, per contrasto con gli artt. 3, 24 e 113 della costituzione,
di detto articolo, se interpretato nel senso della sufficienza della
notifica dell'accertamento del reddito della societ� solo a questa.
Va preliminarmente rilevato che, poich� si censura l'omesso esame
delle questioni, con il motivo, bench� formalmente si denunzia la violazione
di norme di diritto, in realt� si deduce il vizio di omessa motivazione.
E poich� si tratta di questioni di natura esclusivamente giuridica, �
necessario delibare la fondatezza delle stesse, dal momento che in caso
di esito negativo � sufficiente integrare la motivazione della sentenza
impugnata, ai sensi dell'art. 384 c.p.c., a nulla rilevando, al fine (Cass.,
3 aprile 1990, n. 2756), che si tratti non di erroneit�, ma di omissione della
motivazione.
Con la conseguenza, in tal caso, che il ricorso dev'essere dichiarato
inammissibile perch� con esso viene dedotto difetto di motivazione su un
punto (che si accerta essere) non decisivo della controversia.
La prima questione � infondata.
L'art. 40 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600 dispone, al secondo comma,
che. � alla rettifica delle dichiarazioni presentate dalla societ� ed
associazioni indicate nell'art. 5 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 597, si
procede con unico atto ai fini della imposta locale sui redditi dovuta
dalle societ� stesse e ai fini delle imposte sul reddito delle persone fisiche
o delle persone giuridiche dovute dai singoli soci o associati �.
La unitariet� dell'accertamento, che la norma prescrive, non importa,
come assume il ricorrente, che l'accertamento debba essere notificato,
oltre ch_e alla societ�, anche ai soci, dal momento che la unitariet� costituisce
prescrizione intesa soltanto ad evitare che si proceda ad accertamenti
distinti dello stesso reddito (anche se su questo devono essere
applicate distinte imposte).
� vero che la stessa ratio che ha determinato la previsione della
unitariet� dell'accertamento imporrebbe la unicit� della (eventuale) pronl,
lnzia giurisdizionale sullo stesso, e, conseguentemente, richiederebbe la
PARTa l, saz. v, GI~I$P!lUDENZA 'mIBt.TTARIA
~~::~1bii~tc:~~::=~~::i:~t~eii:~:~p~g=~::,0knst~:~:~e~t~:~;::::
tivf �giudizi .
..... Ma la. auspkabil�t� di.. 1.lna� pronunzia giurisdizionale unitaria . non.�. �
$lif~<:fenfo._a 'ta� dclivare i~ ()l:)&li~fo*~~M1 delll:l #<'tific~� �4eira8&~h~C
m.�.�.�......en.�.��.�� ...��.�.h.��.�.��.������.�.�� �.a.�.�.�.�.1.�.�.'.�.�.��.�. s ..:��.�.�.c.�.�..�~.�.�.t.��.. ᥥ�� �(:<:��� .��>���������� ������� ������������ ..���ᥥ�.� �.�.�.�:<r>��::;:-;. .............. :;::::: . .�.� �.�.�.� �.�
..�.t .� ....�_o.� Av '.:::.:::.:)\~)>:./:
���� \1'!�.�~t,A -~�9lje,~nAA4~ .~.:>ni~-���s~~~ :..�. �7.�����... �.�.
~liilili~~~i=~
dFpron#fliie gi�tdsdizionali/ ereatldo .. tosi un� �iiiconvenfonte tlelfa .stes~�
;;�~,e~~~::~~~~~~
parte non �qrrl~p().den~e al re�lc:l~to dLpartecipl;\Zi9.e.
.. . ih~ttr~ J'e;f:�tt: :h~ s~ Mti!la~ ~&r ier1t:re dalla oilii~siC>ne d�Ha
n9tiftc:i~ e��q� la ntl,�Jit� d~lf~c:�eh~hi~4t�~ .
a) in'. qgant!>� sci\turente dalla violaz�oo� della menzionata unitariet�,
q�vrebbe investir-e J!a�cert~merttd nclla sua interezza; e . cio� anche nei
Confronti della s�ciet�r 16 (:ii� (per vel'o �� non. s�stetrufo � neppure �dal� ricor~
rerite) sarebb� Privo di fondamento ~ttrfclico; e. � . .
cib�����n!����~~t~r~~~~~=~:o���i:~~~o!~n~~~~~��i~:ili �~:pd~;:i:i~t:e:
teinhre ig1a, .;L 6qtj ~1e;~a ~spre.~s~werite e analiti<;~1llente ie ipo1:~1 di
n.Jlit�1: �deJl'a�c:~:rtametito~.. le: quali, pertanJo; ��devono ritenersi tassative.
L~�� :se~n4a.... 9ue~,ti~n.e�.� �.�. �m~1feiotament~.��IJ.fond~ta,�.
La circostanza che la disciplina :tributaria non imponga la notifica~
zione dell'accertamento� eseguito nei. con~ronti della: societ�. anche ai soci,
con . la .co11seguenza, gi� .. rilevata, che ili,difetto di tale notifiel:lzione �I1011
itl'lporta� lanuUit�. dell'~ccertanl�nto;� non significa.� che.��questo divenga
defimtiv� nei confronti dei'. soc�rdru momento che cost�ro potranno impu�
gnarlo allorch� esso sar�. a loro comunicato in occasione della notifica
deirac�ertamento delforo��reddito p�rsoll.ale. �
La tutela dei s�d, qt�n&i, non � esdusa ina � sotam.e1lte procrastinata:
e non si � (neppure solamente) dedotto che ci� -possa rendere
lai difesa minorata.
Il� ricC>rso 4ev'essere . pert&nto dichia:rato inammissibile.
502
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 8 agosto 1992, n. 9389 -Pres. Falcone Est.
Sgroi -P. M. Romagnoli (conf.). -Ministero delle Finanze (avv.
Stato Favara) c. Soc. SACAP (avv. Maiorino).
Tributi erariali indiretti -Imposte doganali -Incompatibilit� con norme
comunitarie -Rimborsi -Traslazione dell'onere su altri soggetti �
Onere della prova -Norma sopravvenuta dell'art. 29 della legge
29 dicembre 1990, n. 428 � Applicabilit� � Retroattivit� � Mezzi di prova.
(I. 29 dicembre 1990 n. 428, art. 29).
Ai rimborsi di imposte incompatibili con norme comunitarie � applicabile
la norma, dichiarata retroattiva, dell'art. 29 della legge 29 dicembre
1990, n. 428 in forza della quale l'Amministrazione pu� sottrarsi all'obbligo
del rimborso dando la prova della avvenuta traslazione dell'onore
economico a carico di altri soggetti; a tal fine l'Amministrazione pu�
domandare la esibizione delle scritture contabili e l'ammissione di consulenza
tecnica (1).
(omissis) Col primo motivo, l'Amministrazione denuncia la violazione
e falsa applicazione della legge 14 novembre 1977, n. 889, degli artt. 35
ultimo comma e 91 primo comma del t.u. n. 43/73, degli artt. 12 n. 8, 23,
24, 25, 26 e 32 n. lett. b e n. 3 della Direttiva del Consiglio C.E.E. 12 dicembre
1972, n. 462, dell'art. 19 primo comma del d.l. 30 settembre 1982,
n. 688, dell'art. 2033 e.e., nonch� omesso ed insufficiente esame di punti
decisivi, in relazione all'art. 360 n. 3 e n. 5 c.p.c., osservando, in primo
luogo, che la legge n. 889 del 1977 ha confermato la legittimit� della percezione
dei diritti di visita sanitaria prima della sua entrata in vigore,
per cui era palese la sussistenza di un potere impositivo (art. 32 t.u. leggi
sanitarie) il quale porta con s� (a monte di ogni questione di prescrizione)
l'irripetibilit� delle somme riscosse dalla Dogana, non sussistendo
la ratio su cui la giurisprudenza ha costruito la ripetibilit� nel termine
decennale, restando applicabile il principio della legge doganale secondo
cui le riscossioni sono definitive, salva l'eccezionale deroga contenuta nell'art.
29 legge del 1940 (art. 91 t.u. del 1973).
L'Amministrazione osserva, poi, che l'art. 20 n. 2 del regolamento
C.E.E. n. 805/68 � stato integrato dalla Direttiva del Consiglio C.E.E.
n. 72/462, da attuarsi dal 1� gennaio 1976, la quale ha confermato che le
spese per i controlli sanitari devono essere poste a carico degli operatori
economici.
In terzo luogo, l'Amministrazione sostiene che la sentenza della
Corte C.E.E. 28 giugno 1977, in causa n. 70/77, ha chiarito che i diritti
(1) Sulla traccia della pronunzia 2 luglio 1991, n. 7248, in questa Rassegna,
1991, I, 355, viene dato avvio al nuovo corso dei rimborsi riconoscendo alla
Amministrazione la possibilit� di dare la prova della traslazione.
S0.3
���� 1!1!~~=,~==~~=:o::::.:
.... Si&&e-E~t~::
�� . �.u sl:.dt~ii:t.~.:I ............ i. . �:�� . �.� > <>/ <� <�i<��������
�� i::tl(\nttf(l~nnegjja#i~ noti si: ha~. per�.��tioper�re nor:illaledei nriti� .. mecca�
���}i 911!WiiitH.9m
��ᥥ�����ᥥ��������� $iff:;ttt~�� t'a,ttispecie����l'o~~� ti~��~;gb�~rni���di pr�v�;��� alfa���� sttegu~����della
sen#~J:lia.�� &~lllli Corte di" Gltistizi;:),. Ci:B;E.� ~ novemhte 1983; in�� ���sa
~~~{~8=~1~i~! ;f~.d~~~;ii;~;i:~:: ~:=~~;~;t~n~;:=o1:1a::::~
che. fo �ra #afo cl;�esfo...
��������ᥥ�����n��ltra�� pfti'tei. f��tclttge....Ia�� ticorrente1 ��� P\16 .. �on$lcierarsi��ᥥ�pacifico in
��,t,ls~.���(J?~ii�..� esplicito:��. ric()nQs()iltlento contenuto���a����pag~����to��della��citazione
~n\~~Uo~,9~~ot/�� ~et~�t~::~���r:::te:::�����~:!:t>ri:sl::����~u;� e~:~:~:
l'fulp.re~a �il:lP�rt�il.trii::e �l;tbbi� tf'.iil.ttenuta a Stto �atico la� �tassa ��di� �tti
�$f�itfa�(unitati<ti'ii.ente� molto �sigl'la);��.���.
< �<ll IPotiv9 ��~~.� quantcf(lf tag��ne, fortdatck� � �
.� '.!;):elle qtiattro ar~Rrn�nt~#6iH .fri ~$s6 cont~nut~, lW prhtje tte. d~
::;~nfn~~l:i:t~a;;~1:.�i~~fu~~?stf!~; Z~e;:!$�>c~t~m=~~!bi!~~:
soltanto l'art. �� 19 ��� d.l.. n; 688/82, con ci� ammettenc!o espressamente l'in.
~~J~l:~::~~":i:i::::;.:
vedano~ .fra le molte altre; Cass. 17 maggio 1989 Il:,. 2358; 17 maggi� 1989,
n� 2347);����������
Per .quel che conc�rne }!frnica qttestione ammissibiie1 pur prenietten.
do che non<risulta affatto nella citazione futrodtitti'Va (la quale non reca
la. data�.indicata ... nel�� ri�orso).��iL��riconoscirnento. della� traslaiione��della
fassa,.dl problema deve esaminarsi alla stregua dello jus superveniens
costituito dal secondo comma dell'art 29 della legge 29 dicembre .1990,
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
504
n. 428: �I diritti doganali all'importazione (omissis) riscossi in applicazione
di disposizioni nazionali incompatibili con il diritto comunitario
sono rimborsati a meno che il relativo onere non sia stato trasferito
su altri soggetti �. La norma, infatti, � espressamente retroattiva
(comma 7�) e quindi applicabile alla fattispecie. La precedente giurisprudenza
di questa Corte (cfr., fra le molte conformi, Cass. n. 2216 del
1989) aveva ritenuto che la normativa sostituita dall'art. 29 della legge
n. 428/90, cit., e cio� l'art. 19 del d.l. n. 688/82, conv. in legge n. 873
del 1982, fosse disapplicabile, per contrasto con i principi comunitari,
per l'impossibilit� di distinguere il precetto riguardante la prova da
quello rigUardante l'indebito.
Nella considerazione parimenti unitaria della nuova norma, che non
pone l'onere probatorio a carico del privato che ha pagato l'indebito, di
guisa che (a meno che non risulti gi� in modo pacifico) la traslazione
della tassa deve essere provata dall'Amministrazione, non sussistono ragioni
di incompatibilit� col diritto comunitario, alla stregua dei principi
esposti dalla Corte di giustizia della CEE nelle sentenze 9 novembre
1983, in causa n. 199/82, e 24 marzo 1988, in causa n. 104/86, in
quanto il diritto comunitario non esclude che la norma nazionale tenga
conto del fatto che l'onere dei tributi indebitamente riscossi pu� essere
stato trasferito, mentre sono incompatibili tutte le modalit� di prova
che abbiano l'effetto di rendere eccessivamente difficile ottenere il rimborso.
Nella specie, poich� l'operatore, oltre il fatto obiettivo dell'indebito
pagamento, non deve provare altro, alla stregua dell'art. 29 della legge
del 1990, tale incompatibilit� non si verifica, neppure con riguardo ad
una pretesa diversit� di trattamento con l'analogo indebito di diritto
interno ovvero extracomunitario, nel quale vige l'art. 19 della legge
del 1982, assai pi� rigoroso a carico del privato, ritenuto costituzional
mente legittimo dalla Corte cost. (ord. n. 651 e n. 807/88), per cui �
pi� favorito l'importatore nell'ambito della C.E.E.
Quindi, la norma dell'art. 29 cit. � applicabile e comporta che la
controversia debba essere riesaminata dal giudice del merito, in ordine
alla pronuncia sulla prova.
Invero, con il secondo motivo, l'Amministrazione denuncia la violazione
e falsa applicazione degli artt. 118, 198, 210, 258 e 259 c.p.c. e degli
artt. 2709 e 2711 e.e., nonch� della sentenza 9 novembre 1983 della
Corte di Giustizia della C.E.E., in causa n. 199/82, nonch� l'omesso esame
di punti decisivi, in relazione all'art. 360 n. 3 e n. 5 c.p.c., lamentando
che la Corte abbia dichiarato inammissibili i mezzi istruttori richiesti
dall'Amministrazione, per provare la traslazione, attraverso l'ispezione
e/o l'esibizione di taluni documenti (fatture) e scritture contabili,
anche con l'ausilio di un consulente tecnico.
Se<:!@�do �� l'.Amministra�ione/ � $fUggitQ alla ��Corte .� torinese che documenti:
e � scritture sono redatti e conservati proprio per . essere letti;
asserire chel'esibizione:e/o�.l'ispezione, come pure.il �sequestro ex art.. 670
c.:p.c., di. dm::umenti e scritture non passe.mo. essete: .. utilizzati<per Ieg.
r�i&ii*E~~:~~7f~
btizione, a fav9:re .e contro l'inlprend�tore, di valenze non pi:� solo Pri�
:vatee.. riservi;\~~ alle: documenfa:dom.e scritture de~le.imprese. Osserva
�l'Amkinistraii�~e �be la par9Ia � iI14ispensa"Qili � �ontenuta .ell'art. �118
�.p.�, �. ~9~. ptil),e���lirpiti ..�ag~~~ti;i.�..� al���non.al~... �tjteri. di. ai:nmi~.sibilit�... dei
m~zi.. di:lll:'()Ya .. (arg..e; artt,}4?.e.. 1.81)~.e la.. parola �pU��� si rinviene,
.oltre eh~ iieli'art. �s � c.p.c., jn... tutte. le ..�cli.spo.sizior� che prevedono mezzi
;111r~i~J1=~~~~i~
nori pr�iriit�, perch� l'Amministrazione ha solo. proposto al giudice di
avvalersi dell'ausilio di un consulente. � � � . �. � .� � . � ��
� IFtnotiVo �/per quanto diragione/ f�ildafo.
� Le censure d�vono essete esamioc11te Sep�ratamente; per quanto ri�
guarda fisp.ezione, l'esibiZi�rie e la Consulenza tecnica.
�. al.L'fsp~zibriehon. pare ammissibile. Essa pu�... riguardare �(oltre
the�Ie persdne� e��1~ cose�� in�fuobi1i, e cio� �oggetti�� rt�n pertiAenti alla
materfa di cui � �ausa) andie C:os� mobili, purch� sftratti di dose {tali
sono anche T << doctirir�riti�) Che nori pdssorict acquisirsi al processo in
altro fuOdo (art~ ex a:tt 261: S� pensi, per esempio, ad Un raro incuna~
bulo o libro� antieo; custodito in uha biblioteca o in tin archivio); Se
la ��legge �. prevede��� la pi:Jssibillt� di acquisizi:one ����al processo del docu~
mento >in un modo. specifico; a tale mezzo<occorre fare...ricotso.
In tema di esibizione, sono citate proprio le scritture contabili del
l'imprenditore (art. 212 c.p.c., in relazione all'art. 2711 e.e.) e pertanto
� ammissibile soltanto l'esibizione, quale mezzo di acquisizione di tale
prova documentale (l'art. 210 richiama, infatti l'art. 118 c.p.c., di guisa
che i due mezzi di prova sono uno esclusivo dell'altro).
b) llesibizione delle scritture contabili, per.. quanto si � gi� detto,
�.� ammissibile. Non ril.eva --"��in� contrario.;_ ~he�sembra che sia stata
richiesta la loro esibizione � integrale >>, che non �> amroissil?ile, ai sensi
del primo comma dell'art. 2711 e.e. Infatti, poich� il giudice ha poteri
d'ufficio, in proposito (secondo comma <feU0 $tesso art. 2711), pu� disporrel'esibizfone
per estr.arne)e registrazioni concernenti la controversia
in corso: (per esempio, come �' det.to nel.la memoria, delle risul
506 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
tanze del libro degli inventari e dei bilanci, nonch� delle fatture di
vendita delle merci di cui si tratta), anche mediante l'ausilio di un
consulente tecnico, esperto della materia contabile, per poter leggere
adeguatamente quelle risultanze.
La richiesta non � meramente esplorativa, come afferma il giudice
del merito, perch� la sua finalit� � sufficientemente determinata (� accertare
l'avvenuta ripercussione totale, o quanto meno parziale, su altri
soggetti, dell'onere relativo ai diritti di visita sanitaria di cui si pretende
il rimborso �).
Anche l'affermazione secondo cui le scritture contabili dell'impresa
non sarebbero rilevanti ai fini della prova della traslazione � stata fatta,
talvolta, dalla giurisprudenza nell'ambito della precedente disciplina, e
cio� come riprova della sua contrariet� al diritto comunitario, perch�
essa faceva gravare sull'imprenditore l'eventuale carenza della prova
precostituita della non traslazione. Alla stregua della nuova normativa,
Itale argomento non regge, perch� la carenza della prova della traslazione
resta a carico dell'Amministrazione, che pu� giovarsi, peraltro della
norma generale dell'art. 2709 (efficacia probatoria delle scritture contabili
contro l'imprenditore).
I
e) La Consulenza tecnica � ammissibile, in quanto non sia meramente
esplorativa, ma rivolta ad interpretare (cio� leggere correttamente,
dal punto di vista contabile) la suddetta documentazione acqui
I
sita; e perch� non si pu� ritenere a priori insuperabile la difficolt� di
dimostrare che l'importatore abbia aumentato il prezzo di vendita delle
merci in misura pari (od anche inferiore, perch� non � necessario che
I
la traslazione sia integrale, affinch� sia rilevante) all'importo della
tassa de qua. Invero, il C.T.U. pu� essere autorizzato a chiedere chia
I
rimenti alle parti e ad assumere informazioni da terzi (art. 194) e cio� 1
f
ad effettuare un'analisi ragionata dei prezzi di mercato delle merci �
importate, nonch� della loro composizione analitica (a parte le magi
i
giori facolt� dell'esame contabile di cui all'art. 198 c.p.c.) (omissis).
I
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 10 agosto 1992, n. 9459 -Pres. Brancaccio
-Est. Sgroi -P. M. Caristo (conf.). -Ministero delle Finanze
(avv. Stato Palatiello) c. Fusi.
Tributi erariali diretti -Imposte sul reddito -Impresa familiare -Redditi
imputati ai collaboratori -Natura -Difetto di autonomia.
(d.P.R. 29 settembre 1973, n. 599, art. 5; t.u. 22 dicembre 1986, n. 917, art. 5).
PARU> l,.SEZ,. I(, .ClJ.PRJ:Sl'RUOONZA. TRIBUTARIA 507 PARU> l,.SEZ,. I(, .ClJ.PRJ:Sl'RUOONZA. TRIBUTARIA 507
TribuU loe�li � Imposta locale sui � redditi � Impresa �artigiana � Soggeztmte
� Presuppqsti � .� Compo11e11te patrimoniale � Neeessltll.
��������� ��� (d.P.R, �29 settembr.e< 1973 .n;. 599; .~t~ h d.P~R. 29 settembre� 1973� n. 597, art~ �51).
Tifbutt����:~in~i:~itni~~t:n;~O:~~~��:;o~e~~=b:r::~:postl
.. .~~~-~~:;;tll!l!':..~~a>;:1":.,.::,1::=
.. � ... inv~ce ta stess� natura �del rJ~dd�o prodotta. dal .titolare dell'impresa (1).
������ ll redd�to dell'impresa atiigiana gi� sotto il vigore del d.P;R; n; 599/1973
�r(J; e..~en~~ 4a J~~'O�R.. se l'4ttilt,l#1. era .. organizzata prevalentemente c�n il
l(l,vorQ de~.titolate (IJi net caso di in?;Presa. familiare, .dei �suoi �familiari);
seii.t,a unarilevante Cf��tTiP<mentepatrimoniale (2).
Nell'azione dLrestituzione dell'LL�O;R .. gi� pagata l'onere della prova
della. ~ussistenza dei requisiti per Bes elusione dall' J;L.0.R> �grava stil. contri"
/:Jq:e.n.t-?�����(3)>,........,............ ������������
cqf{fl; PJ GA$�AiioNE, S~z.. JJn., lQ .~~osto .199l. n. 9461. -Pres. .Bran"
�.� ��� �. c~cd~ ~ E#> Sgroi -�� P. M. �aristo (c<mf:) �, Ministero delle Finanze
� (avv. Stato Palatieilo) �:��C()Il1i. � � � � � � � � .� �
tr�J>outi.i~~aft ~ tll)p~t~ I~~e s~... redditi�...".� Imprei;a familll\re � Jledditi
� �. � WP"4t~t(ai. �~:mriboratqri.�� -� .i\ppij~btUtit .� della noi-n:ia .S.opl,"avvenutattent�ri. �J.is ��� ..f�f t.l1. 2f <rl~embl'� 1986 n. �9i7 �.�.condizioni �. Art. 36
a.P;R. 4 f�bbfato 1988 n; 42. . . . .
/ / (t.u. 22 diceixi!Jre 19S6, Il: ~11; art. 115; d.P:R. 4 tebbrafo 1988 n. 42, art. 36).
L'art. 36 deld.P;R. 4 febbraio 1988, n. 42, che hr,i valore di legge ordin(
J;r!af .i>~�.� r,iver� portata r~tr9.attiva.a:gli effetti della imponibi[it���in I.tOR
dei redditi ftftpf,{.taii ai c()ltaborator(f dmitldri, �.ove ta .dichiarazione ..a suo
tf!impq�. presei&tatr.i� si~ confqrme a,lla dis.(;ipUna. sostanziale stabilita per
tali redditi,, in tal caso pu�. essere domandata il rimborso di imposta a
suo t�mpo�pagata stilla base d�lla ��dichiarazione (4).
(1-4) Le pron.nzie. l:lelle Sezioni Unite, elle si propongono .di fare chiarezza
su una materia sulla quaie � �. attivo �un.�. vivace contenzioso, non�. riescono ad
eli!:ninare tutti i dubbi. .
La prilli.1:1 massima si impone�. con l1:1. sua �autorit~:. i redditi imputati ai collal:)
oratori c1ell:iml,'>:res"" familiwe non. hanno autonomia (e non sono quindi
sc;m:ipre qualificabilLcome reddito di lavoro) ed hanno invece fa stessa natura
del reddito. prodotto dall'impresa familiare percepito dal suo titolare, Questo
si deve rite11ere. o;rmai un dato irreversibile.
Molto meno precisa. e co11creta � .. la seconda massima che rl:tie11e . che
gi� sotto il vigore del d�l'.R. n. 599/1973 l'impresa .artigiana (familiare o non)
508 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
I.
(omissis) Non si pu�, invece, seguire l'interpretazione data dalla
stessa prima sezione, con sentenza n. 4030 del 2 aprile 1992, secondo cui
i redditi imputati ai familiari collaboratori sono redditi di puro lavoro,
non assimilabile ai redditi d'impresa e, non essendo consentito discriminare
all'interno delle varie forme di lavoro (dipendente, autonomo od
equiparato), i redditi dei familiari collaboratori debbono ritenersi esclusi
dall'I.L.0.R. gi� in forza dell'art. l, comma secondo, lett. a) del d.P.R.
n. 599 del 1973, integrato dalla sentenza n. 42 del 1980 della Corte Cost.,
s� che l'art. 115 lettera e) del t.u. del 1986 ha un valore ricognitivo di
un principio gi� enucleabile dal sistema, applicabile al di fuori dell'art. 36
del d.P.R. n. 42 del 1988 perch�, quand'anche avesse valore innovativo, lo
stesso art. 115 lettera e) ha efficacia retroattiva, in quanto norma correttiva,
volta a costituzionalizzare il sistema.
Invero, non si pu� accogliere la base di partenza dell'assunto, e cio�
che il reddito imputato ai collaboratori familiari sia sempre reddito assimilabile
ai redditi di lavoro, per cui l'esclusione dall'I.L.O.R. era imma
I nente al sistema e l'art. 115 lettera e) del t.u. non avrebbe fatto altro che
rendere esplicito un principio ricavabile in via di interpretazione conforme
alla Costituzione. Si vedr�, pi� oltre, che tale reddito pu� essere
Iassimilabile ai redditi di lavoro, ma non sempre.
fil
Il problema della tassazione dei redditi dell'impresa familiare � sorto 0
&
dopo l'entrata in vigore dell'art. 230-bis e.e. (art. 89 legge 19 maggio 1975,
f:
n. 151), quando gi�, sotto il vigore del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 597, si f;
distinguevano i redditi in �fondiari�, di �capitali�, di �impresa�, di
I
� lavoro � e � diversi�, a seconda della loro natura oggettiva, e in � indi-
I
fosse soggetta all'I.L.O.R. solo quando impegnava nella sua organizzazione una
rilevante componente patrimoniale. La troppo sbrigativa liquidazione dell'orientamento,
assai accredidato in giurisprudenza, che, sulla base dell'art. 51 del
d.P.R. n. 597/1973 riteneva in ogni caso soggetta all'I.L.O.R. l'impresa produttrice
di beni o di servizi rientranti nella previsione dell'art. 2195 cod. civ., indipenI
dentemente dalla organizzazione in forma di impresa (criterio questo rigoroso, ma
chiaro ed univoco) non � seguita da una proposta interpretativa sufficiente
Iimente chiara. Che cosa significa in concreto (al momento di decidere le tante
controversie) � organizzazione incardinata su una propriet� capitalistica �;
�rilevante componente patrimoniale�? Si resta nel generico e nell'incerto.
I
Ma soprattutto non pu� essere condivisa l'affermazione che l'organizzazione
del lavoro altrui � irrilevante ai fini della sottoposizione all'I.L.O.R. e che soltanto
l'organizzazione che impegni una apprezzabile componente patrimoniale
I
pu� dar luogo ad una impresa che produce redditi soggetti ad I.L.O.R. Si pu� I
I
avere una organizzazione anche grande di lavoratori subordinati (si pensi alle I,
industrie manifatturiere) che crea una impresa vera e propria, anche se
modesta e non prevalente � la componente patrimoniale. Quel che crea l'impresa
� l'assunzione del rischio attraverso una organizzazione nella quale il
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 509
viduali � o � in forma associata �, a seconda del loro modo di produzione.
I redditi delle imprese familiari furono presi in considerazione
nell'art. 9 della legge 2 dicembre 1975, n. 576 ed inclusi fra quelli pr�dotti
in forma associata, come poi confermato dalle leggi del 1977, del 1983 e
del 1984 gi� citate supra. In particolare, dalle ultime leggi risulta chiara
l'unitariet� del centro di riferimento del reddito prodotto (l'imprenditore,
che presenta la dichiarazione ed � il soggetto passivo dell'accertamento),
mentre sono state .chiarite in dettaglio le rigorose formalit� (presidiate
da norme sanzionatorie severe, per le false attestazioni) a cui � subordinata
l'imputazione ai collaboratori familiari di una quota-parte di tale
reddito.
Il reddito dei collaboratori familiari, daL punto di vista tributario,
non ha quindi una propria oggettivit� autonoma, perch�, essendo reddito
prodotto in. forma associata e imputato a titolo di partecipazione, deve
presentare la stessa natura tributaria del reddito prodotto dalla struttura
della quale il titolare dell'impresa � responsabile fiscalmente ed alla
quale il collaboratore partecipa.
Che il legislatore tributario sia partito dalla premessa che il reddito
dell'impresa familiare imputato al collaboratore non sia reddito di lavoro
autonomo n� reddito. di lavoro dipendente, n� reddito assimilabile ai
suddetti, risulta da alcuni indici significativi.
Il reddito di lavoro dipendente. (art. 48 d.P.R. n. 597/73; art. 48 t.u.)
� costituito dai compensi in dipendenza del rapporto di lavoro, anche
sotto forma di partecipazione agli utili, ma non � soggetto aH'aleatoriet�
deHa loro produzione, �essendo la retribuzione dovuta per il solo � fatto
del!la �prestazione del [avoro.
profitto dell'imprenditore sia dissociato dalla remunerazione del lavoro. Ed infatti
la lettera e-bis) dell'art. 115 del t.u., introdotto con l'art. 9 della legge
29 dicembre 1990, n. 408, stabilisce che sono es�lusi dall'I.L.O.R. i redditi di
impresa organizzata prevalentemente con il lavoro proprio o dei familiari a
condizione che il numero complessivo delle persone addette non sia superiore a
tre; il che significa che se il numero degli� addetti � superiore a tre viene
meno l'esclusione dall'I.L.0.R. anche se la componente patrimoniale dell'impresa
sia modesta o nulla.
Con quest'ultima norma si � creata una regola di facile applicazione;
per il passato bisogna continuare a valutare caso per caso il peso (relativo)
dell'investimento patrimoniale con risultati di� grande incertezza.
La quarta massima � contradittoria. Dopo aver premesso agli effetti
dell'art. 36 del d.P.R. n. 42/1988 che una istanza di rimborso presentata dopo la
scadenza del termine per la dichiarazione non pu� essere considerata una dichiarazione
validamente presentata, la sentenza si dilunga sulla verifica delle
condizioni sostanziali, succedutesi nel tempo, alle quali � subordinato il regime
della impresa familiare per concludere che quando vi sia corrispondenza
con tale regime sostanziale � ben possibile che la � conformit� della dichiarazione
alle nuove disposizioni ... sia posta a base di una istanza di restituzione del
10
510
RASSEGNA AVVOCATURA DEU.0 STATO
Il reddito di lavoro autonomo (art. 49 e 50 d.P.R. n. 597/73 ed art. 49-50
t.u. ) � costituito dalla differenza fra l'ammontare dei compensi in denaTo
o natura percepiti, anche sotto forma di partecipazione agli utili, e quello
delle spese (deducibili, in casi particolari, in forma forfettaria), mentre
il collaboratore fam.iiliare non produce un reddito risultante dailla differenza
fra costi e ricavi, essendo gli uni e gli altri calcolabili solo in sede
di determinazione del reddito dell'imprenditore, titolare dell'impresa familiare,
dato che i1l collaboratore partecipa agli utili, i quali, se ed in
quanto vi siano, gli sono attribuiti in una prefissata proporzione.
Non si possono utilizzare le categorie dei redditi assimilati a quelli
di lavoro autonomo o dipendente (rispettivamente, art. 47 ed art. 49 dei
richiamati testi) perch� si tratta di elencazioni tassative, che solo il
legislatore pu� compiere, appunto perch� le � assimilazioni � sono ispirate
allo scopo di estendere la disciplina fiscale ritenuta dal legislatore
pi� confacente al tipo peculiare di reddito, non strettamente rientrante
nella categoria base. Di tale estensione l'interprete (in aggiunta ai casi
espressamente previsti) non ha bisogno, quando dalla stessa legge risulta
evidente che l'assimilazione pu� essere effettuata soltanto con i redditi
prodotti dalla struttura a cui partecipa il collaboratore familiare.
Invero, il legislatore ha considerato il caso che l'imprenditore corrisponda
compensi ai familiari per l'opera da loro svolta, e lo ha regolato
in modo del tutto diverso da come. ha regolato gli utili imputati ai familiari
collaboratori nell'impresa familiare (art. 59 d.P.R. n. 597 del 1973 ed
art. 62 del t.u.). La disciplina anteriore prevedeva l'ipotesi in cui l'imprenditore
dovesse corrispondere compensi per l'opera svolta dalle persone
indicate nel terzo comma dell'art. 15 (coniuge, figli) ovvero compensi_ per
l'I.L.O.R, ritenuta dovuta al momento del versamento per autotassazione in realt�
non dovuta�.
Dunque la condizione posta dall'art. 36 che la norma nuova del T.U. abbia
effetto nei periodi di imposta precedenti se la relativa dichiarazione validamente
presentata risulti conforme alla norn;ia sopravvenuta � intesa nel senso che
la dichiarazione sia conforme su altri e diversi elementi dell'imposizione e
che peraltro riguardano l'I.R.P.E.F, (imputazione del reddito ai collaboratori
nella misura del 49 %, attestazione che le quote sono proporzionate al lavoro effettivamente
prestato, ecc.), ma non invece nel senso, evidentemente determinante,
che i redditi .siano esclusi dall'I.L.O.R. Si dice infatti che l'I.L.O.R. era stata
pagata sulla base di dichiarazione, ritenendola dovuta nel momento del versamento
per autotassazione, ma che ci� non impedisce di dissentire dalla dichiarazione
in sede di rimborso facendo valere la norma sopravvenuta. Ci�
� in aperto contrasto con l'art. 36 il quale esige che la disciplina sopravvenuta
fosse stata osservata fin dalla dichiarazione. Resta pertanto insuperata l'affermazione,
tante volte ripetuta, che l'art. 36 non trova mai applicazione in
sede di rimborso di somme pagate sulla base di dichiarazione che necessariamente
seguiva una interpretazione diversa da quella in forza della quale si
pretende il rimborso.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
511
lavoro dipendente ai parenti ed affini entro il quarto grado, non rientranti
nella precedente categoria. I primi non erano deducibili; i secondi
erano deducibili nella misura in cui risultavano dalle registrazioni ai fini
dei contributi previdenziali ed assistenziali. In questa fase, dunque, venivano
disciplinati diversamente i compensi per lavoro subordinato dovuti
al familiare e quelli (non �compensi�, ma �utili�) dovuti al collaboratore
nell'impresa familiare, che, per definizione, non � lavoratore dipendente.
Pi� precisa � la disciplina dell'art. 62 del t.u. n. 917, che riguarda l'ipotesi
in cui ai partecipanti all'impresa di cui al comma 4 dell'art. 5, e
cio� al collaboratore familiare, sia dovuto un compenso del lavoro prestato
o dell'opera svolta, che � indeducibile come costo dell'impresa e,
correlativamente, non concorre a formare il reddito complessivo dei
percipienti. Dalla norma risulta che una cosa � il suddetto compenso,
un'altra cosa � il reddito di partecipazione imputato al collaboratore, che
ha disciplina fiscale del tutto diversa.
La ratio di tale disciplina consiste nella considerazione che il reddito
imputato al familiare non � altro che una quota di un tutto, e -come
tale -non pu� cambiare natura, per il fatto che per il 51 per cento sia
imputato al titolare dell'impresa e per il 49 per cento al collaboratore
familiare; la sua fonte di produzione rimane identica, sia che sia imputato
all'uno, sia che sia imputato agli altri. Se l'imprenditore si avvale
di un'organizzazione aziendale di tipo capitalistico, il reddito pro-quota
imputato al collaboratore � prodotto non soltanto dal lavoro del collaboratore
(che costituisce soltanto il criterio di misura dell'imputazione),
ma -ovviamente -da quell'organizzazione capitalistica. Se questa
manca, ovvero � prevalente il lavoro dell'imprenditore e dei collaboratori
familiari, questi ultimi partecipano ad un reddito che, a certi fini,
pu� sfuggire alla catalogazione nell'ambito del reddito d'impresa, ma
non per una caratteristica propria ed intrinseca del reddito di partecipazione
del collaboratore, bens� per derivazione dalla qualifica attribuibile
al reddito del titolare dell'impresa familiare (ai fini fiscali).
Attraverso l'analisi completa del sistema risulta che la legge fiscale
non ha dato una definizione � sostanziale � del reddito del collaboratore
familiare, evidentemente perch� conscio che l'impresa fainiliare corrisponde
a realt� talmente differenziate che quella definizione sostanziale
non era possibile. � stato infatti osservato che l'impresa familiare pu�
svolgere qualsiasi attivit� (agricola, commerciale, industriale, artigiana)
e pu� essere di qualsiasi dimensione. Queste caratteristichhe potranno
essere rilevanti ai fini fiscali (art. 51 del d.P.R. 597/73 e del t.u., nonch�,
come si vedr�, ai fini dell'I.L.O.R.), ma non in quanto riguardino il reddito
imputato al collaboratore, bens� in quanto riguardino quello dell'impresa
e -di riflesso -la quota imputata al collaboratore. Se non � il
512 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
fatto della produzione in forma associata o dell'imputazione per quote
che rileva fiscalmente, perch� il reddito del collaboratore � parte di un
tutto e quindi partecipa della natura dell'intero, il problema della rile�
vanza fiscale della derivazione del diritto dal lavoro (o dalla prevalenza
del lavoro) non si pu� porre due volte, e cio� con riguardo al reddito
del collaboratore, ma una volta sola, e cio� con riguardo al momento
della sua produzione, non a quello della sua imputazione ai diversi
soggetti.
Non si pu� trarre argomento in contrario dalle parole � imputati a
ciascun familiare che abbia prestato... la sua attivit� di lavoro nell'im�
presa� c,ontenuta nel d.l. del 1984 e nell'art. 5 del t.u., perch� si � gi�
detto che lo scopo di tale espressione � soltanto quello di escludere la
rilevanza fiscale del lavoro prestato nella famiglia (che civilisticamente
ha, invece, rilievo), non quello di definire il tipo di reddito (di lavoro).
Il problema di costituzionalit�, alla stregua delle citate sentenze della
Corte Cost. (ai fini di escludere dall'I.L.O.R. i redditi nei quali non esiste
una rilevante componente patrimoniale, che � la giustificazione di tale
imposizione) non si pone neppure, per i redditi del collaboratore fami�
liare, una volta che esso sia risolto �a monte� e cio� con riguardo a
tutto il reddito dell'impresa familiare (vedi infra). Se il reddito derivi
da lavoro (come tale, non tassabile ai fini I.L.O.R.) � un problema che non ~
pu� riguardare il collaboratore familiare, per il quale il lavoro � sol� !
tanto il criterio dell'imputazione (cio� della quantit�) e non il titolo (e
cio� la qualit�) del reddito, che si produce unitariamente in capo all'im�
I
prenditore.
Ci si pu� domandare allora perch� mai il t.u. abbia ritenuto Cll
escludere sempre dall'I.L.O.R. il reddito del collaboratore familiare; la
I Irisposta pu� essere la pi� varia, ma l'unica inattendibilit� � quella secon�
do cui il t.u. ha voluto introdurre una norma correttiva, intesa ad adeguare
alle pronuncie della Corte Cost. il sistema previgente, ovvero una
norma integrativa, rivolta ad esplicitare precetti gi� sottintesi o impliciti
I
nelle precedenti disposizioni. Si tratta di una innovazione, che come tale
d.:ve essere apprezzata, del tutto irrilevante in questa causa, riguardante
redditi del 1980.
III) Il problema essenziale della causa, pertanto, consiste nello sta
bilire se il reddito dell'impresa familiare artigiana (tale � quella a cui
partecipa l'intimata; nella specie, di autotrasporti) sia sottratto all'I.L.O.R.
In numerose sentenze della I sezione (n. 3880 del 1991; n. 10737/90;
n. 9743/90; n. 6215/90, fra le molte altre) si � sostenuto che l'assoggettamento
ad I.L.O.R. del reddito d'impresa artigiana dipende dalla piena
applicazione dell'art. 51 d.P.R. n. 597/73 (art. 51 t.u.): se l'artigiano produce
beni, o se si tratta di attivit� incluse nella previsione dell'art. 2195 e.e.
(ad es.: trasporto), non rileva la mancanza di organizzazione di impresa.
PARTE �1,SEz. V, GIURISPRUDENZA TRIDUTARIA
513
Se l'artigiano produce servizi non rientranti nell'ambito dell'articolo
2195 e.e., � soggetto ad I.L.O.R. soltanto quando ha un'attivit� organizzata
in forma d'impresa.
Secondo altre sentenze (n~ 5605/89; v. pure n. 3719/91, in tema di rappresentanti
di COfilmercio, con principi applicabili al reddito dell'artigian9),
jnvece, :p,on � possibile trasferire sic et simpliciter la nozione di
re<icJ.~to d'.ifilpresa, data ai fini dell'I.R.P.E.F., nel campo. dell'I.L.Q.R., senza
t:r~ya}icare i limiti di costituzionalit� della. normativa, limiti dati dall'esistenza
<ii una rilevante componente patrimoniale, ai fini della produzone
del reddito; di guisa che. un reddito prodotto prevalentemente dal lavoro
(dell'imprenditore e/o dei collaboratori familiari) non pu� essere soggetto
all'I.L.O.R.
L'indirizzo da seguire �, sostanzialmente, il secondo, . con le seguenti
precisazioni.
Quando -si parla di � organizzazione � dell'impresa si fa riferimento
tanto. all'organizzazione del lavoro altrui quanto all'organizzazione degli
altri mezzi <ii produzione (il capitale), ma il primo elemento, ai fini della
sottoposizione all'I.L.O.R., � necessariamente irrilevante, perch� organizzare
il lavoro altrui non equivale a disporre di elementi patrimoniali rilevanti
ai fini di tale imposta. Soltanto un'organizzazione incardinata su una
propriet� capitalistica che persegue lo scopo del profitto attraverso l'applicazione
ai mezzi di produzione della forza di lavoro acquisita, produce
reddito d'impresa ai fini I.L.O.R. Se l'impresa � organizzata prevalentemente
col lavoro proprio dell'imprenditore e con quello dei collaboratori,
non sussiste quella rilevante componente patrimoniale la quale
giustifica l'I.L.O.R. (si .veda, ora., l'art. 9 della legge 29 dicembre 1990, n. 408,
che aggiunge una lettera e-bis all'art. 115 del t.u. n, 917/86, nel senso
suddetto; la norma vale per il futuro, ma il criterio adottato da essa pu�
riguardare sostanzialmente anche il passato).
Alla stregua del suddetto .principio, si deve esaminare la decisione
impugnata, la quale. presenta i vizi di violazione e falsa applicazione di
legge denunciati, nonch� quelli inerenti alla motivazione (questi ultimi
da valutare non alla stregua dell'art. 360 n. 5 c.p.c., che � inapplicabile
in sede di ricorso per cassazione ex art. 111 Cost., ma -secondo la pi�
recente giurisprudenza delle Sezioni Unite -nell'ambito di una motivazione
puramente apparente ed intimamente contraddittoria).
Infatti -premesso che il contribuente, quando svolge un'azione di
rimborso ha l'onere di provare tutti i presupposti dell'asserito indebito la
Commissione ha preteso di affidarsi ad accertamenti compiuti da
quella di secondo grado, quando invece, come risulta dalla stessa decisione
qui impugnata, quella commissione non si era occupata del problema
delle dimensioni e del tipo dell'impresa familiare, ma soltanto del
diverso problema della natura del reddito imputato al collaboratore
familiare, inteso come reddito di lavoro.
514
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
Si tratta, quindi, di una motivazione contraddittoria cori le stesse
premesse poste e meramente apparente, perch� priva di qualsiasi riferimento
con la realt� processuale concreta.
In secondo luogo, l'affermazione secondo cui una � modesta � attivit�
artigianale non � soggetta ad I.L.O.R. viola i principi di diritto supra
esposti, perch� non si chiarisce a che cosa si riferisca la modestia
(l'entit� del reddito � evidentemente irrilevante) e, se essa vuole riguardare
il fattore patrimoniale della produzione (nella specie: del servizio
di autotrasporto) il principio da applicare non � quello di valutare tale
fattore patrimoniale in s�, ma comparativamente a quello del lavoro del
titolare e dei collaboratori, che deve essere accertato, in concreto e non
secondo � tipologie� di attivit�, come prevalente.
La decisione impugnata deve essere cassata e la controversia deve
essere rimessa alla Commissione Tributaria Centrale, che applicher� i
seguenti principi, previ gli accertamenti di fatto che potr� compiere indipendentemente
da quelli (effettuati o meno) nei gradi precedenti, dato
che essi rientrano nella sua competenza, non essendo relativi a valutazione
estimativa (art. 26 d.P.R. n. 636 del 1972):
� I redditi delle imprese familiari imputati ai familiari collaboratori
sono esenti dall'I.L.O.R., a norma del combinato disposto dell'art. 115 t.u.
22 dicembre 1987, n. 917 e dell'art. 36 d.P.R. 4 febbraio 1988, n. 42, soltanto
se sono relativi a periodi d'imposta dal 1� gennaio 1985 in poi, alle
condizioni di validit� e conformit� della dichiarazione dei redditi alle
disposizioni dell'art. 5 comma 4 t.u. n. 917 del 1987.
Con riguardo a periodi d'imposta anteriori, il suddetto reddito poteva
essere esente da I.L.O.R. soltanto se l'esenzione potesse applicarsi al reddito
dell'impresa familiare a cui il collaboratore partecipa �.
�Il reddito dell'impresa artigiana, sotto il vigore del d.P.R. n. 599
del 1973, tanto produttrice di beni e di servizi rientranti nell'ambito dell'art.
2195 e.e., quanto produttrici di servizi che non rientrano nell'art.
2195 e.e., era es�nte da ILOR soltanto se l'attivit� era organizzata
prevalentemente col lavoro del titolare (e dei familiari, in caso di impresa
familiare), senza una rilevante componente patrimoniale.
Nell'azione di restituzione dell'I.L.O.R. gi� pagata, l'onere della prova
della sussistenza dei requisiti per l'esclusione dall'l.L.O.R. grava sul contribuente
� (omissis)
II.
(omissis) 1) La risposta al primo quesito data dalla Commissione
Centrale, nel senso che l'esenzione espressa dall'ILOR (disposta dall'art.
115 lettera e) del t.u. del 1986) si applica sempre anche a periodi
d'imposta anteriori, per effetto dell'art. 36 del d.P.R. n. 42 del 1988,
si deve respingere, nella sua assolutezza, senza peraltro rifiutare una
516
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
l'art. 3 del d.l. 30 settembre 1983, n. 512, conv. in 1. 25 novembre 1983,
n. 649, l'art. 3, dodicesimo comma, del d.l. 19 dicembre 1984 n. 853,
conv. in 1. n. 17 del 1985), si pu� osservare che il t.u. ha riprodotto le
norme dell'ultimo provvedimento, in ordine di tempo, con le seguenti
modifiche: a) in luogo delle parole �possono essere imputati� ha usato
le parole �sono imputati�; b) in luogo delle parole �dichiarazione annuale
�, alla lettera b), ha usato le parole �dichiarazione dei redditi�.
Mentre questa seconda espressione � palesemente equivalente alla prima,
la circostanza che l'imputazione del 49 per cento del reddito � concepita
come �possibile � dal d.l. n. 853 del 1984, ed invece come necessaria dal
t.u., non sembra rilevante, ai fini che qui interessano, perch� quel che
importa � il limite del 49 per cento e soprattutto perch� al fine di
poter considerare � conforme � una dichiarazione anteriore al t.u. quel
che conta � che tale limite sia stato, di fatto, osservato.
Non possono, invece, ritenersi conformi al testo unico le dichiarazioni
(ai fini del reddito che interessa) redatte alla stregua di una
normativa sostanzialmente e formalmente diversa, quale � quella del
1975, del 1977 ed anche del 1983, come risulta ictu oculi dal confronto
fra le norme. I requisiti formali e sostanziali sono diversi anche con
riguardo alla normativa del 1983, che sembra la pi� vicina a quella
del testo unico, perch� il d.l. del 1983 non conteneva la limitazione
risultante dalla lettera b) dell'art. 3 d.l. 19 dicembre 1984, n. 853, il
quale disponeva gi� (come il testo unico) che la dichiarazione dei redditi
dell'imprenditore recasse l'attestazione che le quote (spettanti ai
familiari) �sono proporzionate alla qualit� e quantit� del lavoro effettivamente
prestato nell'impresa, in modo continuativo e prevalente, nel
periodo d'imposta �.
Invece, l'art. 3 del d.l. 30 settembre 1983, n. 512, conv. in legge
n. 649 del 1983 subordinava la imputazione ai familiari dei redditi risultanti
dalla dichiarazione annuale presentata dall'imprenditore alla
condizione � che la dichiarazione stessa rechi l'attestazione che le quote
di partecipazione dei collaboratori familiari agli utili siano proporzionate
alla quantit� e qualit� del lavoro effettivamente prestato da ciascuno
di essi in modo continuativo e prevalente�, senza. contenere il
riferimento all'impresa. Poich�, nell'interpretare l'art. 230-bis cod. civ.
(che si riferisce al familiare che presta in modo continuativo la sua
attivit� di lavoro nella famiglia o nell'impresa familiare) � opinione pacifica
che il familiare, per poter godere dei diritti riconosciuti dalla
norma, non � necessario che presti la propria attivit� nell'impresa, ma
� sufficiente che la presti nella famiglia, � evidt:!nte la diversit� sostanziale
di contenuto delle attestazioni redatte rispettivamente ai sensi
della normativa del 1983, ovvero di quella del 1984 (o del testo unico),
per cui quelle attestazioni redatte in base alla precedente disposizione
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
non potevano essere conformi a quelle redatte ai fini delle dichiarazioni
dei redditi relative al periodo d'imposta avente inizio dal 1� gennaio
1985 (art. 4 del citato d.l. n. 853 del 1984, che reca la suddetta data
d'efficacia della norma). Si possono trascurare altre modifiche, in ordine
al contenuto ed alle formalit� delle attestazioni dell'imprenditore e dei
familiari collaboratori, nonch� dell'atto che deve contenere l'indicazione
della struttura dell'impresa familiare, che pure risultano dal confronto
fra la normativa del 1983 e quella successiva.
Concludendo, � ben possibile che, con riguardo a periodi d'imposta
anteriori al 1� gennaio 1988, ai quali non si applica direttamente il t.u.
(e quindi l'esenzione dall'I.L.O.R. di cui � causa) vi siano dichiarazioni
di redditi di imprese familiari, attinenti ai familiari collaboratori, del
tutto ;conformi al testo unico, di guisa che nulla si oppone -a norma
dell'art. 36 del d.P.R. n. 42/88 -a che il contribuente (che pure aveva
versato l'I.L.O.R., ritenendola dovuta alla stregua delle norme allora vigenti)
chieda tempestivamente la restituzione dell'imposta versata, invocando
retroattivamente la norma esoneratrice dell'art. 115 lettera e),
e cio� chiedendone l'applicazione ad una dichiarazione validamente presentata
a suo tempo, e conforme al testo unico. Ci� � possibile, si
ripete, soltanto per le dichiarazioni relative ai periodi d'imposta dal 1985
in poi, perch� anche le dichiarazioni del 1985, pur redatte dopo l'entrata
in vigore del d.l. del 1984, essendo relative all'anno 1984, erano redatte
secondo la precedente normativa, diversa sia formalmente che sostanzialmente.
In tal modo si assegna all'art. 36, con riguardo all'art. 115 del t.u.,
un significato che non confligge n� con la sua lettera n� con la sua
ratio, da determinarsi alla stregua della delega contenuta nell'art. 1
comma 6 della legge n. 550/87 ( � saranno emanate ... le disposizioni occorrenti
per il miglior coordinamento sistematico-formale delle norme
contenute nel t.u. delle imposte sui redditi�). Infatti, sembra sistematicamente
corretto che, se l'esenzione dall'I.L.O.R. per i redditi imputati ai
familiari collaboratori � collegata all'imputazione effettuata a norma dell'art.
5 comma 4, ogni volta che l'imputazione � conforme ad una norma
che (seppure anteriore) � sostanzialmente e formalmente identica al
suddetto comma quarto dell'art. 5, si ritengono verificati tutti i presupposti
dell'esclusione dall'imposta gi� a decorrere dal momento in cui
la norma-base {alla quale � collegata l'esclusione dalil.'I.L.O.R.) era operante.
Con l'interpretazione accolta si segue l'impostazione della sentenza
della I sezione n. 4031 del 2 aprile 1992, mentre si rifiuta quella pi�
restrittiva data da numerose altre sentenze precedenti (fra cui la n. 3370
del 1990, la n. 10737 del 1990, la n. 3880 del 1991) secondo le quali, in
una controversia di ripetizione d'indebito, alla stregua dell'art. 36 d.P.R.
n. 42/88, l'art. 115 lettera e) del t.u. del 1986 non � mai applicabile, es
518
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
sendo possibile la sua applicazione (eventualmente e cio� subordinatamente
alla verifica della conformit� della dichiarazione alla nuova normativa)
soltanto nelle controversie iniziate per contestare un accertamento
dell'Ufficio. L'esigenza della conformit� della dichiarazione alle
nuove disposizioni si deve osservare, ma non esclude che tale conformit�
sia posta a base di un'istanza di restituzione dell'I.L.O.R. (ritenuta
dovuta, al momento del versamento per autotassazione) in realt� non
dovuta, per la (limitata, a decorrere dal 1985) possibilit� di applicazione
retroattiva dell'art. 115 lettera c) (omissis).
CORTE DI CASSAZIONE, sez. I, 12 agosto 1992 n. 9551 � Pres. Bologna �
Est. Borr� � P. M. Di Salvo (diff.) � Ministero delle Finanze (avv.
Stato Palatiello) c. Soc. Abetone.
Tributi erariali indiretti� � Imposta ipotecaria � Agevolazione per il credito
'a medio e lungo termine � Iscrizione di ipoteca a favore di soggetto
diverso dall'istituto finanziatore � Esclusione.
(d.P.R. 29 settembre 1973, n. 601, artt. 15 e 17).
Le garanzie che, a norma dell'art. 15 del d.P.R. 29 settembre 1973,
n. 601, godono dell'agevolazione sulle operazioni di credito a medio e
lungo termine, sono solo quelle che si connettono al credito finanziato
e all'istituto che lo ha concesso; sono quindi escluse le garanzie a fa�
vore di soggetto diverso (1).
(omissis) 1. La ricorrente deduce violazione degli artt. 15 e 17 d.P.R.
29 settembre 1973, n. 601, nonch� insufficienza di motivazione su punto
decisivo, sostenendo che il citato art. 15 esenta dall'imposta ipotecaria
(essendo dal successivo art. 17 prevista un'imposta sostitutiva) soltanto
le garanzie prestate in favore dell'Istituto erogatore del finanziamento,
mentre l'ipoteca, di cui si tratta nella specie, � stata consentita in favore
di altro soggetto.
La censura � fondata.
L'art. 15 � certamente formulato in modo molto ampio, ma non vi
� in esso alcun elemento che consenta di ritenere che il destinatario
della garanzia ipotecaria, sottratta alla ordinaria imposta, possa essere
soggetto diverso dall'Istituto che, essendo abilitato all'esercizio del cre
dito a medio e lungo termine, abbia erogato un siffatto finanziamento.
Le garanzie, come la norma dice, possono essere da chiunque e in qua
lunque momento prestate, ma nessun elemento letterale o logico della
(1) Decisione di evidente esattezza.
PARTII I 1 SEZ. V> GIURISPRUDIINZA TRIBUTARIA 519
norma implica che esse possano riferirsi a credito diverso da quello
di finanziamento a medio o lungo termine e a soggetto diverso dal�
l'Istituto che. lo ha. concesso;
Nella specie,. il finanziamento di tal tipo �.stato erogato dall'I.C.C.RI.,
mentreJ'ipoteca, .del cui. regime.� tributario si . tratta,� � stata consentita in
favore della Cassa di risparmio di Trento e Rovereto.�. Ci� porta fuori
(le,i J~it~ de1la n()rma. est1ntiva; non�. essendo suffi�iente a farla ritenere
tiPPlic:al)Ue ilfatto .c:be. l'ipote�a . alla Cassl;l <sia �stata concessa .�a� garanzia
della fideius~ione cl.a ess;;i prestata. in. :relazione al. finanziame,l}to <,lell'J.
C.C.R.I. �Questa circostanza .. evidenzia un nesso economico-fuilzionale
fr~ .i negozi di garal1zia,. ma ci� non consente. di forzare i confini . dell'art,
rs, con~istenti ~ ripetesi~ nelfatto �he le garanzie, da chiunque
e cortmnque prestate, riguardino I1operazione �finanziaria a medio o lungo
termine e sipongario in favore dell'Istituto che l'ha effettuata (omissis).
CORTE Dl CASSAZIONE, $ez. I; 13 agosto 1992, n. 9554 � Pres. Bologna �
.Est. Borr� ~ P. M.. Martinelli (~onf.) � Ministero delle Finanze (avv.
Stato Palatiello} c. V~zzali.
Tributi.in genere -DtchiaJ:~ne � Sff~tti � Rev�abilit� . �. Unliti -Errore
. materiale ..il l'lconoscibile.
(d.P.R. 29 setteinbre 1973, ;n. 600, artt. 8 e 9),
Le prescrizioni di forma e d� tempo stabilite specificamente per la
dichiarazione sarebbero vaniftcate da �n regime� di emendabilit� .che non
sia limitato alla verifica di errori materiali e riconoscibili. La dichiarazione
tributaria, non valutabile secondo categorie meramente privatistiche,
non pu� essere rettificata al di fuori dei tipici strumentl di impugnazione
previsti dalla �legge (1).
La ricorrente deduce violazione degli artt. l, 2, 8,. 9 d.P.R .. 29 settembre
197.3, n. 600, anche con riferimento agli artt. 36-bis dello stesso decreto,
38 d.P.R'. 29 settembre 1973, n. 602 e 2732 e.e., nonch~ insuff�cienza
di motivazione; iri relazforie all'art. 360 nI1. 3 es c.p.c. Assume l'Amministrazione
che la deci:>ione jlllpug.ata, e:r:roneamente trae, dal ca;rattere di
(1) Finalmente una .presa di posizione chiara sugli effetti della dichiarazione
tributaria. Pi� volte la S.C. aveva affermato la irretrattabilit� .della dichiara�
z10ne (sent. 6 lugliio 1983, n. 45311 in questa Rassegna, 1983, I, 935 con nota di C.
BAFILE). ma altre volte, raccogliendo la voce corrente della dichiarazione di
scienza,� aveva assai svalutato la responsabilit�. dell'atto (23 gennaio 1985, n. 271,
ivi, 1985, I, 472) tranne che nel caso di dichiarazioni presentate per fruire di
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
520
manifestazione di scienza proprio della dichiarazione dei redditi, la conseguenza
della sua rettificabilit�, anche quando, come nella specie, non
si tratta di emenda di errori materiali o di calcolo entro la logica della
dichiarazione originaria, ma di vera e propria reimpostazione di questa
attraverso l'allegazione di elementi di fatto nuovi e la enunciazione di
nuovi effetti giuridici.
La censura � fondata. Infatti il contribuente, attraverso il procedimento
di rimborso di cui all'art. 38 d.P.R. 602/1973, deduce fatti prima
non segnalati e cio� che l'autovettura venduta apparteneva all'impresa,
che era stata acquistata per un certo prezzo, che il costo era stato
ammortfazato in una certa misura, e che, quindi, per la disciplina delle
plusvalenze, solo una parte del ricavato costituiva reddito, allegando
proprio quello che -secondo gli artt. 1 e 3 del d.P.R. 600/1973 e con riferimento
all'art. 54 del decreto lrpef -avrebbe dovuto indicare e documentare
in sede di dichiarazione originaria.
Ritiene la Corte che tale mutamento di prospettiva, sostanzialmente
integrante, in parte qua, una nuova dichiarazione, non possa trovar�
fondamento nella natura non negoziale della dichiarazione dei redditi,
considerato che per questa sono dalla legge dettate specifiche prescrizioni
di forma e di tempo (artt. 8 e 9 del d.P.R. 600/1973), le quali sarebbero
vanificate da un regime di emendabilit� non ancorato al carattere
materiale e alla testuale riconoscibilit� dell'errore. In virt� di tali
vincoli temporali e formali, che improntano la disciplina positiva del
procedimento, perde consistenza l'assunto di una pretesa interdipendenza
fra natura di dichiarazione di scienza dell'atto in esame e persistente
rettificabilit� al di fuori dei tipici strumenti di impugnazione concessi
condono (15 luglio 1986, n. 4655, ivi 1986, I, 550). Pi� recentemente il valore
vincolante della dichiarazione � stato affermato dalle Sezioni Unite con la
sent. 9 giugno 1989, n. 2786 (Giust. civ., 1989, I, 2321), anche se ancora continua
a riaffiorare l'idea che la dichiarazione di scienza non imi:>edisce la ritrattazione
(24 settembre 1991, n. 9965, in questa Rassegna, 1991, I, 586), tanto che si rimane
sulle premesse della ritrattabilit� anche quando si atferma che ci� possa
avvenire soltanto entro il termine fissato per la presentazione (17 febbraio
1992, n. 1901, ivi 1992, I, 122).
La sentenza ora intervenuta esce dagli antichi, inadeguati schemi: la di
chiarazione tributaria, se pure non negoziale (anzi proprio perch� non riducibile
alle categorie privatistiche), ha una sua disciplina di forma e di tempo che
non ammette una illimitata emendabilit�. Della dichiarazione possono essere
emendati soltanto gli errori materiali e riconoscibiil� dallo stesso atto. Non
ha quindi nessun rilievo (viene finalmente proclamato) il mito della natura
di dichiarazione di scienza. � invece rilevante la considerazione che il proce
dimento di diritto pubblico nel quale la dichiarazione si inserisce, aspira al con
seguimento della stabilit�.
...,,.,., .... ,.!;,�����lrl
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 521
dalla legge al contribuente (Sezioni unite, sentenza 9 giugno 1989, n. 2786).
Si aggiunga che la dichiarazione dei redditi non � valutabile in base a
categorie meramente privatistiche, costituendo il momento di avvio di
un procedimento di diritto pubblico, come tale caratterizzato da esigenze
di razionale svolgimento e dalla aspirazione al conseguimento della stabilit�.
Deve dunque accogliersi il ricorso con rinvio della causa alla Commissione
tributaria centrale (omissis).
PARTE SECONDA
I
1
~
i
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I ~
I
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I
I
RASSEGNA DI LEGISLAZIONE
QUESTIONI DI LEGITTIMIT� COSTITUZIONALE
I� NORME J:)ICHIARATE INCOSTITUZIONALI
Codice di procedura civile, a.J:1, 710:; nel testo precedente a quello sostituito
dall'art. 1 legge 29 luglio 1988, n. 331, nella parte in cui non prevede l'intervento
del pubblico ministero_ per la modifica dei provvedimenti riguardanti la prole.
Sentenza 9 novembre 1992, n. 416, G. U. 11 novembre 1992, n. 47.
Codice di procedura CiVUe; art. '710, nel testo sostituito dall'art. 1 legge
29 luglio 1988, n. 331, nella parte in cui non prevede la partecipazione del
pubblico :ministero -per la modifica dei provvedimenti riguardanti la prole.
Sentenza 9 nov!mlbre 1992, n. 416, G. U, 11 novembre 1992, n. 47.
Codice di procedura _Penale, art. 3'4, sec9ndo _ (:omma, nella parte _in cui. non
prevede l'incompatibilit� -a -procedere -al -dibattimento del pretore che, prima
dell'apertura di questo, abbia respinto la richiesta di applicazione di pena con�
cordata per il ritenuto non ricorrere di un'ipotesi attenuata del reato contestato.
Sentenza 26 ottobre 1992, n. 399, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
Codice di procedura penale, art. 83, quinto comma, nella parte in cui non
prevede per la citazione del responsabile civile nel pro�edimento davanti al
pretore il medesimo termine assegnato all'imputato dall'art. 555, terzo comma,
dello stesso codice.
Sentenza 17 novembre 1992, n. 453, G. U; 25 novembre 1992, n. 49.
Codice penale lllilitare-di pace; art. 263, nella parte in cui assoggetta alla
giurisdizione militare le persone alle quali � applicabile la legge penale militare,
anzich� i soli militari in servizio alle armi o -considerati tali dalla legge
al momento del commesso reato.
Sentenza 10 novembre 1992, n. 429, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge 27 luglio 1962, n. 1115, art. 4.
Sentenza 13 novembre 1992, n. 436, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge 9 gennaio 19631 .n. 9, art. 1, -secondo comma, nella parte in cui non
consente l'integrazione al minimo della pensione di riversibilit� a carico del
Fondo speciale per i coltivatori diretti, coloni e mezzadri, in caso di cumulo
con pensione diretta erogata dal Fondo di previdenza della Cassa nazionale
per la previdenza marinara.
Sentenza 13 novembre 1992, n. 438, G. U. 18 .novembre 1992, n. 48.
11
64
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
legge 29 maggio 1982, n. 297, art. 3, ottavo comma, nella parte in cui non
consente, in caso di pensione di anzianit�, che dopo il raggiungimento dell'et� pensionabile,
la pensione debba essere ricalcolata sulla base della sola contribuzione
obbligatoria qualora porti ad un risultato pi� favorevole per l'assicurato.
Sentenza 10 novembre 1992, n. 428, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge reg. siciliana 24 giugno 1986, n. 31, art. 9, n. 8, nella parte in cui non
dispone l'ineleggibilit� dei dipendenti dell'unit� sanitaria locale facenti parte
dell'ufficio di direzione e dei coordinatori dell'ufficio stesso, per i consigli dei
comuni che concorrono a costituire l'unit� sanitaria locale.
Sentenza 19 novembre 1992, n. 463, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
legge 5 ottobre 1991, n. 317, art. 21, quinto comma, nella parte in cui non
contempla che il potere sostitutivo del Ministro dell'industria, del commercio
e dell'artigianato, nelle materie di competenza delle regioni e delle province
autonome di Trento e di Bolzano, sia esercitato, in caso di loro inerzia, previa
diffida alle stesse.
Sentenza 10 novembre 1992, n. 427, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge reg. Lombardia 25 novembre 1991, n. 28, artt. 1 e 2.
Sentenza 13 novembre 1992, n. 437, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge 5 febbraio 1992, n. 104, art. 41, sesto comma, nella parte in cui, con
riguardo alla lettera a), prevede che il Comitato �si avvale di�, anzich� Ǐ
composto da�.
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 406, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 5 febbraio 1992, n. 175, art. 5, secondo comma.
Sentenza 19 novembre 1992, n. 461, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
legge 17 febbraio 1992, n. 179, art. 16, terzo, quarto, quinto, sesto e settimo
comma.
Sentenza 19 ottobre 1992, n. 393, G. U. 21 ottobre 1992, n. 44.
legge reg. Liguria approvata il 18 dicembre 1991 e riapprovata il 26 febbraio
1992, art. 4.
Sentenza 19 ottobre 1992, n. 392, G. U. 21 ottobre 1992, n. 44.
legge 26 febbraio 1992, n. 211, art. 1, secondo comma, nella parte in cui
non prevede che il potere sostitutivo del Ministro per i problemi delle aree
urbane, sia esercitato, in caso di inerzia delle regioni o delle province autonome,
previa richiesta alle stesse di pronunciarsi positivamente o negativamente,
entro un congruo termine, in ordine alla proposta di individuazione dei
comuni interessati agli interventi previsti dalla legge stessa.
Sentenza 19 novembre 1992, n. 462, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
PARTE II, RASSEGNA DI LEGISLAZIONE
delibera legislativa riapprovata dal Consiglio regionale del Veneto in data
5 marzo 1992, recante � Referendum �consultivo in merito alla presentazione
di proposta di legge statale per la modifica di disposizioni concernenti l'ordinamento
delle Regioni �.
�. . .
Sentenza 24 novembre 1992, n. 470, .G. U. 2 dic�mbre 1992, n. 50.
Il o. QUESTIONI DICHIARATE NON FONDATE
Codice civile, art. 1510, secondo comma (artt. 3 e 41 della Costituzione).
Sentenza 19 novembre 1992, n. 465, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
Codice di procedura civile, artt. 75 e 300 (art. 24 della Costituziione).
Sentenza 19 novembre 1992, n. 468, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
Codice penale, art. 708 (artt. 25, secondo comma, 42 e 24, secondo comma,
della Costituzione). �
Sentenza 19 novembre 1992, n. 464, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
Codice di procedura penale, art. �83 (artt. 3 e 24 della Costituzione).
Sentenza 10 novembre 1992, n. 430, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
Co.dice �� di. :procedura pena1e, ~1:� .197, Iett. e) (art. 3 della Costituzione).
Sentenza 22 dicembre 1992, n. 477, G. U. 30 dicembre 1992, n. 54.
Codice di procedura penale, art: 324, sesto co:nm:ta (artt. 76 e 77, primo
comma, e 112 della Costituzione).
Sentenza 10 novembre 1992, n. 432, G. U. J8 novembre 1992, n. 48.
Codice di procedura penale, art. 513, primo comma (art. 3 della Costituzione).
Sentenza 22 dicembre 1992, n. 476, G. U. 30 dicembre 1992, n. 54.
d.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633, art. 4 (artt. 3, 8 e 53 della Costituzione).
Sentenza 19 novembre 1992, n. 467, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
d.P.R. 29 settembre 1973, n; 598; art.� 20 (artt. 3, 8 e 53 della Costituzione).
Sentenia 19 novembre 1992, n. 467, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
legge 21 febbraio 1980, n. 28, art. 5, terzo comma, n. 1 (artt. 3 e 97 della
Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 412, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
66
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
d.P.R. 11 luglio 1980, n. 382, art. 50, n. 1 (artt. 3 e 97 della Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 412, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 19 marzo 1990, n. 55, art. 15, comma 3 (artt. 8, n. l, e 54, n. 5 dello
statuto reg. Trentino e 3 della Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 407, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 19 marzo 1990, n. 55, art. 15, commi 4-bis e 4-ter (artt. 49 e 51 statuto
Trentino-Alto Adige, e 1 della Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 407, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 19 marzo 1990, n. 55, art. 15, commi 4-septies e 4-octies (art. 8, n. 1,
dello statuto reg. Trentino-Alto Adige e 3 della Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 407, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 27 dicembre 1990, n. 404, art. 10 (artt. 3, 24, 36 e 97 della Costituzione).
Sentenza 13 novembre 1992, n. 440, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge 5 ottobre 1991, n. 317, artt. da 1 a 24, da 27 a 34, 36 e 43 (artt. 8, nn. 9
e 20, 9, nn. 3 e 8, 15 e 16 e titolo VI dello statuto prov. Bolzano).
Sentenza 10 novembre 1992, n. 427, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge 5 ottobre 1991, n. 317, artt. 1, commi. 2 e 3, 5, 6, 7, 8, 10, 12, 17, 18,
19, 20, 21, 22, 23, 24, 27, 29, 30, 31, 32, 33, 36, 39, comma 1, lett. a), 41 e 43,
comma 1 (artt. 117, 118 e 119 della Costituzione e vari articoli dello statuto
prov. Trento).
Sentenza 10 novembre 1992, n. 427, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge reg. Liguria approvata il 18 dicembre 1991 e riapprovata il 26 febbraio
1992, art. 1, secondo comma.
Sentenza 19 ottobre 1992, n. 392, G. U. 21 ottobre 1992, n. 44.
legge 30 dicembre 1991, n. 412, art. 7, prhno comma (artt. 3, 24, 52, 53, 101
e 104 della Costituzione).
Sentenza 17 novembre 1992, n. 455, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
legge 30 dicembre 1991, n. 412, art. 13, terzo comma.
Sentenza 17 novembre 1992, n. 454, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
d.P.R. 27 gennaio 1992, n. 109, art. 18, terzo comma (artt. 97, 117, 118 e 119
della Costituzione).
Sentenza 26 ottobre 1992, n. 401, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
PARTE II, RASSEGNA DI LEGISLAZIONE
legge 5 febbraio 1992, n. 104, artt. 4, 10, terzo e sesto comma, 11, secondo
comma, 18, quarto comma, 19, 40, prbno e secondo comma (artt. 117 e 118 della
Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 406, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 5 febbraio 1992, n. 104, art. 10, sesto comma (artt. 3 e 97 della
Costituzione).
Sentenza 29 ottobre 1992, n. 406, G. U. 4 novembre 1992, n. 46.
legge 5 febbraio 1992, n. 175, art. 5, prbno comma (artt. 117 e 118 della
Costituzione).
Sentenza 19 novembre 1992, n. 461, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
legge 17 febbraio 1992, n. 179, art. 16, primo e secondo comma (artt. 3,
9, 97, 115, 117, 118 e 128 della Costituzione).
Sentenza 19 ottobre 1992, n. 393, G. U. 21 ottobre 1992, n. 44.
legge 17 febbraio 1992, n. 179, art. 16, nono comma e art. 2, secondo comma
(art. 3 della Costituzione).
Sentenza 19 ottobre 1992, n. 393, G. U. 21 ottobre 1992, n. 44.
legge 24 febbraio 1992, n. 225, artt. 1, secondo e terzo comma, 2, 4, prbno
comma, 5, quarto comma e 14 (art. 117 della Costituzione).
Sentenza 9 novembre 1992, n. 418, G. U. 18 novembre 1992, n. 48.
legge 26 febbraio 1992, n. 211, artt. 1, prbno comma, 4, 5, 7, 9 e 10 (art. 8,
nn. 5, 17 e 18, art. 16 e titolo VI dello Statuto prov. Trento e artt. 117, 118,
119 e 128 della Costituzione).
Sentenza 19 novembre 1992, n. 462, G. U. 25 novembre 1992, n. 49.
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CONSULTAZIONI
Ass1CURAZIONE -Impresa assicuratrice -Imprese esercenti le assicurazioni
sulla vita prima della legge 742/86 -Ultrattivit� delle autorizzazioni Decadenza
dall'autorizzazione ex lege all'esercizio di un ramo assicurativo
per mancato inizio entro l'anno -Possibilit�.
Se le imprese che gi� prima dell'entrata in vigore della legge 742/86
erano autorizzate all'esercizio delle assicurazioni sulla vita e che -dall'art.
84 della .ridetta legge -vennero autorizzate ad esercitare determinati
rami di siffatta attivit� assicurativa, rami poi rideterminati dall'art.
20 della legge 20/91 (che ha sostituito il precitato art. 84), decadano
dalla autorizzazione disposta dalla legge per uno di detti rami ove entro
un anno dall'entrata in vigore della legge 20/91 -non abbiano
dato inizio all'esercizio di questo ramo; mentre sia da escludere siffatta
decadenza per mancato esercizio entro l'anno seguente l'entrata in vigore
della legge 742/86 (es. 4175/92).
Liquidazione volontaria di impresa assicuratrice -Decadenza dall'attivit�
-Contratti in corso con clausola di rinnovazione tacita o per
pagamento del premio.
Liquidazione volontaria di impresa assicuratrice -Recesso dal contratto
in corso.
Se la possibilit� di gestire i contratti in corso da parte di una societ�
di assicurazione (nazionale o sede secondaria di societ� estera) comporti
il rinnovo del contratto nel quale sia prevista la rinnovazione tacita o
mediante pagamento del premio � per tutta la durata della vita � (es.
7899/91).
Se, in caso di liquidazione volontaria di una societ� assicuratrice
(nazionale o sede secondaria di societ� estera) l'assicuratore e/o l'assicurato
abbiano la facolt� di recesso dal contratto in corso (es. 7899/91).
Polizze fideiussorie -Natura -Emissione ad opera di impresa non
autorizzata all'esercz"zio di attivit� assicurativa (es. societ� finanziaria)
-Effetti.
Se il contratto nella prassi denominato di assicurazione fideiussoria
(e la cui causa consiste nella garanzia dell'adempimento del terzo) abbia
natura di contratto di assicurazione e, pertanto, l'emissione di polizze fideiussorie,
dirette a garantire il summenzionato adempimento, costituisca
esercizio di attivit� assicurativa vietata alle imprese che siano prive della
relativa autorizzazione; e se, quindi, l'impresa che, priva della considerata
autorizzazione (nella specie societ� finanziaria) abbia emesso polizze del
tipo surriferito, possa essere posta in liquidazione coatta amministrativa
(es. 2594/92).
70 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
I
ATTI AMMINISTRATIVI -Istanze di riesame di provvedimenti amministrativi
divenuti inoppugnabili -Insussistenza per l'Amministrazione dell'obrn
bligo di conclusione del procedimento amministrativo -Inconfigurabilit�
silenzio rifiuto. rJI
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r::
Se -dopo l'entrata in vigore delle norme in materia di procedi,
.
mcent.o amministrativo di cui alla legge 241/90 -l'amministrazione abbia
�.�
l'obbligo di provvedere su di un'istanza diretta ad ottenere il riesame di
un provvedimento autoritativo divenuto inoppugnabile; o quantomeno se
sussista tale obbligo per l'amministrazione allorch� questa -dopo la
presentazione dell'istanza di cui sopra -abbia proceduto al compimento
d�. attivit� istruttoria, richiedendo pareri di altre amministrazioni (es.
805/92).
AVVOCATURA DELLO STATO -Presidente della giunta regionale della Campania
quale Commissario straordinario del Governo -Patrocinio obbligatorio
o facoltativo.
Se nei giudizi nei quali sia parte il Presidente della Giunta regionale
della Campania (o della Basilicata) nella qualit� di Commissario straordinario
del Governo nella realizzazione di piani regionali di sviluppo (di
cui all'art. 4 1. 80/84) relativamente ad opere e a progetti per l'esecuzione
dei quali si adottino procedure straordinarie, la rappresentanza e difesa
in giudizio del Presidente della Giunta regionale debbano essere necessariamente
assunte dall'Avvocatura dello Stato (es. 3293/92).
COMUNI -Consigliere comunale -Decadenza dalla carica -Giudizio a tal
fine promosso dal Prefetto -Tribunale competente -Applicabilit� della
regola del foro erariale.
Consigliere comunale -Decadenza dalla carica -Giudizio a tal fine
promosso dal Prefetto -Patrocinio dell'Avvocatura dello Stato -Necessit�
o meno.
Se la competenza a conoscere dell'azione promossa dal Prefetto (ai
sensi dell'art. 9-bis, comma 4, d.P.R. 570/1960) al fine di far dichiarare la
decadenza di taluno dalla qualit� di consigliere comunale (a cagione di
impedimenti, incapacit�, incompatibilit� contemplati dalla legge) appartenga
al Tribunale nel cui circondario si trova il comune interessato (e
quindi non trovi applicazione -pel considerato tipo di giudizio -la
regola del foro dello Stato) (es. 2273/92).
Se il Prefetto possa promuovere i giudizi previsti dall'art. 9-bis,
4� comma, d.P.R. 570/60 e diretti a far dichiarare la decadenza di taluno
dalla qualit� di consigliere comunale (a cagione di impedimenti, incapacit�,
incompatibilit� contemplati dalla legge), senza ricorrere al patrocinio
dell'Avvocatura dello Stato (es. 2273/92).
Consiglio comunale -Scioglimento per infiltrazioni della criminalit�
organizzata -Perdita della qualit� di Consigliere e di Sindaco -Decadenza
da incarichi connessi -Fattispecie (cariche negli enti di gestione
dei parchi naturali).
Se la perdita dello �status di consigliere o di sindaco, a seguito dello
scioglimento del Consiglio comunale per accertate infiltrazioni della cri
PARTE II, CONSULTAZIONI
minalit� organizzata, comporti la decadenza dagli incarichi connessi alle
menzionate qualit� (nella specie componente di consiglio di parco istituito
nella regione Sicilia) (es. 2007/92).
EDILIZIA ECONOMICA E POPOLARE -Alloggi per i quali vi sia stato condono
edilizio -Prezzo di cessione in propriet� dell'alloggio -Determinazione.
Se in caso di esercizio del diritto di riscatto (di cui agli artt. 27 e
28 legge 513/1977) di un alloggio di edilizia residenziale pubblica da parte
dell'assegnatario che abbia� ampliato� la superficie coperta mediante la
costruzione di vani abusivi (ad esempio� perch� realizzati senza licenza
o concessione edilizia o autorizzazione a costruire) poi sanati ex l. 47/1985,
il prezzo della cessione in propriet� dell'alloggio stesso vada determinato
tenendo conto del maggior valore che quest'ultimo avrebbe avuto -alla
data 'del 18 agosto 1977 (e cio� di entrata in vigore della 1. 513/77) -per
effetto della realizzazione delle opere abusive e senza tener conto delle
spese d� costruzione e sanatoria (es. oblazione) (es. 4161/87).
ENTI PUBBLICI -Nomine -Conferma nella carica di presidente e vicepresidente
-Divieto di legge o di statuto a pi� conferme -Fattispecie.
Se, per effetto di quanto disposto dall'art. 6 della legge 14 del 1978
(sul controllo parlamentare delle nomiri.e negli enti� pubblici), vale a dire
eh.e la conferma nella carica di Presidente o Vicepresidente di un ente
pubblico non pu� essere effettuata per pi� di due volte, possa procedersi
a seconda conferma nella carica di Presidente di un ente (nella specie
Istituto Nazionale di Fisica Nucleare) per il quale norme (di legge o di
statuto) anteriori alla data di entrata in vigore della l. 14 del 1978 prevedano
che il Presidente possa essere confermato una sola volta o se
..;.. alternativamente -nell'ipotesi considerata, ove sia lo Statuto a vietare
la seconda conferma, questa -ove adottata dall'Organo competente a
modificare lo Statuto -valga necessariamente quale modifica implicita
di quest'ultimo (es; 1689/92).
ESPROPRIAZIONE PER PUBBLICA t.JTILIT�--Occupazione. d'urgenza -Concordamento
dell'indennit� di esproprio ~ Effetto traslativo -Configurabilit�.
Occupazione d'urgenza -Concordamento dell'indennit� di esproprio Revoca
della procedura espropriativa -Restituzione dell'indennit� Configurabilit�
-Criteri.
Se l'avvenuto perfezionam�nto dei verbali d,i concordamento dell'indennit�
di espropriazione possa far ritenere insorto nei proprietari il
diritto di conseguire l'indennit� (e di ritenere -quindi -la parte di essa
gi� corrisposta) e nell'Amministrazione, parallelamente, il diritto di propriet�
dei beni indennizzati (es. 566/92).
Se l'indennit� di occupazione di urgenza e quella di espropriazione
(ed in particolare l'indennit� aggiuntiva dovuta ex art. 17 legge 22 ottobre
1971 n. 865 al proprietario coltivatore diretto nonch� ai tittavoli e
coloni del fondo espropriato), le .quali siano state_ gi� corrisposte nelle
72
RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATCl
more del procedimento di esproprio, debbano essere integralmente restituite
qualora l'espropriante rinunci a portare a compimento la procedura,
revocandone gli effetti compiuti (es. 566/92).
GIUDIZIO CIVILE E PENALE -Reati tributari � Sentenza irrevocabile di assoluzione
� Declaratoria di difetto di prova del superamento dei limiti
di punibilit� � Efficacia vincolante nel processo tributario.
Se la sentenza penale irrevocabile di assoluzione, con la quale il
giudice abbia dichiarato l'inesistenza della prova del superamento della
soglia di punibilit�, prevista dalla legge per il reato tl"ibutario (in materia
di imposte dirette o IVA) di cui al capo di imputazione, abbia effetto
vincolante nel giudizio tributario (es. 720/92).
GIUSTIZIA AMMINISTRATIVA � Diniego di riconoscimento della qualit� di
rifugiato politico -Espulsione dal territorio nazionale � Diniego o
revoca del permesso di soggiorno -Ricorsi giurisdizionali di cittadini
extracomunitari -Ordinanze e sentenze dei Tribunali Amministrativi
Regionali -Appello -Termine.
Se il termine breve per proporre appello al Consiglio di Stato avverso
sentenze o ordinanze rese dai Tribunali Amministrativi Regionali, su
ricorsi proposti da cittadini extracomunitari, contro provvedimenti di
diniego dello status di rifugiato politico di espulsione dal territorio nazionale,
di diniego o revoca del permesso di soggiorno, sia di sessanta giorni
dalla notificazione dell'ordinanza o della sentenza (es. 3298/92).
IMPIEGO PUBBLICO � Appartenenti a corpi di Polizia � Legge 6 marzo 1976
n. 52 -Assegnazione in locazione di alloggi -Cessazione dal servizio
dell'assegnatario -Revoca assegnazione e riso!uzione locazione -Necessit�.
Se gli alloggi assegnati in locazione al personale -in attivit� di
servizio -della pubblica sicurezza (del Corpo della Polizia di Stato, dell'Arma
dei Carabinieri, del Corpo della Guardia di Finanza, del Corpo
degli Agenti di custodia, del Corpo Forestale) e realizzati in attuazione
della legge 6 marzo 1976, n. 52, abbiano natura di alloggi di servizio e se
pertanto (con eccezione dei casi di diritto a permanere nell'alloggio previsti
dall'art. 22 legge 18 agosto 1978, n. 492) il collocamento a riposo o comunque
la cessazione dal servizio del locatario sia causa di revoca dell'assegnazione
e di risoluzione del contratto di locazione (es. 3756/91).
Decesso di dipendente statale -Somme a questi dovute in esecuzione
di sentenze relative a differenze retributive -Interessi e rivalutazione Spettanza
�iure proprio� al coniuge o in mancanza ai figli.
Se in caso di decesso di dipendente statale in attivit� di servizio gli
emolumenti al medesimo dovuti in esecuzione d� sentenze relative a differenze
retributive, interessi e rivalutazione spettino � iure proprio � al
coniuge non legalmente separato per sua colpa o, in mancanza, ai figli
come previsto dall'art. 14 d.P.R. 28 dicembre 1970, n. 1079 per i ratei di
stipendio lasciati insoluti (es. 10758/89).
PARTE II, CONSULTAZIONI
Dipendente dello Stato � Sospensione cautelare dal servizio in pen�
denza di procedimento. penale . � Collocamento a riposo prima della
conclusione del processo penale � Assegni non percepiti durante la
sospensione.
Delitto contro la P.A. commesso dal dipendente statale � Sussistenza
-�-di solo dann� morale per l'amministrazione offesa � Assunzione di
garanzi'e {sequestro conservativo . Fermo amministratfvo).
Se il dipendente statale sospeso cautelarmente dal servizio (ex
art. 91 t.u. impiegati civili) in pendenza di processo penale, per il solo
fatto che vi sia stato -prima della conclusione del predetto procedimento
penale. -. suo. collocamento a riposo per raggiunti limiti di et�,
abbia diritto al pagamento della differenza fra l'ammontare degli stipendi
non percepiti durante la sospensione e quanto a lui corrisposto
-nel detto periodo -a titolo di assegno alimentare (es. 10796/89).
Se l'amministrazione statale possa richiedere sequestro conservativo
penale dei beni o fermo amministrativo dei crediti di un suo dipendente
imputato di un delitto contro la P. A. commesso in occasione del
servizib .(nella specie concussione) dal quale sia derivato all'amministrazione-
stessa esclusivamente danno �non patrimoniale (non quantificato
dal giudice) (es. 10796/89).
Procedimento disciplinare � Termine finale � In caso di sentenza
penale definitiva di condanna . Perentoriet�.
Se il termine di 90 giorni, previsto dall'art. 9 della legge 7 febbraio
1990 n. 19 per la conclusione del procedimento disciplinare intrapreso
a carico del dipendente statale che abbia riportato condanna
penale con sentenza divenuta irrevocabile, sia pertntorio (es. 1147 /92).
INDUSTRIA � Comune . Energia elettrica . Esonero dal sovraprezza termico
di cui� al provvedimento CIP n. 3 del 27 gennaio 1988 � Servizi
comunali � Ambito di applicazione.
Se l'esenzione dal sovraprezzo termico che il provvedimento del
Comitato. intenninisteriale prezzi n. 3 .del 27 gennaio 1988 prevede per
l'energia elettrica che le imprese municipalizzate cedono ai comuni per
l'uso esclusivo dei servizi comunali sia applicabile, oltre che all'energia
destinata ad attivit� riguardanti servizi che devono necessariamente
essere gestiti dai comuni, anche all'energia destinata a servizi che il
comune ha affidato o avrebbe potuto-affidare in gestione ad altro ente
o privato (es. 4990/91).
LOCAZIONE -Locazione immobili urbani -Equo canone � Integrazione del
corrispettivo di locazione per opere o lavori di manutenzione straordinaria
. Variazione in aumento del tasso legale di interesse.
Se l'interesse legale (sul capitale impiegato) a mezzo del quale
determinare l'integrazione del canone di locazione prevista dall'art. 23
legge 392/78 (per il caso di riparazioni straordinarie o �li altre opere
ru ,
74 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO
di straordinaria manutenzione di rilevante entit� eseguite dal locatore)
sia non quello vigente al momento dell'esecuzione delle opere (o della
concreta effettuazione della spesa) bens� quello corrente al momento in
cui viene effettuata la richiesta di integrazione; e se il concedente che;
abbia gi� richiesto, prima dell'elevazione del saggio legale degli interessi
(nella specie aumento al 10 per cento previsto dalla legge 353/90), la
considerata maggiorazione del corrispettivo di locazione possa chiedere,
dopo l'aumento del tasso legale, che la medesima venga elevata a cagione
del mutamento della misura degli interessi legali (es. 874/92). �
MISURE DI SICUREZZA -Riparazione per ingiusta detenzione -Procedimento
-Spese di giudizio -Onorari -Avvocatura dello Stato.
Se nel giudizio di riparazione dell'ingiusta detenzione trovi applicazione
l'istituto della condanna alla rifusione delle spese di lite (es.
5713/91).
NAVE E NAVIGAZIONE -Nave di propriet� di societ� italiana dichiarata
fallita -Vendita per esecuzione forzata all'estero -Autorizzazione
a dismissione di bandiera -Procedimento -Norme disciplinatrici
I
Pubblicazioni a tutela dei creditori o di altri terzi.
Nave di nazionalit� italiana -Procedura fallimentare -Vendita in Ita
I
lia a cittadino straniero -Autorizzazione a dismissione di bandiera
I ~
Procedimento -Norme disciplinatrici -Pubblicazioni a tutela dei
creditori o altri terzi.
Se, ove venga chiesta, dall'acquirente cittadino straniero, l'autorizzazione
alla dismissione di bandiera, relativamente a una nave di nazionalit�
italiana, di propriet� di una societ� dichiarata fallita e venduta
all'estero a conclusione di una procedura di vendita coattiva ivi
I
tenutasi, il Ministero della Marina Mercantile debba applicare nel procedimento
di autorizzazione le norme (poste a tutela dei titolari di
diritti reali o di garanzia sulla nave o dei titolari dei crediti connessi
I
all'esercizio della nave) di cui agli artt. 156 e 157 del codice della navigazione
e pertanto debbano essere poste in essere le forme di pub
I
blicit� (pubblicazione negli uffici di porto e inserzione nel foglio degli !
annunzi legali) e osservati gli eventuali ulteriori adempimenti previsti
dalle summenzionate disposizioni di legge (es. 941/92).
Se, ove una nave di nazionalit� italiana, a seguito di procedura fallimentare,
sia venduta -in Italia -a cittadino straniero, sia necessaria
l'autorizzazione alla dismissione di bandiera e l'adozione di forme
di pubblicit� (pubblicazione negli uffici di porto e inserzione nel foglio
degli annunci legali) previste dagli artt. 156 e 157 del codice della navigazione
(a tutela dei titolari di diritti reali o di garanzia sulla nave
o di crediti connessi all'esercizio della nave) (es. 941/92).
Porti -Attivit� portuali -Servizio di imbarco sbarco e trasporto dei
bagagli dei passeggeri -Affidamento in esclusiva -Contrasto con
norme comunitarie o con norme interne in tema di concorrenza �
Esclusione.
PARTE II,.. CONSULTAZIONI 7f
Attivit� portuali -�Servizio. di imbarca .sbarco e trasporto dei bagagli
dei .passeggeri -Regolameff,.to. che prevede; ..affidamento. in esclusiva
ad un ente collettivo di .lavoratori -Illegittimit�.
Se Jia.ffidamento in esclusiva ad un ente (nella specie gruppo portab1:
1;gagli di Venezil!) c:lell'esecuzione �(all'interno.� di_. u11 porto) del servivizio_..
di �sl:)arco, inibarcQ�. trasporto. dei bagagli _.dei passeggeri sia in
confrasfo�ru 'per s~c~J~�norriwdel t.ratfato.CEE..o_con le_ nonne.poste
a tutela della concorrenza e del mercato dalla legge 10 ottobre 1990, n. 287
(segnatl!mente quelle che prevedono le intese restrittive della libert�
di concorrenza, l'abuso d� posizione �t.ommante, l'autoproduzione) (es.
805/92). .� . . . ; . . .� .. .
Se sia legittimo ~ alla stregua de1Ia legislazione vigente in tema di
polizia delle attivit� esercitate riei porti {e segnafam�rite dell'art. 68
codice della navigazione.) -un regolamento che affidi in via esclusiva
ad un ente . collettivo di lavoratori (nella specie. gruppo portabagagli di
v~nezia). l'esec.zione del servizio d,i carico, scarico, trasporto dei bagagli
dei passeggeri all'interno di un porto, facendo divieto alle persone
non fipp~ten�nti al predet~() grt;lPpO: di eseguire il lavoro di imbarco,
sbarco e trasporto dei bagagli (es~ 805/92).
ORPINE E SICUW!ZZA PUBBLICA -Certificazione antimafia -Attestazione di
� prac�dimenti di prevenzione a carica di conviventi dell'int�ressato.
Certificazione antimafia -Attestazione di procedimento penale per
il delitto di associazione di tipo mafioso in assenza di un procedimento
di prevenzione.
Se nel certificato da rilaseiarsi ai flrii della verifica della mancanza
di situazioni di mafiosit� del contraente privato, ostative alla stipulazione
di contratti con la �Pubblica �mmi�istraz�one (c.d. certificazione
antimafia), si debba dare atto; per quanto concerne i conviventi dell'interessato,
non soltanto dell'avvenuta applicazione a� loro carico di una
misura definitiva di prevenzione, ma anche della pendenza di procedirneriti
volti ad applicare tale misura (es. 2506/92).
Se nel certificato da rilasciarsi ai fini della verifica della mancanza
di situazioni di mafiosit� del contraente privato, ostative aila stipulazione
di contratti con la pubblica amministrazione (c.d. certificazione
antimafia), debba essete attestata la �peri<lenza a carieo dell'interessato di
un procedimento penale per il reato di associazione a delinquere di tipo
mi;tfioso anche se non vi sia. pendenza del collaterale procedimento per
l'applkazfon� di niisura di prevenifone (es. 2506/92).
Disposizioni coiztro la mafia -Confisca definitiva dei beni del sospettato
di appartenenza ad organizzazione mafiosa -Gestione dell'intendente
di finanza -Casa adibita ad abitazione del sospettato o dei
suoi familiari -Poteri dell'intendente -Intimazione rilascio -esecuzione
ln via di autotutela dell'ordine di rilascio.
Se -intervenuta la confisca definitiva dei beni della persona sospettata
di appartenere ad associazione di tipo mafioso _._ e prima che
si. sia proceduto alla. liquidazione delle altre attivit� confiscate -l'in
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
76
tendente di finanza possa intimare al sottoposto alla summenzionata
misura antimafia -o ai familiari di questo -il rilascio della casa
(gi� di propriet� del sospettato di appartenenza all'organizzazione illecita)
adibita ad abitazione del sottoposto a confisca e/o della sua famiglia;
nonch� dare esecuzione in via amministrativa all'impartito ordine
di rilascio (anche ove, in precedenza, il Giudice delegato al sequestro con
provvedimento peraltro di dubbia legittimit� -abbia disposto la
non distrazione dall'uso della abitazione) (es. 4366/91).
Disposizioni contro la mafia � Confisca definitiva o comunque esecutiva
di beni immobili o mobili costituiti in azienda � Natura di detti
beni dal momento della confisca esecutiva a quello di attuazione del
decreto ministeriale di destinazione.
Se i beni immobili e i beni mobili costituiti in azienda confiscati
(con provvedimento definitivo o comunque esecutivo) a persona sospettata
di appartenenza ad organizzazione mafiosa, dal momento della confisca
(definitiva o comunque esecutiva) a quello in cui viene data attuazione
al decreto del Ministro delle Finanze relativo alla loro destinazione,
abbiano natura di beni del patrimonio indisponibile dello Stato
(es. 5631/90).
Disposizioni contro la mafia -Gestione dei beni sequestrati e confiscati
-Custode e amministratore -Cessazione dalle funzioni -Momento.
Disposizioni contro la mafia -Confisca esecutiva dei beni -Attivit�
svolte dall'Amministratore Giudiziario o dal custode dei beni sequestrati
-Effetti nei confronti dell'Amministrazione delle Finanze.
Disposizioni contro la mafia -Processi instaurati da o contro l'Amministratore
Giudiziario o il custode dei beni sequestrati -Confisca
esecutiva -Interruzione.
Se il custode dei beni sequestrati alla persona sospettata di appartenere
ad organizzazione mafiosa -nominato ai sensi dell'art. 2 quater
legge 575/65 -cessi dall'ufficio allorch� venga adottato provvedimento
definitivo o comunque esecutivo di confisca e se l'Amministratore nominato
-dall'Intendente di finanza -ai sensi dell'art. 7, 5� comma, d.l.
230/89 (per la gestione dei beni che alla data di entrata in vigore del
ridetto d.l. 230/89 fossero oggetto di confisca non definitiva e non avessero
ancora ricevuto destinazione) cessi dalla carica del momento dell'esaurimento
delle operazioni di liquidazione ovvero al successivo momento
in cui sia stata data attuazione al Decreto Ministeriale di destinazione
(es. 5818/86).
Se, intervenuto provvedimento definitivo o comunque esecutivo di
confisca dei beni della persona sospettata di appartenenza ad organizzazione
mafiosa, l'Amministrazione delle Finanze subentri nei rapporti
giuridici sostanziali posti in essere dall'Amministratore Giudiziario o dal
custode durante la fase di sequestro dei beni stessi (es. 5818/86).
Se, intervenuto provvedimento definitivo o comunque esecutivo di
confisca dei beni della persona sospettata di appartenenza ad organiz
. PARTE II, CONSULTAZIONI
zazione mafiosa, vi sia interruzione dei giudizi civili e amministrativi
pendenti instaurati da o contro l'amministratore giudiziario o il custode
dei beni stessi durante la fase del sequestro (es. 5818/86).
Misure di prevenzione -Disposizioni contro la mafia -Aree confiscate
al sospettato di appartenenza ad associazione mafiosa -Opere edilizie
abusive ivi esistenti -Destinazione a scopi pubblici o sociali o vendita
-Possibilit� e modalit�.
Misure di prevenzione -Disposizioni contro la mafia -Aree confiscate
al sospettato di appartenere ad associazione mafiosa -Opere edilizie
abusive ivi esistenti -Demolizione.
Se gli immobili insistenti su terreni confiscati a persona sospettata di
appartenenza ad organizzazione mafiosa, edificati (gi� prima della confisca)
abusivamente (e precisamente in assenza di concessione edilizia o in
totale difformit� da essa o con variazioni essenziali) e per i quali non vi
sia stata sanatoria (ad esempio condono edilizio ex 1. 47/85) debbano essere
necessariamente abbattuti oppure possano essere destinati al soddisfacimento
di fini istituzionali dello Stato o di altri scopi pubblici o sociali
oppure essere posti in vendita (es. 2225/92).
Se, ove si debbano abbattere immobili edificati abusivamente (ad esempio
senza concessione edilizia) -e gi� prima della confisca -su terreni
confiscati a persona sospettata di appartenere alla mafia (o altra organizzazione
similare), alla demolizione delle considerate opere edilizie
debba provvedere il Sindaco, a carico e spese del responsabile dell'abuso
edilizio, previa diffida a quest'ultimo; e se in tali casi alla demolizione
possa provvedere, in via di autotutela, anche l'Amministrazione
delle Finanze (es. 2225/92).
PESCA -Acquacultura e piscicoltura -Acque marittime interne -Polizia,
vigilanza e rilascio concessioni -Competenza regionale.
Se -in virt� dell'art. 100 d.P.R. 616/77 -debbano ritenersi trasferite
alle Regioni le funzioni attinenti alla piscicoltura e all'acquacoltura
nel demanio marittimo interno e se -pertanto -i relativi atti di concessione
vadano rilasciati dalla Regione (previo parere favorevole dell'organo
statale competente) (es. 8231/91).
PROCEDIMENTO PENALE -Reati tributari -Verbale di accertamento redatto
dalla Guardia di Finanza -Possibilit� di acquisizione nel fascicolo del
dibattimento.
Reati tributari -Prova -Presunzioni previste da norme tributarie Utilizzabilit�.
Se -nei procedimenti penali relativi a reati tributari (nella specie
in materia di imposte dirette e IVA) -il processo verbale di constatazione
redatto dalla polizia tributaria possa essere acquisito al fascicolo
del dibattimento (es. 720/92).
RASSEGNA AVVOCATURA.DELLO STATO
78
Se nel giudizio penale concernente reati tributari (nella specie in
materia di imposte dirette e IVA) possano essere utilizzate le presunzioni
previste da norme tributarie (es. 720/92).
REGIONI -Piano paesistico e piano urbanistico-territoriale -Competenza
della Regione Campania -Delegabilit� alle Comunit� Montane.
Se, nell'ambito delle competenze delegate dalla Regione Campania
alle Comunit� Montane ci sia anche quella relativa ai piani paesistici o
urbanistico-territoriali (es. 2412/92).
RISCOSSIONE DELLE IMPOSTE -Servizio di riscossione dei tributi -Concessionari
-Contributi per squilibri gestionali -Decadenza dalla concessione.
Servizio di riscossione dei tributi -Commissario governativo delegato
provvisoriamente alla riscossione -Successione nell'azienda del concessionario
decaduto o nei debiti di questi verso i dipendenti.
Se il contributo previsto (dall'art. 3 dJ. 417/91) a favore dei concessionari
del servizio di riscossione dei tributi (o dei commissari governativi
delegati provvisoriamente alla riscossione) nell'eventualit� che
per l'anno 1990 siano stati accertati -relativamente alle aziende degli
stessi -sq�ilibri gestionali che abbiano compromesso il regolare svolgimento
del servizio, spetti al concessionario che, svolto il servizio nel 1990,
sia incorso in decadenza dalla concessione nel successivo anno 1991
(es. 2864/92).
Se il commissario governativo, nominato a seguito della decadenza
di concessionario del servizio di riscossione dei tributi, succeda nell'azienda
di quest'ultimo o comunque risponda dei debiti di lavoro contratti
dal concessionario decaduto con i propri dipendenti (es. 2864/92).
SPESE GIUDIZIALI CIVILI -Patrocinatore distrattario -Onorari e diritti Imposta
sul reddito delle persone fisiche -Ritenuta di acconto -Imposta
sul valore aggiunto -Fattura.
Se (ai sensi del combinato disposto degli artt. 25 e 29 d.P.R. 600/73)
siano soggette a ritenuta diretta in acconto dell'IRPEF le somme corri~
sposte in esecuzione di una sentenza di condanna alle spese di giudizio
ed a titolo di onorari e competenze professionali dall'Amministrazione
statale al difensore della controparte vittoriosa, a favore del quale sia
stato emesso provvedimento di distrazione ex art. 93 c.p.c.; e se il patrocinatore
distrattario ai fini dell'IVA debba emettere fattura (e precisamente
fattura-quietanza a saldo) nei confronti del proprio assistito e non
gi� della parte soccombente (es. 4332/92).
Rimborso forfettario sulle spese generali -Omessa considerazione nella
liquidazione operata in sentenza -Ripetizione nei confronti del soccombente.
Se ove il giudice -nell'operare la liquidazione delle spese di giudizio
-non abbia preso in considerazione il rimborso forfettario .delle
79
PARTE II, CONSULTAZIONI
spese generali spettante . (giusta . previsione � della tariffa professionale
forense) aLdifensore, la parte soccombente sia tenuta a corrisponcJ.ere a
quella vincitrice, in aggiunta alle somme oggetto di condanna nelle spese,
un'ulteriore. so;rnma (pari al 10 % dell'ammontare dei diritti ed o:norari
liquidati.ii;l sent<;:Jlia) a titolo ..,...-appunto -di iimborso forfettario sulle
~:Pese ge1l~raH (es. 2806/92). � � � � � � �
-.Spes~ di .giudizio� Contributo previdenziale integrativo dovuto dall'esercente
la pt;ofes#one forense,.� Ripetibilit� ~ Legale,libero professionista
delegato dall'Avvocatura dello Stato � Obbligazione di pagamento non
derivante da condanna.
Se fra le spese pr�ces!!tiai�, ch� llil parte soccdmbente � tenuta a rimborsare
a quella vincitrice, rientri anche la somma da quest'ultima dovuta
al :Propri� .difensore a titolo di contributo Cassa di previdenza Avvocati
e Procuratori e se l'Amministrazione sia tenuta al pagamento del
ridetto .contributo previde11ziale (del 2 % sugli onorari e didtti esposti in
parcella) quando debba corrispondere le competenze per l'opera svolta
ad avvocato o procuratore libero professionista che abbia agito quale
i:Ielegato dell'Avvoc11turadello Stato (ai sensi dell'.art,. 2 r.d. 1611/1933) o
quando i;ia tenut11 (non in forza di condanna ma ad altro titolo: es. transazione)
a corrispondere (o rimborsare somme .anticipate per) spese
legali (es. 3811/92).
STAMPA,. Editoria .~ ]mPresa ecJitrice � Societ� .di capitali � Intestazione
a<l una societ(I. in accomandita. semplice delle azioni (o quote) di
soc:iet� socie della societ� editrice. � �
Se ai sensi dell'art. 1 comma 4 legge S agosto 1981 n. 416 la maggioranza
delle azioni aventi diritto di voto (o delle quote) della societ� di
capitali che' sia a sua volta socia di altra societ� �li capitali titolare di
impresa editrice possa essere calcolata tenendo conto, oltre che di quelle
intestate . a persone fisiche, anche di quelle spettanti ad una societ� in
accomandita semplice (�s. 2933/92).
Garante per la radiodiffusi�me e l'editoria � Sanzioni amministrative �
Diffida ex art. 31 legge 6 agosto 1990 n. 223 � Carattere permanente o
.istantaneo del.l'illecito � Rilevanza.
Gara:nte per la ra4iodiffusione e l'editoria � Sanzioni ammini$trative Procedimento
� Pagamento in mi$ura ridotta (oblazione) -Applicabilit�.
Se per l'applicazione . c;lelle sanzioni amministrative di competenza
del Garant� per la �radio�iiffusione e l'e�itorfa la diffida di cul. all'art. 31
legge 6 agosto 1990, n. 223. sia necessaria solamente per gli illeciti di carattere
permanente (es, 2124/92).
Se nel procedimento di applicazione delle sanzioni amministrative di
competenza del Garante per. la radiodiffusione e l'editoria il contravven~
tore possa essere ammesso al pagamento in misura. ridotta ai sensi dell'art.
16 legge 24 novembre 1981, n. 689 quanP.o vi sia stata la diffida
ex art. 31 legge 6 agosto 1990, n. 223 (es. 2124/92).
80
RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO
Radio e televisione -Garante per la radiodiffusione e l'editoria -Consiglio
consultivo degli utenti -Natura -Oggetto dell'attivit� consultiva.
Se il Consiglio consultivo degli utenti istituito presso l'Ufficio del
garante per la radiodiffusione e l'editoria dall'art. 28 legge 6 agosto 1990,
n. 223 possa esprimere pareri, oltre che su questioni generali ed astratte
in materia radiotelevisiva, anche su fattispecie concrete o singole trasmissioni,
in particolare per quelle che secondo il garante potrebbero
essere assoggettate a procedimenti sanzionatori (es. 1909/92).
TRIBUTI ERARIALI INDIRETTI -Dogana -Diritti doganali dovuti da una Amministrazione
dello Stato -Ritardato pagamento -Interessi di mora.
Se un'Amministrazione dello Stato, nel caso in cui assuma la qualit�
di soggetto passivo di un'obbligazione doganale, si� tenuta al pagamento
degli interessi di mora per il ritardato versamento di diritti doganali
(es. 238/92).
Dogane -Pagamento di diritti doganali effettuato con modalit� diverse
da quelle prescritte -Rimborso -Disciplina applicabile -Misura e
decorrenza degli interessi.
Se la restituzione di diritti doganali in primo momento versati con
modalit� difformi da quelle prescritte e poi pagati di nuovo nelle forme
prescritte comporti l'applicazione delle regole proprie dei rimborsi di
diritti doganali indebitamente percetti ed in particolare quelle (art. 93 t.u.
leggi doganali) concernenti la decorrenza. e la misura degli interessi
ovvero di quelle di diritto comune sull'indebito oggettivo (es. 4572/91).
TRIBUTI IN GENERE -Accensione di garanzie reali (ipoteca) ed esecuzione
forzata sui beni del debitore di imposta costituiti in fondo patrimoniale.
Se si possa iscrivere ipoteca legale e/o procedere ad esecuzione
forzata sui beni immobili che il debitore di tributi abbia costituito in
fondo patrimoniale per far fronte ai bisogni della famiglia (es. 2448/92).
-Rimborso di crediti di imposta -Imputazione dei pagamenti -Criteri.
Se i pagamenti parziali di rimborsi di imposta debbano essere imputati
prima agli interessi e per la parte residua al capitale, secondo la regola
dettata dall'art. 1194 cod. civ. (es. 1788/92).
Riscossione -Procedimenti cautelari -Sequestro ex art. 26 legge
7 gennaio 1929 n. 4 -Necessit� della notifica degli atti di accertamento.
Se le modifiche introdotte alla disciplina comune del sequestro comportino
che l'Amministrazione finanziaria, ottenuta dal Presidente del
Tribunale l'autorizzazione al sequestro in garanzia dei tributi ex art. 26
legge 7 gennaio 1929, n. 4, debba provvedere nel termine di scadenza di
trenta giorni a notificare gli atti di accertamento relativi ai tributi garantiti
(es. 4186/91).
PARTE Il, CONSULTAZIONI 81
Violazioni -Pena pecuniaria -Definizione in via breve -Ripetizione
di indebito.
Se, in caso di violazione di leggi finanziarie il contribuente possa
proporre azione di ripetizione di indebito per ottenere il rimborso di
quanto pagato ai sensi dell'art. 15 legge 7 gennaio 1929, n. 4 all'atto della
definizione in via breve della violazione invocando l'intervenuto accertamento
dell'insussistenza della violazione in sede giurisdizionale o amministrativa
(es. 6418/91).
TRIBUTI LOCALI -Imposta comunale sulla pubblicit� -Determinazione della
superfici(!, imponibile -Esposizione pubblicitaria mediante collocazione
senza soluzione di continuit� di pi� mezzi pubblicitari di identico
contenuto -Etichette adesive applicate sugli schienali dei seggiolini
di uno stadio.
Se agli effetti dell'applicazione dell'imposta comunale sulla pubblicit�,
ed in particolare della determinazione della superficie imponibile,
sia da considerarsi come unico mezzo pubblicitario ciascuna fila di seggiolini
di uno stadio di calcio, uniti tra loro e non intervallati da camminamenti,
sui quali siano state applicate etichette adesive contenenti
identici messaggi pubblicitari (es. 9460/90).
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