GENNAIO -FEBBRAIO 1968
IO XX-N. l
RASSEGNA
ELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Pubblicazione bimestrale di servizio
ROMA
ISTITUTO POLIGRAFICO DELLO STATO
1 9 6 8
ABBONAMENTI
ANNO ................................ L. 7.500
UN NUMERO SEPARATO .....�..�......�.. � 1.300
Per abbonamenti e acquisti rivolgersi a:
LIBRERIA DELLO STATO -PIAZZA G. VERDI, 10 -ROMA
e/e postale 1/40500
Stampato in Italia � Printed in ltal'Y
Autorizzazione Tribunale di Roma -Decreto n. 11089 del 13,]luglio 1966
(7213396) Roma, 1968 -Istituto Poligrafico dello Stato P.V.
Con questo numero le sezioni, terza e sesta, vengono
curate rispettivamente dai colleghi avv; PIETRO DE FRANc1sc1
e FRANCESCO CARUSI.
Ai colleghi GIUSEPPE DEL GRECO che lascia l'incarico
e FRANCESCO CARUSI che lascia la sezione terza per assumere
la cura della sezione sesta, va il pi� vivo ringraziamento
per la proficua attivit� svolta, neHa certezza
che essi continueranno a dare, anche in avvenire, a;l periodico
la loro migliore collaborazione.
LA REDAZIONE
INDICE
Parte prima: GIURISPRUDENZA
Sezione prima: GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE E INTERNA
ZIONALE
pag.
Sezione seconda:
GIURISPRUDENZA SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE
" 17
Sezione terza:
GIURISPRUDENZA CIVILE ,, 42
Sezione quarta: GIURISPRUDENZA AMMINISTRAl'WA " 71
Sezione quinta: GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA " 76
Sezione sesta: GIURISPRUDENZA IN MATERIA DI ACQUE PUBBLICHE,
APPALTI E FORNITURE � 118
Sezione settima: GIURISPRUDENZA PENALE ,, 146
Parte seconda: QUESTIONI -RASSEGNE -CONSULTAZIONI -NOTIZIARIO
~UESTIONI
pag.
~SSEGNA DI DOTTRINA )) 7
~SSEGNA DI LEGISLAZIONE )) IO
:ONSUL T AZIONI )) 18
'JOTIZIARIO . . )) 31
La pubblicazione � diretta dall'avvocato:
UGO GARGIULO
Le sezioni della parte prima sono curate, nell'ordine, dagli avvocati:
Michele Savarese, Benedetto Saccari, Pietro De Francisci, Ugo Gargiulo,
Mario Fanelli, ,Franco Carusi, Antonino Terrnnova
Le rassegne di dottr.ina e legfalazione dagli avvocati:
Luigi Mazzella e Arturo Marzano
ARTICOLI, NOTE, OSSERVAZIONI, QUESTIONI
LA
REDAZIONE, Note sul contenzioso dei pubblici appalti . . II, 1
G.
DE PAOLA, Osservazioni in tema di approvazione dei contratti
sottoposti al regime di contabilit� . . . . . . � . . . I, 19
P. DI TARSIA, Ingiunzione fiscal�: questioni vecchie e nuove . I, 90
P.
DI TARSIA, In tema di diritti della difesa: l'art. 372 c. p. p. e
il deposito degli atti dell'istruttoria sommaria . . . . . . I, 146
INDICE ANALITICO -ALFABETICO
DELLA GIURISPRUDENZA
1.CQUE PUBBLICHE ED ELETAPPALTO
TRICIT�
-Concessione e derivazione -Concessione
di grande derivazione
per forza motrice -Espropriazione
di immobile occorrente per
l'esecuzione dei lavori e degli impianti
-Prefissione � per relationem
� dei termini ex art. 13 leg.
25 giugno 1865, n. 2359 -Legittimit�
-Sussiste, 122.
-Concessione e derivazione -Concessione
di grande derivazione
per forza motrice -Espropriazione
per p.u. di immobi~e occorrente
per l'esecuzione dei lavori
e degli impianti -Proroga del
termine di compimento di espropriazione
per difficolt� incontrate
dal concessionario nelle varie
operazioni -Legittimit� -Sussiste
-Sindacato del Giudice di
legittimit� della valutazione delle
ragioni della proroga -Esclusione
-Necessit� che la proroga
abbia durata non maggiore del
termine prorogato -Esclusione,
122.
-
Concessione e derivazione
Concessione di grande derivazione
per forza motrice -Espropriazione
di immobile occorrente
per la realizzazione del � franco
� o zona di rispetto di un serbatoio
-Legittimit� � -Sussiste,
122.
~MMINISTRAZIONE DELLO STATO
E DEGLI ENTI PUBBLICI
-Contabilit� generale dello Stato Contratti
della p. a. -Approvazione
-Efficacia retroattiva, con
nota di G. DE PAOLA, 19.
-Contabilit� generale dello Stato
-Contratti della p. a. -Contratto
concluso dallo stesso organo competente
per l'approvazione -Approvazione
implicita -Ammissibilit�,
con nota di G. DE PAOLA,
19.
-Appalti di opere pubbliche -Appalti
di opere militari -Mancata
verbalizzazione della sospensione
dei lavori ordinata dall'Amministrazione
e dalla successiva
ripresa dei lavori medesimi -Riserve
dell'appaltatore investenti
l'andamento generale dei lavori
-Momento e sede di formulazione
e di conferma -Verbale di
ultimazione dei lavori e conto finale,
126.
-AP,palto di opere pubbliche -Appalti
di opere militari -Ordine di
servizio del direttore dei lavori
-Ordine di sospensione dei lavori
-Onere della riserva immediata
-Presupposto necessario Verbale
di sospensione e ripresa
dei lavori, 125.
-Appalto di opere pubbliche -Appalti
di opere militari -Ordine
di servizio del� direttore d�i lavori
-�� Osservazioni � dell'appaltatore
-Termine di decadenza Applicabilit�
alle � riserve � dell'appaltatore
,.. Esclusione -Differenza
fra � osservazioni � e � riserve
� 125.
-Appalto di opere pubbliche Formazione
del contratto -Aggiudicazione
a seguito di incanto
o di liquidazione privata -Natura
ed efficacia di atto conclusivo
della formazione del contratto Sussiste,
118.
-Appalto di opere pubbliche Onere
dell'appaltatore di formulazione
delle riserve -Funzione
e portata -Fatti continuativi
-Necessit� di immediata formulazione
della riserva -Esclusione
-Differimento della formulazione
della riserva al momento della
sottoscrizione del conto finale Sussiste,
118.
-
Appalto di opere pubbliche -Potere
discrezionale dell'Amministrazione
committente di ordinare
la sospensione dei lavori per
vm RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
proprie � esigenze � -Presuppo
sti e limiti, 126.
Appalto di opere pubbliche Svolgimento
del rapporto -Difficolt�
di esecuzione derivanti da
cause preesistenti geologiche,
idriche e � simili � non previste
dalle parti -Notevole, maggiore
onerosit� della prestazione dell'appaltatore
-Diritto dell'appaltatore
ad un � equo compenso � Concetto
di causa preesistente,
non prevista dalle parti, rilevante
ai fini dell'indennizzo -Fattispecie,
126.
-Appalto di opere pubbliche Svolgimento
del rapporto -Onere
della riserva immediata -Presupposto
nece~sario -Regolare
formazione del documento contabile
nel quale la riserva deve
essere iscritta -Mancanza -Procastinazione
dell'onere di proposizione
della riserva -Sussiste,
125.
-
Appalto di opere pubbliche Svolgimento
del rapporto -Riserve
dell'appaltatore -Onere di
chiarezza -Sussiste, 126.
ATTO AMMINISTRATIVO
-V. Contabilit� generale dello
Stato.
CASSAZIONE
-Quietanza del deposito per multa
-Omessa trascrizione degli
estremi sul ricorso e sulla copia
notificata -Inammissibilit�, 70.
-V. anche Competenza e giurisdizione.
CIRCOLAZIONE STRADALE
-Contravvenzioni commesse da
persone non residenti in Italia Notifica
non obbligatoria -Viollazione
1del diritto di difesa Esclusione,
6.
COLLEGIO AMMINISTRATIVO
-
V. Impiego pubblico.
COMPETENZA E GIURISDIZIONE
-Cassazione -Consiglio di Stato Decisioni
-Sindacato delle Sezioni
unite della Corte di Cassazione
Limiti Questioni di
legittimit� costituzionale -Irrilevanza
sulla questione di giuri
sdizione -Inammissibilit� del
ricorso, 36.
-Cassazione -Consiglio di Stato Decisioni
-Sindacato delle sezioni
unite della Corte di Cassazione
-Limiti -Questioni di
legittimit� costituzionale -Potere
dovere del Consiglio di Stato di
pronunziarsi sulla rilevanza e
sulla fondatezza delle questioni
di legittimit� costituzionale
Motivazione analitica -Eccesso
di potere giurisdizionale -Insussistenza,
34.
-Danni di guerra -Indennizzo Contributo
di ricostruzione
Pretesa del privato alla concessione
ed alla misura -Interesse
legittimo -Giurisdizione del Consiglio
di Stato, 36.
-Edilizia economica e popolare Affitto
di alloggi ai militari Provvedimenti
relativi -Competenze
della Autorit� militare e
dell'I.N.C.I.S. -Natura giuridica
-Effetti -Giurisdizione del
giudice amministrativo, 38.
-Espropriazione per p. u. -Piano
regolatore della citt� di Roma Giurisdizione
ordinaria e giurisdizione
amministrativa -Controversia
sulla esistenza del potere
di espropriazione -Formulazione
astratta della inesistenza del
potere per esclusione del bene
dalla previsione legislativa -Fattispecie
-Giurisdizione del Giudice
ordinario, con nota di G.
PROVENZALI, 26..
-Giurisdizione generale di legit"timit�
del Consiglio di Stato ��
Presupposti Conseguenze
Fattispecie, 17.
-Navigazione marittima -Aziende
concessionarie dei .servizi di trasporto
-Contributo straordinario
di esercizio -Richiesta di integrazione
-Giurisdizione del
I
Consiglio di Stato, 30.
f
l
INDICE IX
-Obbligazioni a contratti -Guerra
-Deliberazioni del Commissario
per la liquidazione e la sistemazione
dei contratti di guerra Giurisdizione
ordinaria e amministrativa
-Criterio di discriminazione
-Applicabilit� dei normali
principi, con nota di G. DE
PAOLA, 18.
-Questioni di giurisdizione -Poteri
della Cassazione in ordine ai
presupposti di fatto, 30.
-V. anche Competenza e giurisdizione,
imposte e tasse in genere.
CONCESSIONI AMMINISTRATIVE
-V. Acque pubbliche.
CONFLITTO DI ATTRIBUZIONI
-V. Friuli -Venezia Giulia, Sicilia.
CONTABILIT� GENERALE DELLO
STATO
-Pagamenti di spese -Vizi del
procedimento amministrativo Annullabilit�
dell'atto -Legittimazione
-Fattispecie, 59.
-V. anche Amministrazione dello
Stato.
CONTRATTI AGRARI
-Innovazioni radicali progettate
dal concedente -Esclusione della
proroga legale -Attuabilit� ed
utilit� generale delle trasformazioni
-Preventiva dichiarazione
in proposito dell'ispettorato agrario
-Illegittimit� costituzionale
-Esclusione, 3.
CORTE COSTITUZIONALE
-Conflitto di attribuzione tra Stato
e Regione -Provvedimento non
definitivo di organo statale Ammissibilit�
del ricorso, 13.
COSTITUZIONE DELLA REPUBBLICA
-V. Circolazione statale, Contratti
agrari, Friuli-Venezia� Giulia,
Matrimonio, Lavoro, Procedimento
penale, Sicilia.
DANNI
-V. Prescrizione.
EDILIZIA POPOLARE ED ECONOMICA
-Alloggi Cooperativi -Opere abusive
-Ordine di rimozione -Presupposti,
74.
-V. anche Competenza e giurisdizione.
ENTRATE PATRIMONIALI DELLO
STATO
-V. Imposte e tasse in genere.
ESECUZIONE FISCALE
-V. Imposte e tasse in genere.
ESPROPRIAZIONE PER P. U.
-Espropriazione -Efficacia traslativa
del decreto -Diritto all'indennit�
-Prescrizione -Termine
iniziale, 44.
-Indennit� -Indennit� pari al valore
denunciato ai fini dell'imposta
sull'incremento di valore delle
aree -Mancato deposito degli
interessi -Decreto prefettizio Illegittimit�,
73.
-V. anche Acque pubbliche, Competenza
e giurisdizione.
FRIULI-VENEZIA GIULIA
-Conflitto di attribuzione fra Stato
e Regione -Atto di rinvio della
legge -Supposta illegittimit� del
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
l'atto di rinvio -Proposizione del
ricorso da parte della Regione
dopo 60 giorni della conoscenza
delle decisioni di rinvio -Inammissibilit�
del ricorso, 14.
GIUDIZIO DI LEGITTIMIT� COSTITUZIONALE
-
V. Competenza e giurisdizione.
GIUSTIZIA AMMINISTRATIVA
-Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Atto di nomina di
Commissario presso un Ente pubblko
-Impugnativa -Posizione
del Commissario -� Controinteressato,
71.
-Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Notifica a mezzo posta
-Omesso deposito dell'avviso
di ricevimento -Inammissibilit�,
71.
-Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Notifica presso l'ufficio
-Consegna resa a mani proprie,
71.
-Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Nozione, 71.
-V. anche Competenza e giurisdizione.
GUERRA
-
V. Competenza e giurisdizione.
IMPIEGO PUBBUCO
-Carriera -Ricostruzione -Necessit�
di riesame di provvedimento
non pi� impugnabile -ImpugnabHit�
del silenzio -Esclusione,
72.
-Provvedimento disciplinare
Commissione giudicatrice -Partecipazione
di componente gi�
pronunciatosi in qualit� di inquirente
-Illegittimit�, 72.
-Stipen�l.i, assegni, indennit� -Ripetibilit�
di emolumenti non dovuti
-Limiti, 75.
IMP,OSTA DI REGISTRO
-Enunciazione di convenzione
verbale -Enunciazione di �conferimenti
in societ� di fatto -Momento
da considerare ai fini della
determinazione dell'imponibile E
quello dell'attuazione dei con.
ferimenti -Accertamento presuntivo
in base al patrimonio sociale
al momento dell'enunciazione
in mancanza di prova contraria
inoppugnabile -Legittimit�,
76.
-
Enunciazione di convenzione verbale
-Enunciazione in sentenza
-Tassabilit� ai sensi dell'art. 62
della legge di registro -Sussiste,
76.
-Superficie -Locazione -Concessione
di terreno per costruirvi un
impianto di distribuzione di carburanti
con annessa stazione di
servizio -Configurabilit�, anche
ai fini tributari, di un rapporto
(anomalo) di locazione -Criteri,
99.
IMPOSTA DI SUCCESSIONE
-Attivo imponibile -Beni siti nel
territorio di Trieste -Coacervo
con i beni siti in altra parte del
territorio dello Stato -Ammissibilit�,
85.
IMPOSTA SULLE SOCIET�
-Reddito imponibile -Detrazioni
-Imposte iscritte a ruolo posteriormente
alla liquidazione o trasformazione
delle Societ� -Sistema
della legge n. 603 del
1954, con nota di G. ANGELINI
ROTA, 104.
-Reddito imponibile -Detrazioni
-Imposte iscritte a ruolo posteriormente
alla liquidazione o trasformazione
delle societ� -Sistema
del vigente t. u. sulle imposte
dirette, con nota di G. ANGELINI
ROTA, 105.
INDICE.
:X:I
IMPOSTE E TASSE IN GENERE
-Avviso di accertamento di valore
-Mancata sottoscrizione della
copia notificata -Nullit� -Inesistenza,
con nota di G. ANGELINI
ROTA, 112.
Competenza e giurisdizione
Estimazione semplice ed estimazione
complessa -Criteri distintivi
-Controversia sulla individuazione
della consistenza dei beni
conferiti in una societ� di fatto
-� di estimazione semplice,
76.
-Imposte dirette -Azione giudiziaria
-Necessit� della preventiva
decisione definitiva di una
Commissione -Decisione su sole
questioni. pregiudiziali -Non �
sufficiente, con nota di G. ANGELINI
ROTA, 115.
-Imposte dirette -Ricorso contro
i ruoli per duplicazione -Termine
-Inosservanza -Ripetizione
di indebito -Ammissibilit� Fattispecie,
con nota di G. ANGELINI
ROTA, 109.
-Imposte, tasse, entrate patrimoniali
dello Stato -Distinzione Proventi
del �servizio ferroviario
-Entrate di diritto privato
-Competenza . e giurisdizione Competenza
per materia -Ingiunzione
per il pagamento del
biglietto ferroviario e della soprattassa
-Competenza funzionale
del Tribunale -Esclusione, con
nota di u. GIARDINI, 42.
~
Ingiunzione fiscale -Opposizione
-D� luogo ad un giudizio di cognizione
nel merito della pretesa
e non ad un giudizio sulla legittimit�
dell'atto, con nota di P. DI
TARSIA, 90.
-
Procedimento dinanzi alle Commissioni,
nullit� degli atti della
sentenza -Rimedi -Impugnazione
-Necessit� -Limiti, con nota
di G. ANGELINI ROTA, 112.
IMPUGNAZIONE
-Impugnazione incidentale tardiva
diretta contro una parte diversa
da quella che ha proposto l'impugnazione
principale -Inammissibilit�
-Causa inscindibile -Impugnazione
autonoma in via incidentale
tardiva -Ammissibilit�,
67.
INGIUNZWNE �FISCALE
-Opposizione -Domanda riconvenzionale
all'Amministrazione Ammissibilit�,
con nota di P. DI
TARSIA, 90. '
-V. anche Imposte e Tasse in genere.
LAVORO
-Riposo settimanale del lavoratore
-Cadenza ad intervalli pi� lunghi
di una settimana -Legittimi-.
t� costituzionale -Fattispecie diverse,
8.
LEGGI, DECRETI E �REGOLAMENTI
-4egge ed atti aventi forza di
legge -Incidenza sui diritti soggettivi
-Questioni di legittimit�
costituzionale -Declaratoria di
illegittimit� da parte della Corte
Costituzionale -Giurisdizionale
del giudice ordinario, 17.
LOCAZIONE
-
V. Imposta di registro.
MANDATO
-Mandato con rappresentanza Eccesso
nell'esecuzione dell'incarico
-Nozione -Effetti, 59.
MATRIMONIO
-Separazione di fatto dei Coniugi
-Obbligo del marito di somministrare
alla moglie ci� che �
necessario ai bisogni della vita Illegittimit�
costituzionale
Esclusione, 1.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
NAVE E NAVIGAZIONE
-V. Competenza e giurisdizione.
OBBLIGAZIONI E CONTRATTI
-V. Competenza e giurisdizione.
OPERE PUBBLICHE
-V. Appalto.
PRESCRIZIONE
Cause impeditive all'esercizio del
diritto -Nozione, 45.
Illecito meramente civile ed illecito
penale da unico fatto in danno
della stessa persona -Prescrizione
dell'azione risarcitoria da
illecito civile -Applicabilit� del
pi� lungo termine della prescrizione
per il reato, 47.
-Prescrizione del diritto al risarcimento
del danno da reato Determinazione
della prescrizione
pi� lunga stabilit� per il reato
-Rilevanza del titolo del reato
contestato e irrilevanza della
qualificazione data dalla sentenza
-Cause interruttive della
prescrizione penale -Irrilevanza
ai fini della prescrizione in sede
civile, 50.
-V. anche Violazione delle leggi
finanziarie e valutarie.
PRIVILEGI
Credito per le spese previste
nella seconda parte dell'art. 552
c. nav. -Rimborso a favore del
raccomandatario -Trasferimento
ope legis del privilegio con il credito,
63.
PROCEDIMENTO CIVILE
Interruzione del processo
Omessa declaratoria dell'interruzione
-Legittimazione a dolersi
dell'irregolare prosecuzione del
giudizio, 76.
-PROCEDIMENTO PENALE
-Istruzione -Istruzione sommaria
-Chiusura -Proscioglimento Applicazione
della norma che impone
il deposito degli atti in Cancelleria
-Obbligatoriet�, con nota
di P. DI TARSIA, 146.
-IstrUllione formale e sommaria
senza previa contestazione del
fatto o interrogatorio dell'imputato
-Proscioglimento -Illegit.,.
timit� costituzionale, 11.
-Procedimento contro minorenni
-Ispezione corporale -Illegittimit�
costituzionale -Esclusione,
15.
SICILIA
-Conflitto di attribuzione tra Stato
e Regione -Comitato regionale
per il credito ed il risparmio
I
~
Ammin~stratori e sindaci delle fil
Casse di Risparmio -Deroga alla
incompatibilit� -Carenza di potere
del Comitato regionale, 2.
�
-Conflitto di attribuzione con lo
Stato -Competenza a costituire
le Commissioni Pr,0vinciali per
I,,
l'istruttoria delle domande di
iscrizione agli albi nazionali de
.
gli esportatori di prodotti ortofrutticoli
-Spetta al Prefetto, 13. '
I
I
TRASPORTO E NOLEGGIO MARITTIMO
I
-Raccomandatario -Disciplina Obbligo
di anticipare le spese,
relative ai transiti, previste dalla
seconda parte dell'art. 552 cod.
nav., 63.
VIOLAZIONI DELLE LEGGI F'INANZIARIE
E VALUTARIE
<�:lli
-Pena pecuniaria -Prescrizione
Verbali di accertamento delle
violazioni -Efficacia interruttiva
li
della prescrizione -Limiti, con
nota di G. ANGELINI ROTA, 102.
I
INDICE CRONOLOGICO
DELLA GIURISPRUDENZA
:!ORTE COSTITUZIONALE
il dicembre 1967, n. 144 . pag. 1
l5 dicembre 1967, n. 145 . 2
l5 dicembre 1967, n. 147 . 3
l5 dicembre 1967, n. 149 . 6
l5 dicembre 1967, n. 150 . 8
l5 dicembre 1967, n. 151 . 11
l5 dicembre 1967, n. 153 . 13
l5 dicembre 1967, n. 154 . 14
.5 dicembre 1967, n. 156 . 15
GIURISDIZIONI CIVILI
::ORTE DI CASSAZIONE
;ez. Un., 14 giugno 1967, n. 1331 . pag. 76
lez. Un., 24 giugno 1967, n. 1556 17
;ez. Un., 31 luglio 1967, n. 2037 18
;ez. Un., 31 luglio 1967, n. 2039 26
;ez. I, 7 ottobre 1967, n. 2290 . 85
;ez. Un., 9 ottobre 1967, n. 2339 90
lez. Un., 13 ottobre 1967, n. 2443 30
lez. I, 30 novembre 1967, n. 2851 . 99
lez. I, 4 dicembre 1967, n. 2869 . . 118
;ez. III, 20 dicembre 1967, n. 2988 . 42
!ez. I, 8 gennaio 1968, n. 34 . . . 102
lez. Un., 15 gennaio 1968, n. 82 . 34
lez. I, 18 gennaio 1968, n. 91 . . . 44
lez. III, 22 gennaio 1968, n. 171 . 47
lez. III, 22 gennaio 1968, n. 175 . 50
lez. I, 27 gennaio 1968, n. 267 . 104
;ez. I, 31 gennaio 1968, n. 314 . 109
)ez. I, 3 febbraio 1968, n. 350 . 112
lez. I, 3 febbraio 1968, n. 354 . 115
lez. I, 8 febbraio 1968, n. 417 . 59
lez. Un., 9 febbraio 1968, n. 424 . 36
;ez. I, 10 febbraio 1968, n. 429 . . 63
;ez. I, 21 febbraio 1968, n. 575 . . 67
;ez. I, 21 febbraio 1968, n. 577 . . 70
~ez. �n., 29 febbraio 1968, n. 661 . 38
~RIBUNALE SUPERIORE DELLE ACQUE
6 febbraio 1968, n. 4 . . . . . . . . . . . . . . . . . . pag. 122
XIV RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
LODI ARBITRALI
20 febbraio 1968, n. 5 (Roma) . . . . . . . . . . . . . . pag. 125
GIURISDIZIONI AMMINISTRATIVE
CONSIGLIO DI STATO
Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 1 pag. 71
Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 5 71
Sez. IV, 1.2 gennaio 1968 n. 10 72
Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 12 . 72
Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 17 . 73
Sez. IV, 7 febbraio 1968, n. 70 . 74
Sez. IV, 14 febbraio 1968, n. 74 . 75
GIURISDIZIONI PENALI
CORTE DI CASSAZIONE
Sez. II, 5 gennaio 1968, n. 4163 . . . . . . . . . . . . . . pag. 146
SOMMARIO DELLA PARTE SECONDA
QUESTIONI
Per una nuova disciplina del contenzioso dei pubblici appalti . . pag. 1
RASSEGNA DI DOTTRINA
C.
CARBONE, I doveri pubblici individuali nella Costituzione,
Giuffr�, Milano, 1968 . . . . . . . . . . . . . pag. 7
G.
CERVATI, Aspetti della legislazione vigente circa usi e terre
di uso civico, Riv. trim. dir. pubblico . . . . . . . . . 9
V. GIORGis,
Imposte di bollo e di pubblicit�, Nuova Rivista Tributaria,
editrice, Roma, 1968 . . . . . . . . . . . . . 9
E.
PERFETTI, L'appalto nei riflessi delle imposte indirette delle
agevolazioni tributarie, De Donato Leonardo da Vinci, Bari,
.1967 . . . ; . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9
RASSEGNA DI LEGISLAZIONE
LEGGI E DECRETI (segnalazioni) ........ pag. 10
NORME SOTTOPOSTE A GIUDIZIO DI LEGITTIMIT� COSTITUZIONALE
-Norme delle quali � stato promosso giudizio di legittimit�
10
[NDICE DELLE CONSULTAZIONI (secondo l'ordine di materia)
Acque pubbliche pag. 18 Enfiteusi . pag. 21
Agricoltura e Foreste 18 Esecuzione forzata . 21
Amministrazione pub-Espropriazione p e r
blica. 18 p. u. 21
Assicurazioni . 19 Fallimento 22
Borsa 19 Ferrovie 22
Comuni e Provincie 19 Impiego pubblico 23�
Contrabbando 19 I m p o r t a z i o n i ed
Contributi e finanzia-Esportazioni 24
menti 19 Imposta di bollo 24
Costituzione 20 Imposta di Registro . 25
Edilizia ec. e popo-Imposta di succes
lare 20 sione 25
Elettricit� ed Elettro-Imposta generale endotti
. 20 trata 25
RASSl!.GNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Imposte e tasse pag. 26 Professioni pag. 28
Regioni 28
I
Infortuni sul lavoro . 26
Re'sponsabilit� civile 28
Locazione di cose 26
Riscossione coattiva 29
Navi 27
Strade 29
Occupazione 27
Trasporti 29
I
27
Pensioni . Trattati e Convenzio-~
Previdenza ed assi-ni Internazionali 29
~
stenza 27 Turismo 29
Procedimento civile 28 Usi civici 30
NOTIZIARIO ..................... pag. 31
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PARTE PRIMA
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GIURISPRUDENZA
SEZIONE PRIMA
GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE
E INTERNAZIONALE
::!ORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 144 -Pres. Ambrosini
-Rel. Mortati -Aiello e Nuccio (n. c.).
'1atrimonio -Separazione di fatto dei coniugi -Obbligo del marito
di somministrare alla moglie ci� che � necessario ai bisogni della
vita -Illegittimit� costituzionale -Esclusione.
(Cost. artt. 3, 29, cod. civ. art. 145, primo comma).
L'obbligo del marito, disposto dall'art. 145, primo comma, del
~odice civile in riferimento al secondo comma dello stesso articolo, di
:omminist1�are alla moglie tutto ci� che le � necessario per i bisogni
lella vita in relazione alle proprie sostanze, senza consentire che si
enga conto dei redditi della medesima, non contrasta con l'art. 3,
>rimo comma, e 29, secondo comma, della Costituzione, quando esseniovi
soltanto separazione di fatto dei coniugi, restino immutati gli ob>
lighi e i diritti de.rivanti dal matrimonio (1).
(Omissis). -La Corte ritiene che la rHsposizione denunciata non
ontrasti con la Costituzione poich� la diversit� della distribuzione
legli oneri fra i due COIJ,.iugi trova fondamento nella diversa posizione
(1) La questione, decisa con procedimento in Camera di Consiglio, era
tata sollevata con ordinanza 13 ottobre 1966 della Corte di Appello di
'Iessina (Gazzetta Ufficiale 14 gennaio 1967, n. 12).
La sentenza della Corte Costituzionale richiamata in motivazione, .
3 maggio 1966, n. 46 � riportata in questa Rassegna, 1966, I, 528 con ri
hiami. Tale sentenza � stata pure annotata da AMATO, in Giur. it., 1967,
605; BIGLIAZZI-GERI, in Democrazia e diritto, 1966, 313; A. GUARINO, in
tir. e giur., 1966, 463; NocILLA, in Giur. Cast., 1966, 785.
La Corte, nella prima parte della motivazione, pone a raffronto la sirnzione
di fatto di cui alla sentenza n. 46 del 1966 rispetto a quella in
:issegna. Mentre nel primo caso trattavasi di separazione consensuale,
el secondo trattasi di separazione di fatto, di situazione, cio�, che non
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
che il vigente codice di diritto privato, ritenendola necessaria ad
assicurare l'unit� della famiglia, conferisce loro e che si concreta nell'attribuire
al marito (oltre che l'esclusivit� dell'esercizio della e patria
potest� � sui figli) la titolarit� di una � potest� maritale �, alla quale
connette una ampia serie di particolari poteri, tali da porlo in posizione
di preminenza sulla moglie. A siffatta preminenza si accompagna poi
anche l'affievolimento delle sue responsabilit� per l'inadempimento di
qualcuno degli obblighi derivanti dallo stato matrimoniale, come nel
caso considerato dall'ultimo comma dell'art. 151 del codice civile.
Appare chiaro che nel sistema del codice i particolari doveri
imposti al marito, quali sono quello della � protezione � della moglie
e l'altro, del quale si controverte, della somministrazione ad essa di
tutto quanto le � necessario per la soddisfazione di ogni suo bisogno,
senza riguardo alle sostanze di lei, sono da valutare nel rapporto in
cui si trovano di necessaria correlazione con la situazione di vantaggio
a lui conferita, sicch�, ferma rimanendo quest'ultima, nessuna attenuazione
potrebbe apportarsi negli obblighi, venendo altrimenti meno
l'equilibrio voluto costituire nei rapporti reciproci. -(Omissis).
CORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, 11. 145 -Pres. Ambrosini
-Rel. Benedetti -Presidente Consiglio dei Ministri (Sost. avv.
gen. dello Stato Guglielmi) c. Presid~nte Regione Siciliana (avv.
Sorrentino).
Sicilia -Conflitto di attribuzione tra Stato e Re~ione -Comitato re~io
nale per il credito e il risparmio -Amministratori e sindaci delle
Casse di Risparmio -Dero~a alla incompatibilit� -Carenza di
potere del Comitato re~ionale.
(St. Sicilia art. 17, lett. e, art. 20; d. P. R. 27 giugno 1952, n. 1133, artt. 1 e 2).
Spetta allo Stato, e per esso al Comitato interministeriale per il
credito e risparmio, e non alla Regione Sicilia.na, e per essa al Comitato
regionale, la competenza ad emettere i p1�ovvedimenti di deroga
alle incompatibilit� per l'ufficio di amministratore e di sindaco delle
forma oggetto di specifica prev1s10ne normativa, di guisa che rimangono
immutati gli oblighi e i diritti derivanti dal matrimonio e non sussiste alcun
elemento idoneo a differenziare la situazione stessa da quella che caratterizza
il rapporto matrimoniale. �
Per quanto riguarda i rapporti patrimoniali, in ipotesi di separazione
di fatto, la disciplina deve, conseguentemente, ricondursi in tutto all'articolo
145 e.e.
I
I
PARTE I, SEZ. I, GIURIS�. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE
Casse di Risparmio, previsti dall'art. 4 del r. d. l. 24 febbraio 1938,
n. 204, integrato dall'articolo unico della legge di conversione 3 giugno
1938, n. 778 (1).
CORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 147 -Pres. Ambrosini
-Rel. Mortati -Barone ed altri (Avv. Stella) e Presidente
del Consiglio dei Ministri (Sost. avv. gen. dello Stato Chiarotti).
Contratti agrari -Innovazioni radicali progettate dal concedente Esclusione
della proroga legale -Attuabilit� ed utilit� generale
delle tr~sformazioni -Preventiva dichiarazione in proposito dell'Ispettorato
agrario -Illegittimit� costituzionale -Esclusione.
(Cost. art. 24, 101 e 102; d. I. C. P. s. 1� aprile 1947, n. 27.3, art. l, lett. b; I.
13 giul'(llo 1961, n. 527, art. unico).
L'art. 1, lett. b, del d. l. C. P. S. 1� apr�le 1947, n. 273, modificato
d.all'articolo unico della legge 13 giugno 1961, n. 527, disponendo che
!a dichiarazione dell'Ispettorato agrario compartimentale circa l'attuabilit�
e l'utilit� generale delle trasformazioni agrarie progettate dal
~oncedente per la cessazione della proroga legale vincola, entro certi
!imiti, il giudice ai fini della risoluzione del rapporto agrario, non
(1) La Corte ha affermato che i provvedimenti di dispensa in questione
non rientrano nella competenza del Comitato regionale per il credito ed il
risparmio, esorbitando delle attribuzioni spettanti al Comitato stesso in
virt� dell'art. 2 del d.P.R. 27 giugno 1952, n. 1133. Tale articolo, alla
lett. a), attribuisce al comitato la competenza circa � l'ordinamento di istituti
ed aziende di credito operanti esclusivamente nel territorio regionale�
~d alla lett. e) � la nomina di amministratori e sindaci degli istituti ed
~ziende di cui alla lettera a, nei casi in cui dalle vigenti disposizioni �
:lemandata agli organi di vigilanza bancaria �.
Ora la Corte ha esattamente ritenuto che la dispensa dalle incompatioilit�
� un provvedimento a contenuto particolare che non rientra nel
~oncetto di � ordinamento �, il quale indica provvedimenti a contenuto
generale, e che il provvedimento di dispensa si distingue da quello di
nomina per il procedimento di formazione, per la diversit� del contenuto
~ delle ragioni che ne giustificano l'adozione. Con tale motivazione la Corte
b.a accolto pienamente la tesi sostenuta dall'Avvocatura.
La Regione aveva promosso in via incidentale la questione di legitti!
Ilit� costituzionale degli artt. 1, 2, 10 del citato decreto presidenziale in
riferimento all'art. 20 dello Statuto, ma la Corte ha dichiarato la questione
manifestamente infondata.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
contrasta n� col diritto di difesa, n� con quello dell'indipendenza e del
libero convincimento del giudice, stabiliti dagli artt. 42, 101 e 102 della
Costituzione (1).
(Omissis). -1. -Le due cause riguardano la stessa questione di legitti~
it� costituzionale, sollevata nei confronti deli'art. 1, lett. b, del d. 1.
C. P. S. 1� aprile 1947, n. 273, modificato dalla legge 13 giugno 1961,
n. 527, contenente proroga dei contratti agrari, anche se una fa riferimento
alla violazione del solo art. 24 della Costituzione mentre l'altra
denuncia anche quella degli artt. 101 e 102. Perci� esse sono state
trattate congiuntamente e vengono ora riunite per essere decise con
unica sentenza.
2. -La questione deve ritenersi infondata sotto l'aspetto delle
allegate violazioni, sia del diritto all'azione ed alla difesa in giudizio,
sia del principio del libero convincimento del giudice. A comprovare
l'esattezza di tale affermazione occorre '.lnzitutto tenere presente la
funzione assegnata al decreto n. 273, che � quella di limitare il diritto
dei proprietari terrieri alla libera disponibilit� dei fondi concessi in
compartedpazione o in affitto, affinch� risulti tutelato l'interesse generale
alla protezione della parte del rapporto contrattuale economicamente
e socialmente pi� dibole. Protezione che si esplica, sia con l'imposizione
della proroga legale dei contratti agrari in corso, sia con il
condizionare i casi di deroga alla proroga stessa ad eventi tassativamente
determinati, riguardanti o l'esigenza dello stesso concedente di
coltivare direttamente il fondo, ovvero (come nel caso che qui viene in
considerazione) l'interesse del privato proprietario a ricavare maggiori
profitti dalla coltivazione del fondo, ma solo in quanto esso appaia
connesso con l'interesse generale.
� appunto siffatta connessione fra queste due specie di interessi
che spiega come la disposizione denunciata, oltre a conferire al giudice
poteri particolarmente penetranti in ordine alla valutazione della
correlazione rilevabile fra la natura, l'entit�, i tempi delle trasformazioni
agrarie volute effettuare dal proprietario e la incompatibilit�
rispetto ad esse della presenza nel fondo dell'affittuario o del colono,
allo scopo di evitare che senza un'effettiva necessit� venga sacrificata
(1) La Corte ha riunito i giudizi di legittimit� costituzionale promossi
con ordinanza 4 marzo 1966 della Corte di Appello di Venezia (Gazzetta
Ufficiale n. 143 dell'll giugno 1966) e con ordinanza dell'll luglio 1966 della
Corte di Appello di Catania (Gazzetta Ufficiale n. 324 del 24 dicembre).
Per riferimento alle sentenze della Corte Costituzionale n. 70 del 1961
e n. 94 del 1962, si rinvia al volume I giudizi di costituzionalit�, 1961-1965,
pag. 206.
PARTE I, SEZ. I, GIURIS. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE
:i. pretesa di costoro al mantenimento in vita del rapporto, richieda
.'altra parte all'Ispettorato agrario compartimentale una preventiva
.ichiarazione, vincolante il giudice, circa i'attuabilit� e l'utilit� delle
1edesime in confronto con le esigenze dell'incremento della produione
agraria, nonch� con quelle dell'occupazione della mano d'opera.
� la diversit� degli interessi voluti soddisfare che d� ragione del
.uplice procedimento richiesto affinch� si possa consentire la deroga
lla proroga legale: il primo, di carattere amministrativo, implicante
ipprezzamenti d'indole discrezionale, anche se in parte di discrezionait�
tecnica, effettuabili per opera delle autorit� (Ispettorati comparimentali
e Ministro dell'Agricoltura) che appaiono le sole, o le pi�
donee, a valutare la corrispondenza del progetto di trasformazione
on le complessive esigenze dell'economia e della solidariet� sociale
da apprezzare anche in relazione alle direttive fissate dai programmi
conomico-sociali ed alla loro idoneit� al conseguimento delle finalit�
ui questi hanno riguardo). Il secondo procedimento, esperibile avanti
gli organi giurisdizionali, solo dopo che l'autorit� amministrativa si
ia pronunciata in senso favorevole all'istanza del proprietario, non
1resenta nessuna limitazione all'esercizio delle comuni facolt� consenite
alle parti, n� dei poteri del giudice per giungere alla determinaione
della volont� della legge nel caso concreto, con riferimento alla
ussistenza dei requisiti di radicalit�, di incompatibilit�, di immediaezza,
richiesti dall'art. 1 lett. b. Non � esatto quanto � stato dedotto
talla difesa di uno dei concedenti, che cio� la fissazione da parte del'
lspettorato del termine per l'ultimazione delle opere di trasforma;
ione vincoli l'apprezzamento del giudice drca la immediatezza delle
rasformazioni proposte, poich�, mentre questa riguarda l'inizio delle
nedesime, l'altra attiene alla loro durata massima e persegue lo
.copo della tutela dell'interesse generale cui esse sono collegate.
Nssuna obiezione in ordine alla costituzionalit� dell'intervento
lell'autorit� amministrativa, in modo condizionante per l'esercizio del'
azione g.iudiziaria, potrebbe dedursi n� dalla circostanza� che l'inte
�esse cui esso si rivolge � fatto valere solo in sceguito all'iniziativa del
>rivato, n� dal fatto che l'inosservanza degli obblighi assunti dal
>roprietario dia luogo non gi� a sanzioni amministrative, ma solo a
loveri nei confronti della parte privata, che pu�, ai sensi dell'art. 4,
�ichiedere la restituzione del fondo ed il risarcimento del danno a lui
>roveniente dall'avvenuto diniego della proroga legale. Infatti la tutela
lel pubblico interesse non si effettua sempre e 12ecessariamente con le
:tesse forme, n� assume sempre la stessa intensit�, potendo invece venire
liversamente ordinata secondo il grado di :::ilevanza delle necessit�
;ociali e la diversit� del contemperamento che si rende necessario at:
uare fra queste ultime e l'autonomia consentita ai privati.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Alla stregua delle considerazioni che precedono, ed una volta ritenuto
ammissibile il parziale affievolimento in interesse legittimo del
diritto del proprietario alla trasformazione delle culture del proprio
fondo, deve ritenersi che nessuna violazione dell'art. 24 della Costituzione
sia riscontrabile. Infatti nella fase amministrativa, dotata di una
sua autonomia rispetto al processo giurisdizionale, se non � assicurato
il contraddittorio (che non trova garanzia costituzionale, riguardando
l'art. 24 solo il procedimento giudiziario) non subisce alcun limite la
tutela della situazione giuridica soggettiva del concedente, n�l caso di
dichiarazione a lui sfavorevole dell'Ispettorato agrario o del Ministero
dell'agricoltura, rimanendo essa sempre effettuabil~ con la piena applicazione
dei principi vigenti in materia.
Deve altresi escludersi che ricorra una violazione degli artt. 101
e 102, poich�, come si � gi� rilevato, nessun limite � posto alla indipendenza
del giudice ed alla formazione del suo libero convincimento,
dato che questo � effettuabile sulla base di tutti gli accertamenti �probatori
consentiti dalle comuni norme, in ordine alla sussistenza dei
requisiti necessari per la pr.onuncia sulla richiesta di decadenza del
diritto alla proroga, mentre limite contrastante con le norme richiamate
non pu� considerarsi quello che discende dall'atto amministrativo che
precede il giudizio contenzioso e che, se legittimo, vincola il giudice
alla sua applicazione, secondo le norme genero.li regolanti tale specie
di atti. -(Omissis).
CORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 149 -Pres. Ambrosini,
Rel. Chiarelli -Gottler (n. c.) e Pres. Consiglio dei Ministri
(Sost. avv. gen. dello Stato Savarese).
Circolazione stradale -Contravvenzioni commesse da persone non
residenti in Italia -Notifica non obbligatoria -Violazione del
diritto di difesa -Esclusione.
(Cast., art. 24; d. P. R. 15 giugno 1959, n. 393, art. 141, quinto comma).
Non � fondata, con riferimento all'art. 24 della Costituzione, la
questione di legittimit� costituzionale dell'art. 141, quinto comma, del
Codice stradale, secondo cui non � obbligatoria la notificazione delle
contravvenzioni alle persone non residenti in Italia, perch�� la stessa
norma non dispensa dall'osservanza, nel successivo giudizio penale, �
~
PARTE I, SEZ. I, GIURIS. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE 7
delle norme processuali dirette a garantire il diritto della �ontestazione
dell'accusa, che � la prima manifestazione del diritto alla difesa (1).
(Omissis). -L'art. 141 del codice della strada stabilisce che gli
estremi della contravvenzione, non immediatamente contestata, debbono
essere notificati al. contravventore, il quale, nei termini previsti dallo
stesso codice (art. 138), pu� effettuare l'oblazione e pu� chiedere che
siano inserite nel rapporto le proprie dichiarazioni.
Il quinto comma dello stesso art. 141 dispone che la notificazione
non � obbligatoria quando la contravvenzione riguardi persona che
non risiede in Italia.
La proposta questione di legittimit� costituzionale concerne quest'ultima
disposizione, in quanto si assume che essa sarebbe in contrasto
con l'art. 24, secondo comma, della Costituzione, perch�, impedendo
al contravventore di inserire nel verbale le proprie dichiarazioni, ne
limiterebbe il diritto di difesa.
La questione non � fondata.
La notifica della contravvenzione e la compilazione del rapporto,
con l'inserzione delle eventuali dichiarazioni del contravventore, appartengono,
come ha esattamente osservato la difesa della Presidenza del
Consiglio, a una fase precedente l'inizio e l'istruttoria del processo
penale, alla quale pertanto non si riferisce l'art. 24, secondo� comma,
della Costituzione. Gi� in una sua precedente sentenza questa Corte
ha rilevato come la ricordata norma costituzionale ha riguardo esclusivamente
al giudizio e non si estende ai momenti anteriori dal quale
esso trae origine (sent. n. 10 del 1963).
Decisiva �, comunque, la considerazione che l'omissione della notifica
non impedisce n� limita i successivi atti di difesa.
(1) La questione era stata proposta con ordinanza 4 aprile 1986 del
Pretore di Chiusa (Gazzetta Ufficiale 27 agosto 19661 n. 213).
Funzione essenziale dell'istituto della notifica della contravvenzione
� quella di consentire al contravventore di esercitare il diritto di oblazione
(Cass. 26 aprile 1960, Giust. pen. 1960, III, 425).
Tale diritto pu� essere sempre esercitato entro i termini previsti dall'art.
162 cod. penale.
D'altra parte, � costante insegnamento della Corte C:ostituzionale che
l'art. 24 della Costituzione opera � ratione temporis � solo nell'ambito del
processo vero e proprio, non prima (sent. 16 febbraio 1963, n. 10, Riv. it.
dir. proc. penale, 1963, 613, con nota di CHIAVARIO, Inizijo del procedimento
penale a tutela costituzionale del difitto di difesa, citata, in motivazione).
L'altra sentenza citata in motivazione 9 giugno 1967, n. 70, sulla eledone
di domicilio a favore dell'imputato r_esidente all'estero � pubblicata
in questa Rassegna, 1967, 497.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Infatti, se la norma impugnata rende non obbligatoria la notifica
della contravvenzione, quando riguardi persona non residente in Italia,
non dispensa dall'osservanza, nel successivo giudizio penale, delle
norme processuali dirette a garantire il diritto, alla contestazione dell'accusa,
che � la prima manifestazione del diritto alla difesa.
Pertanto, quando � noto quale sia la residenza all'estevo del contravventore,
dovr� a lui darsi avviso (come � stato fatto nel caso che
ha dato luogo al presente giudizio) dell'iniziato procedimento a suo
carico, ai sensi dell'art. 177 bis c. p. p., osservando, negli ulteriori provvedimenti,
un congruo termine per la elezione di domicilio da parte
sua, come statuito con la sentenza 9 giugno� 1967, n. 70, di questa
Corte. Si dovr� invece far ricorso al procedimento previsto dall'articolo
170 c. p. p. (nomina del difensore d'ufficio, notificazioni mediante
deposito in cancelleria) nel caso -e solo nel caso -che l'imputato
sia irreperibile o non abbia provveduto, dopo il regolare avviso, alla
dichiarazione o elezione di domicilio.
La dovuta applicazione delle ricordate norme dell'ordinamento
processuale penale garantisce cos� il diritto di difesa dell'imputato di
contravvenzione al codice della strada, fin dall'inizio del giudizio e
nelle sue fasi successive. -(Omissis).
CORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 150 -Pres. Ambrosini,
Rel. Verz� -Salomon ed altri (avv. Ventura, Ravagni e Bussi),
Soc. Polymer e Terni (avv. Sorrentino, Tumedei) e Presidente
Consiglio dei Min.istri (Sost. avv. gen. dello Stato Savarese e Casamassima).
Lavoro -Riposo settimanale del lavoratore -Cadenza ad intervalli
pi� lunghi di una settimana -Legittimit� costituzionale -Fatti
specie diverse.
(Cost., art. 36; r. d. 19 ottobre 1923, n. 2328, �art. 16; r. d. l. 15 marzo 1923,
n. 692, art. 4; r. d. 10 settembre 1923, n. 1955, art. 8; r. d. 10 settembre 1923,
n. 1957, art. 1).
Non contrastano col precetto del riposo settimanale inderogabile
del Lavoratore quelle norme che, nei limiti strettamente indispensabili,
di volta in volta, autorizzano il riposo ad interv,alli pi� lunghi di una
settimana, ponendo la condizione che nel cidOI di lavoro di un certo
periodo di tempo rimanga ferma la media di ventiquattro ore di riposo
dopo sei giornate lavorative.
In applicazione di tale principio, mentre va dichiarata la illegitti
mit� costituzionale dell'art. 16 r.d.l. 19 ottobre 1923, .n. 2328 che, per
PARTE I, SEZ. I, GIURIS. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE 9
a sua imprecisa e vaga formulazione, consente che i 52 riposi possano
~ssere concessi al lavoratore tutti insieme nel corso dell'anno, va
tichiarata inammissibile la questione relativa all'art. 8 r. d. 10 settem>
re 1923, n. 1955 e all'art. 1 r. d. 10 settembre 1923, n. 1957, perch�
~venti natura regolamentare, e va dichiamta l'infondatezza della quetione
relativa amart. 4 r. d. 15 marzo 1923, n. 692 (1).
(Omissis). -L'ordinanza del tribunale di Trento e quelle del
ribunale di Terni prospettano le stesse questioni di legittimit� costiuzionale
in merito 'al diritto dei lavoratori al riposo settimanale, sicch�
vari procedimenti possono essere riuniti e definiti con unica sentenza.
2. -La norma dell'ultimo comma dell'art. 36 della Costituzione
he fissa il principio del diritto inderogabile del lavoratore al riposo
ettimanale, distinguendo questo riposo da quello giornaliero e da quello
.nnuale, impone -per ragioni di ordine umano e sociale -una alteazione
periodica fra lavoro e riposo, concretata nella interruzione del
avoro per 24 ore consecutive ogni settimana.
(1) La questione era stata proposta con varie ordinanze di giudici di
1erito: Trib. Trento 30 giugno 1966 (Gazzetta Ufficiale 14 gennaio 1967,
'� 12); Trib. Terni 27 settembre 1966 (Gazzetta Ufficiale 8 aprile 1967,
I. 89).
La Corte per la prima volta ha affrontato la questione, largamente
.ibattuta, della esatta individuazione della cadenza del riposo settima
.ale garantito ai lavoratori dall'art. 36 della Costituzione; e l'ha risolta,
ri via generale, conformemente alle tesi enunciate dall'Avvocatura, nel
enso di una ragionevole elasticit� di detta cadenza, per contemperare le
sigenze del benessere psico-fisico dei lavoratori con quelle della pro
uzione e dei servizi essenziali per la collettivit�.
Secondo la giurisprudenza della Cassazione, di regola, il giorno di
iposo deve cadere dopo sei giorni lavorativi continuativi (Cass. civ. 18
prile 1966, n. 961, Giur. it., 1967, I, 1, 69; Cass. civ. 25 luglio 1964, n. 2040,
'oro it., 1964, I, 1585; Cass. pen. 16 marzo 1966, rie. Bonifazi, Giust. pen.,
967, II, 238), con riserve espresse, peraltro, in dottrina: Pucc1, Il riposo
ettimanale, ecc. nota a commento della prima sentenza e ulteriori richia
1i di dottrina ivi.
Il Consiglio Nazionale dell'Economia e del Lavoro, avvalendosi della
acolt� di iniziativa sancito dall'art. 99 della Costituzione, aveva pre
entato alla Camera il disegno di legge 10 gennaio 1967 sulla disciplina
el riposo settimanale, peraltro caducato con la fine della legislatura.
La decisione in rassegna, di conseguenza, costituisce una valida in
icazione per il legislatore allorch� dovr� disciplinarsi la materia.
In dottrina, in via generale per la irrinunciabilit� dei diritti fonda1entali
del lavoratore, cfr. PROSPERETTI, Le rinuncie e transazioni del
woratore, Milano, 1955, 66; BRANCA, Sulla indisponibilit� dei diritti del
zvoratore garantiti dall'a Costituzione, Foro Padano, 1959, I, 803.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Il precetto costituzionale non dice altro e, soprattutto, non regola
l'esercizio del diritto. Orbene la questione, che � di decisiva importanza
per la risoluzione della presente controversia, riguarda precisamente
�l'esercizio di siffatto diritto, perch� attiene alla attuazione del
precetto costituzionale: se cio� questo imponga una rigorosa periodicit�,
.in forza della quale il riposo deve cadere dopo non pi� di sei
giorni di lavoro, come ritiene l'ordinanza del tribunale di Trento,
oppure se consenta una periodicit� diversa.
La Corte ritiene che il precetto costituzionale, sostanziandosi necessariamente
in una ampia formulazione di un principio di carattere
generale, non � limitato alla sola forma di periodicit� che pi� comunemente
si� verifica, ma comprende anche quelle altre che sono previste
da norme ordinarie in conseguenza delle esigenze eiettate dalla grande
variet� di regimi di lavoro nel campo dell'indilstria, del commercio, e
dell'agricoltura, dei trasporti e.cc. ed in relazione alle varie specie di
attivit� lavorative caratterizzate da peculiari circostanze (industrie con
lavoro a processo continuo a squadre, lavoranti nel proprio domicilio,
personale navigante o viaggiante, lavori in agricoltura a periodi stagionali,
ecc.). N� si pu� negare che l'emanazione di norme particolari le
quali nello spirito di adattamento alle esigenze della produzione,
delle industrie o dell'agricoltura regolano l'esercizio del diritto rispondano
agli interessi del mondo del lavoro, quando non si discostano
dai principi di ragionevolezza, dei quali non sL pu� non tenere
conto nella valutazione della legittimit� costituzionale. L'importante si
� che le ipotesi di concessione del riposo dopo pi� di sei giornate lavorative
siano ristrette ai corsi di evidente necessit� a tut.ela di altri
interessi apprezzabili, e che, soprattutto, non siano tali da snaturare
od eludere il precetto costituzionale. Dal che deriva. la legittimit� di
quelle norme che, nei limiti strettamente indispensabili, di volta in
volta, autori"zzano il riposo ad intervalli pi� lunghi di una settimana
ponendo la condizione che nel ciclo di lavoro di un certo periodo di
tempo rimanga ferma la media di ventiquattro ore di riposo dopo sei
giornate lavorative.
3. -La questione sollevata dall'ordinanza del tribunale di Trento
� fondata. L'art. 16 del r.d.l. 19 ottobre 1923, n. 2328, disponendo che
� fra i riposi continuati in residenza ve ne debbono essere cinquantadue
all'anno della durata di ventiquattro ore, senza pregiudizio del
congedo regolamentare � consente, per la imprecisa e vaga formulazione,
che i 52 riposi periodici vengano concessi al lavoratore addirittura .,
~
tutti insieme nel corso dell'anno. Onde ne va dichiarata la illegittimit�. d .
� appena il caso di avvertire che tale dichiarazione non, significa che,
I�
ai casi considerati dall'art. 16, si deve applicare la regola del riposo
~I
I
JJ
.PARTE I, SEZ. I, GIURIS. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE 11
1ettimanale dopo sei giornate lavorative. � ovvio, infatti, che anche per
!ssi, il precetto costituzionale va inteso nel senso sopra chiarito.
4.
-Le ordinanze del tribunale di Terni impugnano:
1) l'art. 4 del r.d.L 15 marzo 1923, n. 692;
2) l'art. 8 del r.d. 10 settembre 1923, n. 1955;"
3) l'art. 1 del r.d. 10 settembre 1923, n. 1957, in relazione al
1.
25 della tabella allegata.
La seconda e la terza norma sono comprese in regolamenti ema1ati
con regi decreti per disciplinare la limitazione dell'orario di lavoro
;econdo le prescrizioni della .legge n. 602. Sulla natura regolamentare
lei decreto n. 1955 anche le parti sono d'accordo, mentre per quello
1. 1957 � stato sollevato qualche dubbio. Ritiene la Corte che siffatto
lubbio non abbia fondamento, se si tiene conto, non soltanto del con;
enuto sostanziale di una tabella indicante le industrie e le altre specie
li lavorazioni autorizzate al prolungamento dell'orario di lavoro gior1aliero,
quanto -e specialmente -del fatto che non risulta in alcun
nodo che l'art. 4 del r.d.l. n. 692 abbia inteso conferire all'autorit�
~overnativa la potest� di dettare disposizioni aventi forza di legge.
?ertanto la questione deve essere dichiarata inammissibile.
L'art. 4 del r.d.l. n. 692 del 1923, poi, non � volto alla disciplina
lei riposo settimanale. Esso riguarda la possibilit� di superare le otto
>re di lavoro giornaliero e le 48 ore settimanali, rispettando una durata
nedia entro determinati periodi. Come esattamente affermano l'Avvo:
atura generale dello Stato e la difesa di Cavalieri Paolo, questa norma
~imane del tutto estranea alla questione che � stata sollevata. :
omissis).
:::!ORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 151 -Pres. Ambrosini
-Rei. Branca -Cappelletto (avv. Como).
Procedimento penale -Istruzione formale e sommaria senza previa
contestazione del fatto o interrogatorio dell'imputato -Proscioglimento
-Illegittimit� costituzionale.
(Cast, art. 24, secondo comma; c. p. p. art. 376, art. 395, ult. comma e art. 398,
ult. comma).
Gli articoli 376, 395, ultimo comma, e 398, ultimo comma del codice
di procedura penale, disponendo che non si pu� prosciogliere l'imputato
per concessione del perdono giudiziale o per insufficienza di prove
o per amnistia se non � stato interrogato o se non gli � stato contestato
ii fatto in un mandato rimasto senza effetto, contrastano -ad ecce
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
zione delle ipotesi in cui il proscioglimento venga concesso perch� il
fatto non sussiste o non � stato commesso dall'imputato, -con la garanzia
del diritto di difesa stabilita dail'art. 24 della Costituzione, in
quanto escludono la necessit� della contestazione o dell'interrogatorio
in tutti gli altri casi di proscioglimento (1).
(Omissis). -La questione � fondata.
Lo stesso legislatore ha riconosciuto, in certi casi, che il proscioglimento
pu� ferire la dignit� del cittadino allo stesso modo d'una
pronuncia di rinvio a giudizio: perci� ha stabilito che esso sia preceduto
da interrogatorio o contestazione del fatto cosicch� l'imputato
sia messo in condizione di difendersi allo scopo di evitare questo tipo
di sentenza (art. 376, ora impugnato, e art. 396 c. p. p.); per analogo
motivo ha sancito l'impugnabilit� negli stessi e in altri. casi (art. 387
c. p. p.). Alcune fattispecie, come il proscioglimento per insufficienza di
prove, erano gi� incluse in queste norme al tempo della pubblicazione
del codice; altre sono state aggiunte pi� tardi con la riforma del 1955:
e, quali che ne fossero le conclamate ragioni politico-sociali, non c'�
dubbio che fra esse dominava l'esigenza di garantire il diritto di difesa
(art. 24 della Costituzione).
Ma il legislatore s'� fermato a met� strada. Non ha considerato
che la sentenza di proscioglimento in altre ipotesi pu� contenere o
comportare una misura di sicurezza limitatrice della dibert� personale
(es. il proscioglimento per totale infermit� di mente); in alcune,
neanch'esse richiamate dall'art. 376, pu� avere addirittura effetti infamanti,
quanto e pi� dello stesso rinvio a giudizio (es. proscioglimento
per intossicazione cronica da alcool o da :mpefacenti); in tutte, escluse
le pronuncie emesse perch� il fatto non sussiste o non � stato commesso
dal prevenuto, attribuisce all'imputato un fatto, o non esclude l'attribuzione
di un fatto, che pu� non costituire reato ma tuttavia essere
giudicato sfavorevolmente dall'opinione pubblica o comunque dalla
coscienza sociale.
Si deve aggiungere che queste sentenze .di proscioglimento per loro
natura sono atte a cagionare un male almeno temporaneamente irri
(1) La questione era stata proposta con ordinanza 3 giugno 1966 del
giudice istruttore del Tribunale di Ivrea (Gazzetta Uffciale 10 settembre
1966, n. 226).
Si richiamano� le precedenti sentenze (C'orte Cost. 28 aprile 1966, n. 33,
in questa Rassegna, 1966, I, 501, sull'art. 398 c.p.p. limitatamente alla parte
in cui, nei procedimenti di competenza del Pretore, non prevede la contestazione
del fatto e l'interrogatorio dell'imputato; Corte Cost. 19 dicembre
1966, n. 122, in questa Rassegna 1966, I, 1221 sulla concessione del perdono
giudiziale in Camera di Consiglio da parte del Tribunale per i minorenni.
PARTE I, SEZ. I, GIURIS. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE 13
mediabile: infatti, a differenza dalla pronunci.a di rinvio, esse chiudono
il giudizio e perci� non consentono una seconda fase nella quale, entro
lo stesso grado del giudizio, si possa porre immediato riparo a quel
male. � soprattutto per questo che, nell'orbita dell'art. 24 della Costituzione,
l'imputato, se non viene prosciolto perch� il fatto non sussiste
o non � stato commesso da lui, deve essere posto in condizione di difendersi
tempestivamente, sia che il giudice proceda ad atti istruttori
sia� che intenda proscioglierlo senza procedervi. Questa Corte ha gi�
osservato (v. sent. nn. 33 e 122 del 1966) come la garanzia per una
adeguata difesa anche tecnica, nella fase :!he si chiude con la sentenza
istruttoria, sia costituita essenzialmente dalla contestazione dell'accusa
e dall'interrogatorio dell'imputato (v., oltrech�, lo stesso art. 376,
gli artt. 304, 365, 366, 390, 395 e 398 cod. proc. pen.). Ne deriva che
la norma impugnata, l� dove esclude l'obbligatoriet� dell'uno e dell'altra,
non pu� non essere dichiarata costituzionalmente illegittima.
Per analoghi motivi (v. sent. n. 52 del 1965) ed entro gli stessi
limiti, in applicazione dell'art. 27 legge 11 marzo 1953, n. 87, deve
essere dichiarata l'illegittimit� costituzionale degli articoli 395, ultimo
comma, e 398, ultimo comma, del codice di procedura penale. (
Omissis).
CORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 153 -Pres. Ambrosini
-Rel. Chiarelli -Pres. Regione Siciliana (Avv. Villari) c.
Presidente Consiglio dei Ministri (Sost. avv. gen. dello Stato
Guglielmi).
Corte Costituzionale -Conflitto di attribuzione fra Stato e Regione Provvedimento
non definitivo di organo statale -Ammissibilit�
del ricorso.
(Cost., art. 134: I. 11 marzo 1953, n. 87, art. 39).
Sicilia -Conflitto di attribuzione con lo Stato -Competenza a costituire
le Commissioni Provinciali per l'istruttoria delle domande di iscrizione
agli albi nazionali degli esportatori di prodotti ortofrutticoli Spetta
al Prefetto.
(St. spec. Reg. sic., art. 14 lett. o e p, 15, 16, 20; L. reg. sic 27 aprile 1951,
n. 33, I. 25 gennaio 1966, n. 31, artt. 6, 7, 9).
Nei rapporti tra Stato e Regioni, a differenza dell'ipotesi di con"{
litto tra poteri dello Stato, l'atto lesivo della competenza di uno dei
due soggetti pu� consistere in qualunque atto di un loro organo che,
14 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
nell'esercizio di funzioni legislative o amministrative, affermi in concreto
la propria o neghi l'altrui competen.za (1).
Le Commissioni Provinciali per l'istruttoria delle domande di
iscrizione agli albi nazionali degli esportato�ri di prodotti ortofrutticoli,
in quanto svolgono una funzione di interesse nazionale attinente
alla disciplina del commercio con l'estero, sebbene siano istituite
presso le Camere di Commercio e p,resiedute dal presidente di
queste, non sono organi delle Camere di Comrne1�cio, ma organi statali,
la cui costituzione spetta, di conseguenza, allo Stato e non alla
Regione (2).
CORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 1967, n. 154 -Pres. Ambrosini
-Rel. Fragali -Pres. Regione Friuli-Venezia Giulia (Avv.
Crisafulli) c. Presidente Consiglio dei Ministri (Sost. avv. gen. dello
Stato Guglielmi).
Friuli -Venezia Giulia -C.onflitto di attribuzione fra Stato e Regione Atto
di rinvio della legge -Supposta illegittimit� dell'atto di rinvio P.
roposizione del ricorso da parte della Regione dopo 60 giorni
dalla conoscenza delle decisioni di rinvio -Inammissibilit� del
ricorso.
(Cost., art. 127; St. Friuli-Venezia Giulia artt. 24, 29 e 42, lett. b; 1. 11 marzo
1953, n. 87, art. 39, secondo comma).
Il termine di cui all'art. 39, secondo comma, della legge 11 marzo
1953, n. 87, nel caso che la Regione intenda ricorrere contro un
provvedimento di rinvio della legge regionale ritenuto illegittimo per
incompetenza, in qua:nto emesso dal Presidente del Consiglio dei Ministri
e non dal Consiglio dei Ministri, .J,ecorre dalla conoscenza del
provvedimento stesso e non dalla deliberazione del Consiglio Regionale
sulla richiesta di riesame (1).
(1) La Corte ha posto in rilievo che il carattere non definitivo dell'atto
di un organo dello Stato non ostacola la proponibilit� del ricorso.
Mentre .l'art. 37 della 1. 11 marzo 1953, n. 87, disciplinando l'ipotesi
di conflitto tra i poteri dello Stato richiede. che il conflitto sia insorto fra
organi competenti a dichiarare definitivamente la volont� dei poteri cui
appartengono, l'art. 39 della citata legge non subordina al medesimo requisito
la proponibilit� del ricorso nell'ipotesi di conflitto tra Stato e Regioni.
(2) Sull'interpretazione dell'art. 20 dello Stato siciliano cfr. anche Corte
Cost. 1� febbraio 1964, n. 3, in questa Rassegna, 1964, I, 12.
(1) Non esistono precedenti specifici.
Per una questione analoga, relal:iva alla decorrenza dei termini per i
conflitti di attribuzione tra Stato e Regioni cfr. � I giudizi di costituzio
I
nalit� � 1961-65, pag. 342.
i
.PARTE I, SEZ. I, GIURIS. COSTITUZIONALE E INTERNAZIONALE
:ORTE COSTITUZIONALE, 15 dicembre 196'7, n. 156 -Pres. Ambrosini
-Rel. Petrocelli -Salvati ed altri (n. c.) e Presidente Consiglio
dei Ministri (sost. avv. gen. dello Stato Chiarotti).
'rocedimento penale -Procedimento contro minorenni -Ispezione
corporale -Illegittimit� costituzionale -Esclusione.
(Cost., art. 13, 2� comma; r. d. 1. 20 luglio 1934, n. 1404, art. 11).
Non � fondata, in riferimento all'art. 13 Cost., secondo cui l'ispeione
corporale non � ammessa se non per atto motivato dell'autorit�
iudiziaria e nei soli casi e modi previsti dalla legge, la questione di
1gittimit� costituzfonale dell'art. 11 r. d. l. 20 luglio 1934, n. 1404,
i quanto l'ispezione corporale prevista da tale norma non � resa tasitivamente
obbligatoria per ogni procedimento penale contro minori,
~a � sempre lasciata alla prudente e discrezionale valutazione del
iudice (1).
(Omissis). -Circa una eventuale obbligatoriet� della ispezione non
dubbio che la legge ordinaria abbia anche potest� di stabilirla, non
)nendo a tal proposito l'art. 13 limiti di sorta. L'errore dell'ordinanza
l rimessione � di aver ritenuto che l'obbligatoriet� fosse stata sancita
ella fattispecie in esame, oltre che per la .indagine nel suo comlesso,
specificamente proprio per la ispezione corporale; cio�, in altri
:rmini, che, nel prescrivere le speciali 'indagini rivolte a stabilire la
~rsonalit� del minore sotto l'aspetto fisico psichico morale ambientale,
1sse stato reso tassativamente obbligatorio ciascuno di questi punti
ngolarmente, s� da doversi tutti, compreso l'esame fisico, conside:
re non derogabili in nessun caso dal magistrato procedente.
(1) La questione era stata proposta con ordinanza 4 aprile 1966 dal
~etore di Napoli (Gazzetta Ufficiale 27 agosto 1966, n. 213).
L'Avvocatura ha rilevato che le indagini prescritte dalla norma impulata
sono essenzialmente dirette a stabilire la capacit� di intendere e di
1lere dell'imputato minorenne, cosi gar.antendogli pi� ampia tutela. L'Av1catura
ha pure rilevato che la tassativit� dell'ispezione corporale, ove
:ettivamente disposta dalla norma impugnata, � conciliabile con l'obbligo
Ila motivazione prescritto dall'art. 13 Cost., essendo tale obbligo soddi1tto
col semplice richiamo alla disposizione dell'art. 11.
La C'orte ha risolto il dubbio sulla tassativit� dell'ispezione corporale
senso negativo, ma ha ammesso che la legge ordinaria possa stabilire
bbligatoriet� dell'ispezione, con ci� implicitamente aderendo alla tesi
ll'Avvocatura, secondo cui la motivazione dell'atto dell'autorit� giuditria
pu� consistere nel semplice richiamo alla norma di legge che san:
ce l'obbligatoriet� dell'ispezione.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Lo spirito della disposizione si presenta invece ben diverso. Come
� noto, tutto il sistema del processo penale per i minorenni � indirizzato
a favorire l'aspetto em�ndativo della pena, e ci� con l'attuare, in base
alla migliore possibile conoscenza della personalit� del minore, una
bene intesa umanit� di criteri sia nel trattamento penale, sia, ancor
prima, nell'accertamento della imputabilit� e deila responsabilit�. Le
speciali indagini che la legge dispone sui precedenti dell'imputato e
sulle condizioni personali familiari e di ambiente sono ispirate, oltre
che al superiore interesse della societ�, all'interesse stesso del minore,
ai fini del suo ricupero alla normalit� ed onest� della vita. Ed �
nell'ambito di questi criteri che va inserita anche la disposizione del
secondo comma della norma impugnata, allorch� autorizza il magistrato
e quando si tratta di determinare la pet"sonalit� del minore e
le cause della sua irregolare condotta �, ad assumere informazioni e
sentire pareri di tecnici senza alcuna formalit� di procedura : ampiezza
e libert� di criteri con cui verrebbe a porsi in netto contrasto un carattere
rigorosamente tassativo dei singoli aspetti della indagine elencati
nel primo comma. I quali pertanto, per ci� che riguarda la loro
necessit� ed efficacia di fronte alle finalit� complessive della ricerca,
devono anch'essi lasciarsi all'apprezzamento del magistrato, senza essere
per ogni caso legati al rigore di forme e schemi prestabiliti.
(Omissis).
SEZIONE SECONDA
GIURISPRUDENZA
SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 24 giugno 1967, n. 1556 -Pres.
Scarpello -Rf?l. La Farina -P. M. Di Majo (conf.) -Ministero
dell'Industria e Commercio (avv. Stato Oarafa) c. Montalto (n.c.)
ed E.N.E.L. (n. c.).
Competenza e giurisdizione -Giurisdizione generale di legittimit� del
Consiglio di Stato -Presupposti -Conseguenze -Fattispecie.
(t. u. 26 giugno 1924, n. 1054, art. 26; I. 6 dicembre 1962, n. 1643, art. 4 n. 10).
Legge ed atti aventi forza di legge -Incidenza sui diritti soggettivi Questioni
di legittimit� costituzionale -Declaratoria di illegittimit�
da parte della Corte Costituzionale -Giurisdizione del giudice
ordinario.
(Cost., ,artt. 134 e 136, primo comma; I. 20 marzo 1865, n. 2248, all. E, art. 2).
La giurisdizione non esclusiva del Consiglio di Stato esige quale
indefettibile presupposto un atto soggettivamente oltre che oggettivamente
amministrativo, cio� un atto o provvedimento emanato da una
autoritd amministrativa ovvero da un corpo amministrativo deliberante,
onde il ricorso a quell'organo giurisdizionale non pu� essere rivolto
n� contro una legge n� contro un atto avente forza di legge: applicazione
ad un provvedimento di trasferimento all'E.N.E.L. di imprese
esercenti industrie elettriche (1).
(1-2) V., in terminis, Cass., sez. un., 5 luglio 1965, n. 1396, in questa
Rassegna, 1965, I, 673 ed ivi, 674 nota 1. Cfr. pure Cass., sez. un., 8 maggio
1967, n. 899, in questa Rassegna, 1967, I, 383 ed ivi nota 1-2.
Anche nella sentenza, di cui si tratta, pubblic�ta in Giust civ., 1967,
I. 1388, le sezioni unite hanno riaffermato che i provvedimenti emanati in
base all'art. 4 n. 10, della legge 6 dicembre 1962, n. 1643, sono decreti legislativi
delegati, rilevando ancora, sulla base di quanto ritenuto altresi dalla
Corte Costituzionale (v. Corte Cost. 25 maggio 1957, n. 60, in Foro it.,
1957, I, 945 nonch� Corte Cost. 7 marzo 1964, n. 14, in questa Rassegna,
1964, I, 627 ed ivi 629 nota 3). che la funzione legislativa non consiste
esclusivamente nella produzione di norme giuridiche generali ed astratte
sebbene qebba desumersi dallo spirito dell'ordinamento costituzionale come
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Quando la tutela giurisdizionale venga invocata in ordine ad una
situazione originariamente di diritto soggettivo sulla quale abbia per�
inciso un provvedimento ablatorio avente forza di legge, l'intrinseca
consistenza della situazione dedotta in lite in funzione dell'effettiva
tutela ad essa accordata daWordinamento, nell'ipotesi di declaratoria
da parte della Corte Costituzionale della illegittimit� costituzionale
del provvedimento, fa riemergere la potest� giurisdizionale dell'Autorit�
Giudiziaria ordinaria (2).
la delegazione di leggi-provvedimenti presupponga particolari situazioni
di interesse generale.
Nell'occasione, poi, le sezioni unite della Corte di Cassazione hanno
avuto modo di ribadire che le questioni di legittimit� costituzionale, le
quali in principio possono aver rilevanza pure ai fini della giurisdizione
(cfr. Cass., Sez. Un., 19 settembre 1967, n. 2183, in questa Rassegna 1967, I,
964 ed ivi nota 1), non sono rilevanti a tali fini in casi del genere di quello,
di cui si tratta, in quanto, come del resto gi� si evince dalle massime,
l'eventuale declaratoria di illegittimit� costituzionale del provvedimento
avente forza di legge non varrebbe a trasformare questo in un atto di
natura diversa, cio� obbiettivamente e subbiettivamente amministrativo
(cfr. sul punto Cass., Sez. Un., 15 gennaio 1957, n. 107, n. 108 e n. 109, tutte
in Foro it., 1957, I, 173 e segg.). Ci� importa che solo il giudice ordinario
in siffatti casi ha giurisdizione pure al fine di delibare le questioni di
legittimit� costituzionale per rimetterne o meno la decisione alla Oorte Costtuzionale,
restando, quindi, confinato nell'ambito della pura teoria se
a tanto possa pervenirsi pure sulla base del � diniego in radice, da parte
dell'interessato, della potest� ablativa per le prospettate ragioni di assunta
illegittimit� costituzionale del decreto legislativo-provvedimento � (con il
che si farebbe per� rivivere la teoria della prospettazione) .
Di notevole interesse appare, infie, la disputa, giustamente nella sentenza
di cui si tratta appena accennata, relativa al se la infondatezza della
questione di legittimit� costituzionale del decreto legislativo-provvedimento
implichi, da parte del Giudice ordinario, una pronuncia di rigetto o una
pronuncia di improponibilit� della domanda, cos� come, invero, sembrerebbe
pi� corretto,
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 31 luglio 1967, n. 2037 -Pres.
Scarpello -Est. Salemi -P. M. Tavolaro I. (conf.) -Ministero del
Tesoro (avv. Stato Carafa) c. Soc. S.A.F.A.R. (avv. Del Vicario).
Competenza e giurisdizione -Obbligazioni e contratti -Guerra Deliberazioni
del Commissario per la liquidazione e la sistemazione
dei contratti di guerra -Giurisdizione ordinaria e amministrativa
-Criterio di discriminazione -Applicabilit� dei normali
principi.
(d. I. 25 marzo 1948 n. 674, art. 8).
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE 19
Amministrazione dello Stato e degli enti pubblici -Contabilit� generale
dello Stato -Contratti della p. a. -Contratto concluso dallo stesso
organo competente per l'approvazione -Approvazione implicita Ammissibilit�.
(r. d. 18 novembre 1923, n. 2440, art. 19).
Amministrazione dello Stato e degli enti pubblici -Contabilit� generale
dello Stato -Contratti della p. a. -Approvazione -Efficacia retroattiva.
(r. d. 18 novembre 1923, n. 2440, art. 19).
Le deliberazioni del commissario per la sistemazione e la liquidazione
dei contratti di guerra possono essere impugnate dall'interessato
davanti al Consigiio di Stato nella ipotesi di lesione di interessi
legittimi e con azione davanti al giudice ordinario a tutela dei diritti
soggettivi, non derogandosi quindi, al normale criterio di discriminazione
tra la giurisdizione ordinaria e quella del Consiglio di Stato nella
materia in cui quest'ultimo non abbia competenza esclusiva (1).
L'approvazione da parte del competente Ministro, alla quale sono
soggetti i contratti stipulati dallo Stato, costituisce una condizione
(condicio iuris) dell'efficacia del contratto, che, mentre vincola il privato
appena. abbia manifestato la sua volontd, non vincola l'ente fino
1:t quando non sia intervenuta l'approvazione medesima; pur tuttav.ia,
se la convenzione � posta in essere da quello stesso organo, cui compete
per legge la funzione di approvarla, non � concepibile un atto separato
e autonomo d'approvazione, e dal contratto stipulato da detto organo
sorgono senz'altro per il privato posizioni di diritto soggettivo come
tali tutelabili davanti alla giurisdizione ordinaria (2).
Nei contratti stipulati dallo Stato la approvazione opera come
r::onditio juris, ma, contrariamente a quanto avviene per la condizione
(1) In generale relativamente al criterio discriminatore tra giurisc�lione
ordinaria e amministrativa cfr. Cass., Sez. Un., 6 aprile 1966, n. 902,
in questa Rassegna, 1966, I, 822 e, da ultimo, Cass., Sez. Un., 13 ottobre
1967, n. 2442, in questa Rassegna, 1967, I, 768 ed ivi, 769 nota 1. Pi� particolarmente,
in tema di contratti di guerra, cfr. Cass., Sez. Un., 24 luglio
1964, n. 2031, Riv. dir. civ., 1965, I, 101.
(2-3) Osservazioni in tema di approvazione dei contratti sottoposti al
regime di contabilit� pubblica.
La Suprema Corte nell'affrontare un'interessante fattispecie relativa
ii contratti di guerra trae spunto per passare in rassegna una serie di
:iuesUoni meritevoli di attento e diffuso esame in tema di approvazione dei
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
propria, costituisce un atto posto fuori dal processo di perfezione del
contratto e, quale atto di controllo, ha efficacia retroattiva, sicch� il
contratto va considerato come perfezionato sin dall'inizio (3).
contratti dalla pubblica Amministrazione sottoposti al regime della contabilit�
generale dello Stato.
Nella decisione che si annota, pubblicata in Giust. civ., 1967, I, 1726,
gli argomenti affrontati ed i principi affermati sono i seguenti (in ordine
di importanza):
1) natura giuridica (la approvazione costituisce una condicio juris
della efficacia dei contratti della pubblica Amministrazione ed � posta fuori
del processo di perfezione del contratto medesimo);
2) operativit� (la�approvazione una volta intervenuta opera retroattivamente
nel senso che il contratto va considerato efficace sin dall'inizio
e cio� a partire dalla sua stipulazione);
3) forma (la c. d. approvazione implicita � ammissibile).
A) La natura giuridica dell'approvazione quale condicio juris � stata
pi� volte affermata dalla recente giurisprudenza (1).
Benvero, una affermazione cosi decisa non pare da condividersi se si
considera che la categoria della condicio juris � al centro di un ampio
dibattito dottrinale, che sembra avviarsi verso una negazione della categcria
sul piano dogmatico (2), salvo ad ammettere singole figure, di condicio
juris, ognuna dotata di proprie regole settoriali (3).
Comunemente la condicio juris, e pi� in genere il fenomeno condizionale,
vien fatto rientrare fra i c. d. requisiti di efficacia (4).
Il punto pi� delicato del dibattito dottrinario concerne la bont� stessa
della distinzione di teoria generale tra elementi costitutivi dell'atto giuridico
e requisiti di efficacia, intesi i primi come gli essentialia juris rappre
(1) V. da ultimo, Cass. 15 febbraio 1964, n. 344; cfr. pure, in materia peraltro
d1 e visto prefettizio., Corte App. Lecce, 5 giugno 1967, in Giust. civ., 1968, I, 366.
(2) Decisamente contrario alla nozione stessa della � condicio juris � nel senso
di termine che ha fatto il suo tempo � SANDULLI, n procedimento amministrativo,
1964 (ristampa) 261, nota 3. L'A. so.stiene che non � giustificabile la unit� del
fenomeno condizionale, comprensivo della condicio facti e juris, in quanto la
seconda manca degli attributi di futura ed incerta propri della prima. Ci� � condiviso
da SANTORO PASSARELLI Dottrine generali del diritto civile, 1966, 197, il quale
afferma che la condizione legale � un elemento della fattispecie produttiva non arbitrario
e contingente, ma necessario e costante.
(3) Cfr. in tal senso le conclusioni che emergono in RESCIGNO, Enciclopedia del
diritto, vol. VIII, 1961, voce �Condizione�, 778. L'A. pone in dubbio la consistenza
della categoria argomentando che � per tutta una serie di condizioni legali non vale
ci� che la legge stabilisce per la condizione volontaria �.
(4) Generalmente, in contrapposizione agli � essentialia juris., si d� una ampia
estensione alla figura dei requisiti di efficacia, comprensivi, oltre che delle circostanze
condizionanti, di tutti gli elementi che pure estranei alla struttura del corpo costitutivo
ne sono presupposti, termini e pi� latamente punti di riferimento, ai fini della
produzione dell'effetto. Cfr. 0ERTMAN, Die Zechtsbedingung (condicio juris) 1924,
14 e segg. Per una ampia nozione cfr. pure CARIOTA FERRARA, I negozi nel patrimonio
altrui, 1936, 211, il quale considera come requisiti di efficacia tutti gli elementi
estranei alla struttura dell'elemento costitutivo e comunque ad esso sopraggiungibili.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIUl\lSDIZIONE 21 �
;entanti il nueleo centrale dell'atto e del corrispondente interesse interno
tutelato dalla norma tipo, intesi i secondi come fattori aggiunti agli essen~
ialia juris, come circostanze integrative, che l'ordinamento prende in con;
iderazione per tutelare � un piano di interessi esterno rispetto al piano di
lnteressi che l'atto direttamente persegue e realizza> (5).
Certo l'indagine a questo .punto meriterebbe un esame ben pi� approEondito
che non le presenti note (6).
Tuttavia in questa sede non pu� non considerarsi la contradditoriet�
:iella affermazione che l'approvazione costituisce poi una condizione impropria
e atecnica.
In buona sostanza con tale affermazione, la Suprema Corte viene a
negare l'assimilazione dell'approvazione nel quadro del fenomeno condiiionale,
senza risolvere il quesito della applicabilit� o meno delle disposidoni
�vigenti in tema di condizione (art. 1356 e segg. c. c.).
Vero � che la approvazione configurata dal diritto positivo non pu�
assimilarsi al fenomeno condizionale. La tesi avver.sa ravvisa una nota
comune nel collegamento tra l'efficacia del contratto e una circostanza
esterna quale ;appunto sarebbero l'approvazione e la condizione. Ma la
opinione, 1se � esatta per la condizione, la quale subordina l'efficacia del
negozio al verificarsi o meno di un avvenimento futuro ed incerto, suscita
perplessit� riferita � sic et simpliciter > alla approvazione. Ed infatti secondo
tale impostazione si viene a riservare allo istituto in esame una posizione
secondaria e marginale nella produzione de~l'effetto.
Cfr. pure SANDULLI, op. cit., 176 e segg. .In senso contrario �fr. RUBINO, La fattispecie
e gti effetti giuridici preliminari, 1939, 56 e segg, La tradizionale formulazione della
distinzione risale allo ScIALOJA A. Condizione volontaria e. legate, in Studi di vario
diritto, 1927, I. In aperto contrasto con la dottrina dei pandettisti germanici, i
quali configuravano ta condicio juris come requisito essenziale del negozio (Czyhlarz,
Enneccerus) o dell'e1fetto giuridico (Hasenohrl), e la distinguenvano dalla condizione
vera e propria per il profilo della irretroattivit�, lo ScIALOJA, op. cit., 12-13, distingue
i requisiti di esistenza o elementi essenziali per la perfezione del negozio, dai requisiti
di efficacia, somiglianti per contenuto e funzioni alle condizioni. Secondo l'A. la
distinzione � nel senso che gli elementi costitutivi, interni all'atto, � anche quando
hanno l'asPetto delle condizioni, conservano un carattere di � necessit� > non arbitraria...
ma fondata sulla natura stessa del negozio�: i requisiti di efficacia, esterni
all'atto, si pongono come � circostanze che possono dal~a legge essere modificate o
soppresse senza per ci� che lo schema del negozio ne rimanga �nalterato �. �
Come si vede la distinzione � impostata secondo un profilo di logica formale,
avuto riguardo al negozio in s�, piuttosto che secondo un profilo pi� propriamente
giuridico. Tale impostazione rileva in pieno la sua relativit�, se si consideri tutta
la gamma degli interessi in giuoco, e non esclusivamente quegli interessi facenti
capo alla fattiSPecie primaria, presa in esame in s� e per s�, non gi� dalla norma,
bensl dall'interprete per un mero processo di analisi astratta.
Il problema giuridico pratico non. pu� non risolversi allargando l'indagine alla
fattispecie complessa, saggiando caso per caso il ruolo primario o secondario, nella
produzione dell'effetto, delle concause concorrenti.
(5) FALZEA, La condizione e gli elementi dett'atto giuridico, 1941, 156. Di questo
autore vedasi la recente meditata rassegna dei temi della perfezione e della efficacia,
esposti in sede di teoria generale nelle voci � Efficacia giuridica � e Fatto gi�ridico �
rispettivamente nei volumi XIV e XVI della Encicto.i:iedia cit.
(6) Dovrebbe anzitutto prendersi posizione sul problema variamente risolto in
dottrina della riconducibilit� della condizione legale e volontaria ad un unico genus :
cfr. le contrastanti soluzioni del BARBERO, Contributo alta teoria detta condizione,
1937, 73 e del FALZEA, La condizione e gli elementi dell'atto giuridico, 1941, 126.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DEL:Lo""s'rATO
Or bene la approvazione dei contratti dello Stato non ha il ruolo di
semplice circostanza esterna marginale n� � solo � necessaria � in quanto
condicio juris (7), ma � propriamente � essenziale � .ai fini della produzione
dell'effetto. L'interessante della approvazione consiste in ci�: che in
attesa che venga emesso il relativo atto non si ha un vero stato di differimento,
di sospensione del rapporto contrattuale: qui il vincolo propriamente
non � ancora nato.
L'art. 19 del r. d. 18 novembre 1923, n. 2440 statuisce al riguardo che
�i contratti non sono obbligatori per l'Amministrazione finch� non sono
approvati �.
A svalutare tale affermazione non giova la osservazione che subito
dopo la norma � lascia del tutto da parte il concetto della obbligatoriet�
e menziona solo la eseguibilit� � (8).
Il dettato legislativo � infatti nel senso che fin quando non sopravviene
il decreto di approvazione � da escludere la nascita di un diritto soggettivo
�ex contracto � a favore del privato contraente.
I due momenti della nascita del vincolo contrattuale e della sua esecuzione
sono ben delineati e contrapposti (9). Infatti l'art. 19 citato non
si limita a sancire che il contratto per entrambi i contraenti privato e
pubblico � ineseguibile, ossia insuscettibile di essere portato materialmente
ad esecuzione. La norma chiaramente afferma che per uno dei contraenti,
e precisamente per la pubblica Amministrazione, il contratto non ancora
ha efficacia � vincolante � (10).
Dunque, il privato � vincolato ex ante per il solo atto di aggiundicazione,
o verbale di stipulazione, mentre l'Amministrazione lo sar� ex post
una volta che interv�rr� la approvazione. Per entrambi i contraenti il
contratto in pendenza di approvazione non � eseguibile (11).
Le considerazioni che precedono trovano ulteriore conferma alla luce
della situazione soggettiva in cui viene a trovarsi il privato contraente
in pendenza di approvazione.
L'approvazione invero si configura come provvedimento autoritativo
discrezionale adottato nell'interesse pubblico alla legittimit� ed opportunit�
della attivit� contrattuale dello Stato.
Di fronte all'interesse pubblico la situazione soggettiva del privato
contraente si atteggia tipicamente come interesse legittimo, ossia come
(7) Cfr. SANTORO PASSARELLI, ov. cit., laddove afferma� chiaramente il carattere
di necessariet� della condicio :luris.
(8) ROEHRSSEN, I contratti della pubblica Amministrazione, 1961, 344 e segg.
(9) Lo stesso ROEHRSSEN sembra non disconoscere i due aspetti presi in considerazione
della disposizione in esame, laddove afferma -op cit., 3.38 -che l'atto
di approvazione perfeziona definitivamente il vincolo .contratt'uale, � il che fa sorgere
nei riguardi di entrambi i contraenti una nuova e diversa situazione giuridica,
e, insieme, rende possibile l'esecuzione delle obbligazioni che sorgono dal contratto �.
(10) Cfr. CARUSI, Osservazioni in tema di formazione dei contratti dello Stato,
in questa Rassegna -1965, I, 495 e ss. in critica della opinione del GIANNINI, L'attivit�
amministrativa, (Coil'So di lezioni) 1965, 79, che tende a sminuire la portata dell'art.
19 del citato r. d. n. 2440 del 1923; cfr. pure CONTI. In tema di improponibilit�
assoluta della domanda, in questa Rassegna, 1966, I, 57 e segg.
(11) Alla eseguibilit� del contratto da parte del privato, in pendenza di approvazione,
osta la natura del contratto a prestazioni corrispettive le quali escludono
che un solo contraente sia tenuto alla esecuzione, senza che vi sia un corrispondente
obbligo dell'altro. Cfr. sul punto PINI, In tema di esecuzione anticipata dei contratti
di diritto privato detia p. A., in Riv. trim. dir. e proc. civ., 1964, 425.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE 23
tuazione soggettiva accessoria e strumentale rispetto allo stesso interesse
11bblico. E allora il contratto dello Stato in pendenza di approvazione. se
mera una situazione giuridica meramente strumentale e accessoria, non
ll� essere �considerato come fattispecie c. d. primaria dell'effetto giuridico,
>me viceversa non pu� riservarsi all'approvazione un ruolo secondario e
arginale.
B) Il tema della operativit� retroattiva della approvazione dei conatti
dello Stato � senz'altro uno dei pi� delicati, meritevole di attento e
.editato esame, alla luce delle norme espresse e dei principi dell'ordinaento
giuridico.
Comunemente la dottrina tradizionale, movendo dalla considerazione
Le la approvazione si comporta secondo il meccanismo della condizione,
i deduce il carattere retroattivo, anche specificamente in ordine ai conatti
sottoposti al regime di contabilit� pubblica (12).
La tesi appare superabile alla luce della considerazione sopra esposta
Le la approvazione dei contratti dello Stato non pu� inquadrarsi nel fenoeno
condizionale.
Altri autori (13) ammettono la retroattivit� della approvazione, consi!
rando la natura di controllo preventivo che presenta l'istituto; nel caso
tratterebbe di retroattivit� per natura, stante il �carattere dichiarativo
~ll'atto di controllo.
Tale opinione � contrastata da chi (14) attribuisce all'atto di con
ollo preventivo natura di negozio di riconoscimento con efficacia costitu
;a, il cui effetto � � autonomo dall'atto controllato e consiste nel creare
La nuova situazione giuridica� onde si perviene alla conclusione che
1tto di controllo preventivo non presenta il carattere di retroattivit� sia
ateriale che legale (oltre che volontario).
L'impostazione del problema in quanto muove da una visione troppo
neralizzata, e lo stesso pu� dirsi nei confronti della annotata sentenza, �
i.ta di recente oggetto di attenta critica (15). In proposito si � conside
to che il problema della retroattivit� e dell'irretroattivit� essendo un
rticolare modo di atteggiarsi degli effetti giuridici voluti dall'ordina
~nto non pu� risoversi � sic et sempliciter � in base al carattere dichia
tivo o costitutivo dell'atto di approvazione, bens� avendo di vista le nor
~ positive che disciplinano l'istituto.
(12) La tesi peraltro � rovesciata in ScIALOJA A., op. cit., 14.
(13) Cfr., da ultimo, BERTI e TuMIATI, voce � Controlli amministrativi ., in
>Cictopedia cit. vol. X, p. 311, e precedentemente PERRONE CAPANO, La retroatti;
d degii atti amministrativi, 1963, 63 nonch� FORTI, La retroattivitd delle approvami
tutorie, in Foro it., 1910, !Il, 245. Cfr. pure SANDULLI, op. cit., 278-279.
(14) RESTA, Natura ed effetti deli'amministrativo di controllo 'J)?"eventivo, in
ro it., 1935. I. 277 e seg.
(15) CASSARINO, Enciclopedia cit., vol. n, Milano 1958, voce � Approvazione�,
g. 859. In punto l'A. osserva che la approvazione presenta ambedue i caratteri diiarativo
e costitutivo.
Propriamente dal punto di vista strutturale, essa, in quanto atto di controllo,
risolve nell'accertamento della o.pportunit� e legittimit� dell'atto amministrativo,
l punto di vista funzionale l'approvazione concorre alla produzione dell'effetto, in
ria guisa a seconda i vari tipi di approvazione foggiati dall'ordinamento giuridico.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Nella specifica materia che qui interessa vengono ad intrecciarsi variamente
norme ed istituti privatistici e norme ed istituti pubblicistici, strumenti
e posizioni privatistici e strumenti e posizioni pubblicistici. L'intreccio
si risolve cogliendo il momento in cui la pubblica Amministrazione
agisce come autorit�, esercitando in posizione di superiorit�, un
potere discrezionale rispetto a quello in cui agisce come privato esplicando
un potere di autonomia in posizione di autorit� e uguaglianza.
In ordine al tema della retroattivit� o meno del vincolo' contrattuale
della pubblica Amministrazione bisogna appunto distinguere le norme e i
principi che regolano l'emanazione del provvedimento discrezionale di
approvazione dalle norme e dai principi relativi alla regolamentazione
degli effetti che scaturiscono_ a seguito di detto provvedimento.
Il punto da considerare � se il vincolo contrattuale abbia efficacia
ex nunc, dal momento della emanazione del provvedimento di approvazione,
o ex tunc a p~rtire dalla stipulazione del contratto.
La risposta al quesito � sempl�ce ove si considera anzi tutto la situazione
soggettiva del privato contraente.
Ai fini della nascita del vincolo contrattuale del privato � sufficiente il
contratto e non � necessaria l'approvazione del competente organo dello
Stato. Per tanto i relativi effetti non possono che ricondursi immediatamente
al contratto medesimo. Lo stesso � da dire per la pubblica Amministrazione.
Perch� nasca il vincolo contrattuale dello Stato l'ordinamento richiede,
come s'� sopra visto, due atti collegati, ma tra loro autonomi e cronologicamente
distinti: il contratto e l'approvazione.
Dato il completarsi di questi due atti in linea teorica nulla vieta che
l'efficacia del rapporto contrattuale ormai sorto debba e possa considerarsi
come gi� prodotto fin dall'avverarsi del primo dei due fatti, o viceversa
del secondo.
Dal punto di vista del diritto positivo, avuto riguardo ai principi dell'ordinamento,
non par dubbio che nel caso debba ricorrere la prima ipotesi.
� vero che nel nostro ordinamento vige il principio tendenziale della
irretroattivit� degli atti giuridici. Ma il problema non � questo, bens�
l'altro di stabilire da quale dei due atti, entrambi costitutivi, far decorrere
gli effetti.
Ora giova osservare che la pubblica Amministrazione, �se prima di deliberare
l'atto di approvazione agisca come autorit�, successivamente una
volta emesso il relativo atto discrezio:p.ale, viene a trovarsi in posizione di
perfetta uguaglianza con il privato. Da questo momento non hanno pi�
ragione d'essere le norme speciali di� diritto pubblico; da questo momento
tra i due atti � il contratto ad assumere valore di fattispecie primaria.
Pertanto gli effetti non possono che decorrere dalla stipulazione del
contratto medesimo.
C) Se pu� condividersi la seconda affermazione della Suprema Corte,
ma come si � visto sulla base di considerazioni sostanzialmente diverse,
la terza presa di posizione va nettamente respinta.
All'uopo bisogna partire ancora una volta dall'art. 19 del citato regio
decreto n. 2040 del 1923.
La norma risponde ad esigenze obiettive dell'ordinamento che hanno
riguardo all'esercizio di un potere eminentemente discrezionale rimesso
all'organo competente per legge: nel caso il Ministro.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE
Stante da un lato il principio della inderogabilit� della competenza
dall'altro quello di tipicit� e nominativit� del provvedimento amminiativo,
l'approvazione oltre che essenziale ai fini della nascita del vinlo
contrattuale � altresl indispensabile sotto il profilo formale. In base
tali principi � pacifico in dottrina (16), come lo era nella giurisprunza
appena recente (17), che l'approvazione non pu� essel'e che esplicita,
de non ammette equipollenti, n� pu� essere superata o eliminata dall'acrdo
delle parti, che diano senz'altro esecuzione al contratto in pendenza
approvazione. Del resto non solo l'art. 19 della legge di contabilit� ma
rt. 103 del relativo regolamento prevedono una tassativa forma di esterzione
dell'atto amministrativo: nel caso il decreto (18).
Anche sotto questo profilo il tipo di approvazione de qu� deve essere
plicito.
La Suprema Corte di contro ammette la figura della approvazione im.
cita sulla base di argomentazioni che non solo non tengono conto del
ttato legislativo, ma che altresl sono genericamente riferibili a fattiecie
di approvazione diverse da quella specifica in materia contrattuale.
Secondo la Suprema Corte si ha approvazione implicita quando, per il
pporto di necessaria interferenza che interceda tra i due atti, l'approvame
data ad uno di essi non possa sussistere se non presupponendo anche
pprovazione dell'altro; ma, ad esempio la approvazione implicita di un
ntratto attivo di locazione a seguito della iscrizione in bilancio del corriettivo
della locazione � stata giustamente negata dalla stessa Cassame
(19).
Orbene tale tesi se riferita alla materia contrattuale � oltre tutto smena
dalle fonti legislative citate le quali chiaramente escludono che nella
esente materia il comportamento concludente per eccellenza, quale la
ecuzione del contratto, possa valere come provvedimento amministrativo.
Anche sotto questo profilo la approvazione non pu� essere che espli:
a. N�, infine, pu� rinvenirsi approvazione implicita nel caso, non solo
ornalo ma anche illegittimo secondo il sistema vigente, che a stipulare
contratto sia quello stesso organo (ad es. il Ministro) cui compete per
~ge di emanare il provvedimento di approvazione (20).
La possibilit� di riesame da parte di organo diverso da quello che ha
.pulato il contratto � principio cardine del sistema: il che risulta espresmente
sancito nell'art. 103 del regolamento di contabilit� generale dello
ato per cui non � consentito che lo stesso funzionario, il quale abbia
.pulato il c�mtratto, sia delegato ad approvare il contratto medesimo.
G. DE PAOLA
(16) CAsi;ARINO, op. cit., pag. 864; RoEHRSSEN, op. cit., 319; CoLETTI, Appunti in
11.teria di efficacia dei contratti di diritto privato stipulati dalla P. A., in Foro it.,
61, I, 451; NIGRO, Amministrazione fra diritto pubblico e diritto privato: a pro�
sito di condizioni legali, in Foro it., 1961. I. 457.
(17) Cass. 21 luglio 1955, n. 2482, Cass. 11 marzo 1957, n. 815.
(18) ROEHRSSEN, op. cit., p. 318.
(19) Cfr. Cass., Sez. III, 11 marzo 1957, n. 815 in questa Rassegna 1957, 48. Sul
mto cfr. pure SEPE, voce � Contratto � (diritto amministrativo), in Enciclopedia cit.,
11.
(20) Cfr. sul punto CONTI, Scritto cit., 70.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 31 luglio 1967, n. 2039 -Pres.
Flore -Rel. Geri -P. M. Di Majo (diff.) -Marrocchini (avv. Jannetti
Del Grande e Vitale) c. Comune di Roma (avv. Precone),
I.N.A.M. (avv. Jemolo) e ufficio stralcio della Confederazione dei
commercianti in liquidazione (avv. Stato Santoro Passarelli).
Competenza e giurisdizione -Espropriazione per p. u. -Piano regolatore
della citt� di Roma -Giurisdizione ordinaria e giurisdizione
amministrativa -Controversia sulla esistenza del potere di espropriazione
-Formulazione astratta della inesistenza del potere per
esclusione del bene dalla previsione legislativa -Fattispecie Giurisdizione
del Giudice ordinario.
(1. 20 marzo 1865 n. 2248 ali. E, art. 2; r. d. I. 6 luglio 19.31 n. 981, art. 10, convertito
nella legge 23 marzo 1932, n. 325).
In materia di espropriazione per pubblica utilit� sussiste la giurisdizione,
del Giudice ordina11io quando non si controverte sull'uso da
parte della p. A. del potere discrezionale conferito dalla legge, bens�
sull'esistenza stessa del potere di espropriazione rispetto ad un bene,
eh si assume del tutto fuori della previsione legislativa, con riguardo
alla possibilit� di espropriarlo senza preventiva dichiarazione di pubblica
utilit� (nella specie i ricorrenti sostenevano che le aree �fabbri.:.
cabili �, di cui alle norme in rubrica, debbono essere completamente
prive di costruzioni per poter essere assoggettate ad espropriazione e
che fuori di tale ipotesi la p. A. possa espropriare soltanto in base
alle norme comuni, cio� dopo una formale dichiarazione di pubblica
utilit�): se l'assunto sia esatto in concreto, cio� con riferimento al fondo
di cui si discute, � questione di merito; in astratto devesi per� ritenere
che esso importi una posizione di diritto subiettivo, non ancora affievolito
(1).
(1) La sentenza che si annota, pubblicata in Giust. civ., 1967, I, 1981,
appare significativa per porre in luce l'obiettiva incertezza sui criteri distintivi
tra la giurisdizione ordinaria e quella amministrativa, in materia di
espropriazione per pubblica utilit�.
La fattispecie sottoposta alla Corte di cassazione considera un'ipotesi
di espropriazione attuata ai sensi dell'art. 10 del r. d. I. 6 luglio 1931, n. 981,
convertito nella legge 23 marzo 1932, n. 325. Il privato espropriato adisce
il Giudice ordinario per ottenere la restituzione dei beni espropriati, la
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PARTE I, SEZ. I�, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE
mtando che il decreto di espropriazione, sia stato emesso con riferimto
ad un'area parzialmente edificata, e non ad un'area completamente
da, e quindi al di fuori dei casi previsti per la particolare procedura
~ropriativa.
Il Comune di Roma, espropriante, ha dedotto, fra l'altro, il difetto di
irisdizione del Giudice ordinario, sull'assunto che il decreto di espropria1ne
avrebbe degradato il diritto dell'espropriato a semplice interesse e
e la ,controversia investirebbe questioni relative all'uso del potere da
rte dell'espopriante, e non all'esistenza del potere stesso.
La Corte di appello di Roma, con pronuncia confermata dalla sentenza
e si annota, ha disatteso l'eccezione di difetto di giurisdizione, in quanto
questione verteva su un presupposto per l'attribuzione del potere di
'ropriazione, la cui mancanza escluderebbe la riferibilit� dell'atto al
tere stesso.
� noto che le incertezze ed i contrasti �giurisprudenziali sui criteri
iividuatori della giurisdizione ordinaria, rispetto alla cognizione del giu:
e amministrativo, assumono una caratteristica particolare nel campo
lle procedure espropriative, per la caratteristica, propria di tali procere,
di incidere direttamente su preesistenti posizioni di diritto soggettivo
l privato, estinguendo ildiritto, e determinando posizioni di interesse �
~ittimo.
L'indagine volta a determinare l'ambito giurisdizionale deve quindi
ier conto sia della natura della lesione lamentata e del provvedimento
lesto al giudice -caratteristica questa di ogni indagine sulla questione
giurisdizione -sia della evoluzi-0ne nella posizione soggettiva del prito,
in relazione ai diversi stadi della procedura.
Di qui l'evidente insufficienza dei tradizionali elementi individuatori
Lle due giurisdizioni, quali la natura discrezionale o vincolata dell'atti;
� amministrativa, o la natura della norma violata, in relazione all'inte1se
della parte privata. Si nota quindi, dall'esame delle decisioni rese
Ila materia dal Consiglio di Stato e dalla Corte di cassazi-0ne, ancora
nif�.cativamente in contrasto su talune conclusioni (1), una tendenza a
)Stare l'indagine sull'esistenza del potere di espropriazione, la cui man:
iza implicherebbe la lesione del diritto .soggettivo. del privato, ed l'illetimo
esercizio del potere stesso (2).
� evidente che, nell'adottare un simile criterio, si incontra il duplice
)blema di identificare il momento in clii sorge il potere a favore dell'Ente
>ropriante e di individuare il criterio per l'accertamento -ai limitati
i della questione di giurisdizione -dell'esistenza di tale potere.
Ovviamente, tale indagine, pur essendo diretta al limitato scopo di
lividuare se l'oggetto della controversia rientri nell'ambito giurisdiziole
del magistrato adito, � tuttavia intimamente connessa con l'indagine
(1) Sul contrasto tra Corte di Cassazione e Consiglio di Stato, cfr., da ultimo:
d. S., Ad. plen. 20 dic�mbre 1965, n. 40, in questa Rassegna 1966, I, 369 ed ivi
ta 1; C. d. S., Ad. plen. 4 dicembre 1964, n. 24 in Cons. Stato, 1964, I, 2141; C. d.
29 settembre 1966, n. 600, ivi, 1966, I, 1403.
(2) In tal senso, cfr. Cass., Sez. un., 14 aprile 1964, n. 895, in Foro pad., 1965,
165; Cass. 11 ottobre 1965, n. 2111 in Giust. civ., 1966, I, 57; Cass. 5 luglio 1965,
1408, in Giust. civ., 1965, I, 1758; Cass. 23 marzo 1964, n. 662, in Giust. civ., 1964,
1443: il principio trova la sua prima formulazione in Cass., Sez. un., 4 luglio 1949,
1657 Foro it., 1949, I, 926. In materia di piani regolatori urbani cfr. anche Cass.,
u., 13 maggio 1954, n. 1508, Foro it., 1954, I, 1254.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
di merito sull'esistenza o meno, in concreto, della lesione lamentata. Un
accertamento completo ed esauriente finirebbe quindi� per identificare il
giudizio di merito con l'accertamento sulla giurisdizione. Per superare l'inconveniente,
e per consentire al giudice di decidere con giudizio preliminare
la questione di giurisdizione, si � fin qui fatto ricorso ad un duplice
criterio.
Il primo criterio consiste nell'attribuire alla formulazione � astratta �
data dalla parte che promuove il g�udizio, rilevanza al limitato effetto della
giurisdizione.
Il secondo criterio fa perno invece sull'accertamento dell'esistenza del
provvedimento autoritativo -sotto il profilo esterno e formale -e degli
eventuali vizi riscontrabili sempre in base ad elementi esterni e di immediato
accertamento.
Bench� la giurisprudenza della Cassazione (3) abbia da tempo affermato
l'insufficienza di un accertamento che parta dalla formulazione unilaterale
della parte (la cosiddetta � teoria della prospettazione � ), pure il
limitato e frammentario ricorso al secondo criterio induce a non ritenere
del tutto superata quella teoria.
Un esame delle pronunce rese, nella materia, sulla questione di giurisdizione,
mostra infatti come il ricorso all'� accertamento sull'esistenza
in astratto del potere di espropriare� come'limite alla azione amministrativa,
e come conseguente criterio discriminatore tra le due giurisdizioni,
si sia verificato in pochi casi, di frequente applicazione.
Si tratta di casi in cui l'eventuale illegittimit� del provvedimento si
rivela attraverso elementi obiettivi di immediata constatazione: come di
un decreto di espropriazione emesso senza la preventiva �dichiarazione di
publica utilit� dell'opera, o emesso dopo che il termine previsto per
l'attuazione dell'opera sia gi� scaduto, o di espropriazione attuata senza
la preventiva approvazione del piano regolatore particolareggiato, prevista
espressamente come presupposto dell'espropriazione (4).
Sono tutti casi in cui la doglianza della parte pu� essere verificata, al
limitato effetto dell'accertamento della giurisdizione, sulla base di dati
obiettivi, di elementi documentali e di evidenza immediata, per cui l'esi
(3) Per il rifiuto della c. d. �teoria della prospettazione., cfr., in materia di
procedimenti espropriativi: Cass. 24 marzo 1964, n. 663, Foro amm., 1964, I, 3, 181;
Cass. 5 giugno 1965, n. 1115, Foro it., 1965, I, 945; Cass. 12 febbraio 1965, n. 220,
Foro amm., 1965, I, 1, 82, Cass. 6 aprile 1966, n. 899, Foro amm., 1966, I, l, 349;
c. d. S., VI, 26 ottobre 1965, n. 708, Foro it., 1966, III, 349.
(4) Per l'occupazione di urgenza non seguita dal decreto di espropriazione o
protratta oltre il biennio, cfr. Cass. 16 maggio 1962, n. 1105, in Foro it., 1962, I,
2099; Cass., Sez. un., 28 maggio 1954, n. 1702 in Giur. it., 1954, I, 691.
Per la espropriazione disposta oltre fil termine di validit� previsto dalla dichiarazione
di pubblica utilit�, cfr. Cass. 28 febbraio 1961, n. 419, in Foro pad., 1961,
I, 1101; per la espropriazione disposta senza una legittima dichiarazione di pubblica
utilit�, cfr. Cass., Sez. un., 6 giugno 1960 n. 1479 in Foro it., 1960, I, 1506 e
Cass. 23 dicembre 1959 n. 3583 in Foro it. 1960, I, 391; per un caso di intervenuta
sopressione dell'ente espropriante come motivo di carenza di potere, cfr. Cass., Sez.
un., 6 giugno 1952 n. 1616 in Foro amm. 1952, II, l, 116; sulla illegittimit� dell'espropriazione
per mancata preventiva approvazione del piano particolareggiato, come presupposto
per la dichiarazione di pubblica utilit� dell'opera, cfr. Cass., Sez. un.
14 aprile 1964 n. 895 in Foro pad. 1965, I, 165; per una questione di giurisdizione in
una procedura speciale di espropriazione (T. U. 19 agosto 1917 n. 1399), cfr. Cass.,
Sez. un., 24 ottobre 1958 n. 3457 in Giust. civ. 1958, I, 2029 con nota di SANDULLI.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS�.SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE 29
ienza di accertamento e quella della rapidit� dell'indagine sono egual
nente soddisfatte.
Ma gli esempi sopra riportati non esauriscono evidentemente tutti i
:asi in cui il potere di espropriazione, pur astrattamente configurabile, pu�
!ssere in concreto difettoso o mancante.
� il caso della sentenza che si annota. Il Giudice adito, per verificare
a propria giurisdizione, avrebbe. infatti dovuto controllare se l'area da
!spropriare fosse o no da qualificarsi � edificabile � ai sensi della legge
1. 355 del 1932 sul piano regolatore di Roma. In difetto di altri elementi
!Strinseci, non configurabili nella particolare procedura -quali la dichia:
azione di pubblica utilit�, la prefissione di termini per l'esecuzione, l'iniividuazione
specifica degli immobili -la qualificazione del terreno costi:
uiva infatti ad un tempo l'oggetto della indagine di merito ed il criterio
.ndividuatore del potere conferito per l'espropriazione.
Non potendo quindi eseguire un'indagine preliminare che avrebbe contemporaneamente
portato alla decisione della stessa questione controversa,
ll giudice aveva due vie da seguire.
Poteva infatti limitare l'indagine alla sussistenza -sotto il profilo della
~sistenza formale ed esterna -di un pvovvedimento della pubblica Amministrazione
tale da incidere sulla posizione di diritto soggetitvo, e da determinare
quindi la giudisdizione del Giudice amministrativo; oppure poteva
attenersi alla prospettazione del � thema decidendum � fornita dalla parte,
per concludere che la giurisdizione del Giudice ordinario sussiste in quanto
La parte lamenti la lesione di un suo diritto soggettivo perfetto.
La Corte d'appello, con argomento confermato dalla Cassazione, ha
seguito quest'ultima via, facendo evidente ricorso a quella �teoria della
prospettazione � che� sembrava definitivamente abbandonata, e giungendo
cosi alla significativa conseguenza che la valutazione effettuata per determinare
la giurisdizione � giunta a conclusioni poi smentite in sede di merito
(� stato infatti deciso che le aree espropriate, bench� parzialmente edificate,
fossero da considerarsi edificabili ai sensi della legge, con la conseguente
legittimit� della espropriaz.ione).
Conseguenza questa inevitabile, se si considera l'iter logico seguito dal
Magistrato.
Ci sembra di poter concludere che il crierio seguito dalla Corte di appello
e dalla C'orte di cassazione, oltre a condurre a risultati contraddi-�
tori -sia pure giustificati dal diverso scopo dell'accertamento, preliminare
in un caso, e definitivo nell'altro -non sia appagante, attribuendo
alla parte il potere di determinare la giurisdizione sulla base della qualificazione
della domanda.
Si �sarebbe invece potuto limitare l'accertamento preliminare alla verifica
dell'esistenza, formalmente regolare e oggettivamente giustificata, di
un provvedimento autoritativo di esproprio, determinando, dall'esito positivo
di tale indagine, la conseguenza dell'estinzione dell'originario diritto
della parte, e la consegu�nte giurisdizione del Magistrato amministrativo
a conoscere delle eventuali illegittimit� che invalidassero il provvedimento.
Giova richiamare; a questo punto, il pensiero di un autore che� ha riesaminato,
globalmente (5), l'intera struttura del provvedimento amministrativo
alla luce dell'accertamento giurisdizionale: � Se un provvedi
(5) MoNTESANO, Processo civile e pubblica Amministrazione, Napoli 1960, pag. 78.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
mento amministrativo, illegittimamente incida su di un privato patrimonio
o sulla materia di un diritto soggettivo, quel patrimonio o quel diritto
sono sacrificati -purch� il provvedimento abbia giuridica esistenza alla
imperativit� che assiste ogni atto sovrano�.
Alla stregua di queste esatte considerazioni, la questione di giurisdizione
esaminata, sarebbe stata decisa in senso contrario a quello adottato
dalla sentenza annotata.
G. PROVENZALI
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 13 ottobre 1967, n. 2443 -Pres.
Scarpello -Rel. Miele A. -P. �M. Tavolaro I (conf.) -Ministeri
del Tesoro e della Marina Mercantile (avv. Stato Carafa) c.
Societ� Partenopea di Navigazione (avvocati Cariota-Ferrara e
Pollice).
Competenza e giurisdizione -Questioni di giurisdizione -Poteri della
Cassazione in ordine ai presupposti di fatto.
'"� p. "�� artt. 37 e 360).
Competenza e giurisdizione -Navigazione marittima -Aziende concessionarie
dei servizi di trasporto -Contributo straordinario di
esercizio -Richiesta di integrazione -Giurisdizione del Consiglio
di Stato.
(1. 20 marzo 1865 n. 2248 all. E, artt. 2 e 4: I. 23 gennaio 1941, n. 52, art. 1).
La Corte di Cassazione, nelle questioni di giurisdizione, � anche
giudice dei presupposti di fatto sulla base dei quali la giurisdizione
va determinata, onde � legittimata a procedere direttamente alla individuazione
e qualificazione di tali elementi (1).
La posizione soggettiva delle aziende sovvenzionate concessionarie
dei servizi marittimi di trosporto, rispetto ai contributi previsti, in
aggiunta all'ordinaria sovvenzione, per tener conto dei maggiori costi
e dei minori introiti, verificatisi dalla data di entrata in guerra dell'Italia,
non � configurabile altrimenti che come interesse legittimo,
essendo la relativa legge rivolta in via esclusiva alla cura ed alla
salvaguardia dell'interesse pubblico alla conservazione del servizio ed
essendo riservate dalla legge stessa la corresponsione e la determinazione
della misura del contributo al potere discrezionale dell'Amministrazione,
onde spetta al Giudice amministrativo la giurisdizione a
(1) V. Cass., Sez. Un., 30 gennaio 1967, n. 249, in questa Rassegna,
1967, I, 370, nonch� Cass., Sez. Un., 6 aprile 1966, n. 900, ancora in questa
Rassegna, 1966, I, 566 ed ivi nota 2.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE
:moscere delia domanda diretta ad ottenere la integrazione di detto
:mtributo (2).
(Omissis). -Con i primi tre mezzi, le Amministrazioni della
[arina mercantile e del Tesoro, denunziando la violazione e falsa aplicazione
degli articoli 2 e 4 della legge abolitiva del contenzioso
nministrativo �in relazione ai poteri attribuiti dalla legge e daHa
>nvenzione all'Amministrazione, ai prinC>ipi sulla formazione ed aprovazione
dei contratti dello Stato ed ai criteri per la discriminaone
della giurisdizione ordinaria da quella amministvativa, nonch�
lfetto assoluto di motivazione sul punto decisivo deHa natura sostanale
della pretesa azionata dalla SPAN, censurano l'impugnata sen~
nza per aver ritenuto la giurisdizione deH'autorit� giudiziaria
~dinaria, e per essa del collegio arbitrale, previsto dall'art. 21 della
mvenzione, in ordine alla domanda stessa. Al riguardo rilevano che
giurisdizione del giudice ordinario, e per esso degli arbitri, doveva,
1vece essere esclusa: 1) perch� la revisione della convenzione am.
essa dall'art. 20 deHa convenzione medesima per l'ipotesi di inter~
nute modificazioni, in presenza dello stato di guerra, delle linee
delle condizioni del servizio, ed ispirata, in via esclusiva, alla
1lvaguardia ed alla cura del pubblico interesse, rientra nei poteri
.screzionali dell'Amministrazione e l'attuazione di essa �da parte
~I giudice ordinario implicherebbe un'inammissibile ingerenza del
udice sull'atto di approvazione della concessione (decreto ministeale),
nonch� una parimenti inammissibile sostituzione della volont�
~I giudice alla discrezionalit� della amministrazione (motivi primo
secondo); 2) perch�, e soprattutto, in realt� la pretesa azionata dalla
PAN attiene alla sfera degli interessi legittimi, tutelabili dinanzi il
udice amministrativo, in quanto diretta ad ottenere una integrazione
~I contributo straordinario ex lege, gi� percepito in relazione agli
:ercizi 1948-1953 secondo semestre, contributo, che per la legge
~ gennaio 1941, n. 52, rivolta a salvaguardare l'interesse pubblico
la conservazione dei servizi marittimi sovvenzionati, .il Ministero
~Ile Comunicazioni aveva facolt� di elargire alle aziende concessioirie
di detti servizi in aggiunta alla sovvenzione spettante a termini
(2) Nell'occasione, come si rileva dalla motivazione, le sezioni unite
!Ila Corte di Cassazione hanno avuto modo di riaffermare, quale premessa
!Ila adottata statuizione, i noti principi circa i criteri di discriminazione
a giurisdizione ordinaria e giurisdizione amministrativa (in merito a che
da ultimo Cass., Sez. Un., 13 ottobre 1967, n. 2442, in questa Rassegna,
'67, I, 768 ed ivi nota 1, nonch� Cass., Sez. Un., 12 dicembre 1967, n. 2926,
tcora in questa Rassegna, 1967, I, 968 ed ivi nota 1).
La sentenza 12 ottobre 1960 (e non 23 giugno 1960), n. 2690 delle stesse
zioni unite della Corte di Cassazione, richiamata in quella di c:.1i si tratta,
:>vasi pubblicata in Giust. civ., 1961, I, 267.
32 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
della concessione, per tener conto dei maggiori costi e dei minori
introiti verificatisi dopo il 10 giugno 1940, e nella misura stabilita
insindacabilmente di concerto con il Ministero delle Finanze (motivo
terzo).
� noto che il criterio distintivo della giurisdizione ordinaria da
quella amministrativa non � dato dal modo in cui � prospettata la
pretesa fatta valere in giudizio, sebbene dalla effettiva natura dell'oggetto
della controversia e della protezione accordata dall'ordinamento
giuridico, in astratto, alla posizione soggettiva assunta a fondamento
della pretesa. Per stabilire, pertanto se la controversia appartiene alla
competenza del giudice ordinario, non basta che da parte dell'attore
si adduca di essere stato leso in un suo diritto soggettivo da un atto
della pubblica amministrazione, ma occorre ricercare se un diritto
soggettivo sia, in astratto, configurabile nel thema disputandum. A tal
fine occorre indagare ed accertare la natura e finalit� delle norme che
si assumono violate dalla amministrazione con la conseguenza che la
controversia sar� relativa ad un diritto soggettivo se le norme sono
rivolte a disciplinare rapporti tra i privati e la pubblica Amministrazione,
dai quali scaturiscono r_eciproci diritti ed obblighi, ovvero diritti
per il privato, si tratti cio� di norme di relazione, la cui �violazione da
parte della amministrazione concreta una illegittima invasione della
sfera giuridica del privato, e quindi la lesione di un diritto soggettivo
di questi; la controversia sar� invece di competenza del giudice amministrativo
se la violazione riguardi norme di azione, di norme, cio�,
poste per assicurare la conformit� dell'azione della amministrazione
al pubblico interesse, per la cui tutela sono state predisposte, trovando
in tal caso l'interesse del privato ad evitare le conseguenze dannose
dell'illegittimo comportamento della amministrazione, protezione mediata
per la coincidenza di tale interesse con l'interesse pubblico.
Alla stregua di questi principi, l'eccezione di difetto di giur�isdizione,
con riguardo al profilo prospettato con il motivo terzo, avente
carattere preliminare ed assorbente, risulta pienamente fondata. Avendo,
infatti la SPAN richiesto, con la domanda sottoposta al giudizio
degli arbitri, !'.integrazione del contributo straordinario ex lege n. 52
del 1941, conseguito per gli esercizi 1948-1953 secondo semestre, sul
presupposto che nella determinazione dell'ammontare di tali contributi
sarebbero state illegittimamente � obliterate � varie � voci ., che avrebbero
dovuto invece essere considerate, siccome era stato richiesto
(ammortamenti, imposte e tasse, spese di riclassifica interessi al capitale
quote franchigia), l'oggetto sostanziale della controversia, attiene,
evidentemente alla sfera degli interessi legittimi,� tutelabili dinanzi il
giudice amministrativo (come in realt�, gi� se pure inutilmente tentato
dalla SPAN).
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE
Rispetto al contributo straordinario, che la 1. n. 52 del 1914 pre1Tedeva
a favore delle aziende concessionarie di servizi di trasporto
!llarittimi sovvenzionati, in aggiunta alla sovvenzione prevista dalla
!onvenzione, per tener conto dei maggiori costi e dei minori introiti
17erificatisi dopo il 10 giugno 1940, la posizione soggettiva del concessio1ario
non � configurabile altrimenti che come posizione di interesse
legittimo, essendo la legge rivolta, in via esclusiva, alla cura e salva~
uardia dell'interesse pubblico alla conservazione del servizio e essendo
riservato, dall'art. 1 della legge stessa, la corresponsione e la deterninazione
della misura del contributo, al potere latamente discredonale
dell'amministrazione.
Che con la proposizione della domanda in esame, la Span mi~
asse a conseguire l'equilibrio economico del bilancio, non significa che
mstanzialmente la domanda fosse diretta �a conseguire la revisione
:lella convenzione, prevista dall'art. 20 della convenzione medesima,
;ierch�, a parte la considerazione che la effettiva natura della pretesa
:ledotta in giudizio va determinata in relazione agli elementi obbiet;
ivi della domanda, e non al risultato che la parte si ripromette, a
mo criterio, conseguire, e che la revisione della convenzione postula,
1 tenore dell'art. 20 della convenzione stessa, l'intervenuta modifi!
azione, in presenza dello stato di guerra, delle linee e delle condizioni
lel servizio, � innegabile che attraverso l'integrazione del contributo
;traordinario ex lege n. 52 del 1941, non � ipotizzabile, stante la
1atura, lo scopo e la sfera di azione di tale contributo, la revisione
lella convenzione, come del resto gi� queste Sezioni Unite hanno
1ffermato in analoga controversia (sent. 23 giugno 1960, n. 2690).
Quanto poi al rilievo della resistente, secondo cui la soluzione
'lella questione di giurisdizione dovrebbe farsi sulla base della inter
lretazione della domanda, siccome fatta dalla Corte di appello, in
iuanto l'interpretazione degli elementi costitutivi della domanda
;i risolve in apprezzamenti di fatto incensurabili in Cassazione, �
mffi.ciente, ricordare che la Suprema Corte, nella questione di giuri
;dizione, � anche giudice dei presupposti di fatto sulla base dei quali
a giurisdizione va determinata, per cui � legittimata a procedere diret
:amente alla individuazione e qualificazione di tali elementi.
:tisultando, per le svolte considerazioni sussistente il denunziato difetto
ii giurisdizione, con riguardo al profilo giuridico prospettato con il
:erzo motivo. restano assorbiti i motivi primo e secondo pure atti
1enti al problema di giurisdizione, nonch� i motivi quarto e quinto
!he riflettono rispettivamente questioni relative alla competenza degli
trbitri in relazione alla clausola compromissoria dell'art. 21 della
!Onvenzione, ed a questioni ed in ordine alla congruit� della motiva
:ione della sentenza impugnata sul punto relativo alla prova della
'ondatezza della pretesa della Span. -(Omissis).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 15 gennaio 1968, n. 82 -Pres.
Tavolaro S. -Rel. Berri -P. M. Criscuoli (conf.) -Nardi (avv.
Sciacca) c. Ministero dell'Interno (avv. Stato Albisinni).
Competenza e giurisdizione -Cassazione -Consiglio di Stato -Decisioni
-Sindacato delle sezioni unite della Corte di Cassazione Limiti
-Questione di legittimit� costituzionale -Potere dovere del
Consiglio di Stato di pronunziarsi sulla rilevanza e sulla fondatezza
delle questioni di legittimit� costituzionale -Motivazione
analitica -Eccesso di potere giurisdizionale -Insussistenza.
(Cost. art. 111, comma terzo; c. p. c., art. 360, n. l, e 362, primo comma; t. u.
26 giugno 1924, n. 1054, art. 48).
It sindacato della Cassazione sulle decisioni del Consiglio di Stato
� configurabile solo per motivi di giurisdizione e non pu� configurare
eccesso di potere giurisdizionale la analitica motivazione sulle questioni
di legittimt� costtuzionale, su cui esso ha il potere dovere di
pronunziarsi ai fini della rilevanza e della fondatezza (1).
(Omissis). -Il ricorrente denuncia il difetto di giurisdizione in
relazione agli articoli 135 della Costituzione, 1 della legge costituzionale
9 febbraio 1948, n. 1, e 23 della legge costituzionale 11 marzo
1953, n. 87.
Secondo il ricorrente la decisione sarebbe viziata da eccesso di
potere giurisdizionale per quanto attiene all'esame dell'eccezione di
illegittimit� costituzionale del d.1.1. 1945, n. 205, in quanto il Consiglio
di Stato, anzich� limitarsi a delibare la questione al fine di
accertare se fosse manifestamente infondata o meno, ha compiuto un
vero e completo esame di merito della questione stessa invadendo la
sfera giurisdizionale della Corte Costituzionale.
(1) Circa i limiti del sindacato delle sezioni unite della Corte Suprema
di Cassazione sulle decisioni del Consiglio di Stato v. pure appresso nota
1-2 a pag. 36. Circa il particolare profilo di assunto eccesso di potere giurisdizionale
denunziato nella specie dal ricorrente ineccepibile appare
quanto si � rilevato dalla Corte di Cassazione.
Le sentenze delle stesse sezioni unite della Oorte di Cassazione 18
maggio 1965, n. 964, 12 ottobre 1965, n. 2120 e 17 maggio 1961, n. 1165,
tutte richiamate in quella di cui si tratta, si trovano pubblicate rispettivamente
in questa Rassegna, 1965, I, 36 in Foro it., 1966, I, 182 e in Giust.
civ., 1961, III, 131.
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE 35
Che lo stesso Consiglio di Stato ritenesse la questione non manife:
tamente infondata si evincerebbe dall'avvenuta rimessione della conroversia
alla Adunanza plenaria, dall'ampiezza della indagine conlotta,
dalla dichiarata seriet� della questione stessa e dalla compenazione
delle spese. Peraltro la motivazione dell'impugnata decisione
arebbe erronea e illogica sia in quanto nega (in contrasto con il valore
>recettivo dell'art. 39 Cost.) la possibilit� di associazioni sindacali
ndipendenti dai partiti politici, sia in quanto estende al personale
:ivile della P. S. le limitazioni previste dall'art. 98 Cost. in relazione
Ll d.1.1. del 1945 n. 205.
Osservano le Sezioni Unite che il ricorso � inammissibile, perch�
a valere censure che non sono riconducibili al dedotto difetto di potere
:iurisdizionale.
Secondo il disposto dell'art. 111, terzo comma; della Costituzione
~ degli articoli 48 t. u. 26 giugno 1924, n. 1054, 360 n. 1 e 362 c.p.c.,
e decisioni del Consiglio di Stato sono impugnabili in Cassazione
olo per motivi inerenti alla giurisdizione, in quanto l'attivit� giuridizionale
del Consiglio di Stato incide sull'atto amministrativo e
1uindi sul potere discrezionale che ne costituisce il motivo ispiratore.
>ertanto il sindacato della Cassazione � configurabile allorquando il
!onsiglio di Stato abbia giudicato fuori dei limiti che la legge �pone
Ile sue specifiche attribuzioni (cfr. S.U. 18 maggio 1965, n. 964).
Ora, proprio in forza dei testi legislativi, di cui il ricorrente
ssume la violazione, il Consiglio di Stato ha il potere-dovere di pro.
unciarsi sulla rilevanza e sulla fondatezza delle questioni di legittimit�
ostituzionale, che gli sono sottoposte nel corso dei giudizi che si svoiono
davanti allo stesso. Ne consegue che il Consiglio di Stato, quando
i pronuncia in merito all'eccezione d'illegittimit� costituzionale, rimae
rigorosamente nei limiti della propria giurisdizione. Di ci� � prova
i fatto che il ricorrente svolge censure che attengono esclusivamente
Ile ragioni che il Consiglio ha posto a fondamento della sua pronunia,
ragioni ovviamente sottratte al sindacato delle Sezioni Unite (cfr.
'� U. 12 ottobre 1965, n. 2120).
La motivazione sulle questioni di legittimit� costituzionale, anche
e ritenuta soverchia dalla parte interessata, non pu� configurare
eccesso di potere giurisdizionale, perch� la disamina dei singoli punti
1dicati � inseparabile dal potere del giudice di dare corso o meno
ll'incidente di legittimit� costituzionale e pu� importare l'esigenza
i una motivazione analitica (cfr. S. U. 17 maggio 1961, n. 1165).
Il ricorso, in conclusione, deve essere dichiarato inammissibile
il ricorrente va condannato alla perdita del deposito (art. 381 c.p.c.)
alle spese di questo giudizio (art. 385 c.p.c.). -(Omissis).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 9 febbraio 1968, n. 424 -Pres.
I
Scarpello -Rel. Pratillo -P. M. Tavolaro I (conf.) -Rosella (avv.
Cavazzuti) c. Ministero del Tesoro (avv. Stato Ciardulli).
Competenza e giurisdizione -Danni di guerra -Indennizzo -Contributo
di ricostruzione -Pretesa del privato alla concessione ed alla
misura -Interesse legittimo -Giurisdizione del Consiglio di Stato.
(1. 27 dicembre 1963, n. 968: I. 29 settemhre 1967, n. 955).
Competenza e giurisdizione -Cassazione -Consiglio di Stato -Deci
sioni -Sindacato delle sezioni unite della Corte di Cassazione
Limiti -Questione di legittimit� costituzionale -Irrilevanza sulla
questione di giurisdizione -Inammissibilit� del ricorso.
(Cast. art. 111, comma terzo; c. p. c. art. 360, n. 1, e 362, comma primo; t. u.
26 giugno 1924, n. 1054, art. 48).
Il privato in nessun caso pu� vantare diritti soggettivi nei confronti
della pubblica Amministrazione riguardo sia alla concessione
sia alla misura dell'indennizzo per danni di guerra o del contributo di
ricostruzione, sibbene soltanto interessi legittimi, tutelabili esclusivamente
in sede amministrativa davanti al Consiglio di Stato, sicch� non
gli � in materia concessa azione alcuna davanti all'Autorit� giudiziaria
(1).
Il ricorso alle sezioni unite civili della Suprema Corte di Cassa:;
zione contro le decisioni del Consiglio di Stato pu� essere proposto
I
soltanto per motivi attinenti o inerenti alla giurisdizione, non per
~
eventuali violazioni di norme giuridiche in cui sia incorso il Consiglio
di Stato n� per ragioni di merito, onde le questioni di legittimit�
I
costituzionale di atti aventi forza di legge formale possono essere rile
I
vanti in tale fase processuale solo se pregiudiziali rispetto alla pro
nunzia sulla giurisdizione (2).
(1-2) Massime ormai consolidate -Cfr. da ultimo Cass. Sez. Un. 19
settembre 1967, n. 2183 in questa Rassegna, 1967, I, 964 ed ivi nota 1, non
ch� Cass. 31 luglio 1967, n. 2031 e 19 maggio 1967, n. 1073, entrambe in
questa Rassegna 1967, I, 957-958 ed ivi nota 1-2. La sentenza relativa si
pubblica tuttavia anche nella parte motiva sia per il riferimento a parti
colari situazioni del caso di specie e per l'affermazione secondo cui �nulla
al riguardo ha innovato la recente legge n. 955 del 29 �settembre 1967 �,
sia per le peculiari precisazioni in ordine alla ultima parte della seconda
massima.
Le sentenze n. 1954 del 1959, n. 1179 del 1963, n. 900 del 1966, n. 2661
del 1963, n. 1603 del 1958 e n. 2490 del 1965, tutte menzionate in quella di
cui si tratta, si trovano pubblicate rispettivamente in Foro amm., 1959, II,
1, 397, in Giust civ., 1963, I, 1867, in questa Rassegna, 1966, I, 566, in Foro
it., 1963" I, 1874, in Foro it., 1958, I, 1108 e in questa Rassegna, 1965, I, 53.
'oNI DI GIURISDIZIONE 37
\;isella denuncia, in riferi48
del T. U. n. 1054 del
e del Consiglio di Stato
\tti da bombardamenti
'no generale di Roma
\ asportazione fin'an�flrebbe
titolare non
'~erfetto al risarci
\ce ordinario.
\t� costituzionale,
~ll'art. 13 della
\2 della Costi
�ministrazione
\ il cittadino
'o in cui il
'rato l'im
costanti
'\90 del
'<llegio
\ sui
~un
\~i
.,_
\
�1
I�
_.o, n�
I
I
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
per ragioni di merito (art. 43 T. U. 26 giugno 1924, n. 1054, art. III,
comma 3 della costituzione: cfr. Cass. sent. n. 2661 del 5 ottobre 1963).
Le questioni di illegittimit� costituzionale di atti aventi forza di
legge formale possono essere, quindi, rilevanti in questa sede soltanto
se pregiudiziali rispetto la pronuncia sulla giurisdizione, se, cio�, si
riferiscano a disposizioni di legge rilevanti ai fin della qualificazione
giuridica dell'interesse fatto valere in giudizio, vale a dire quando,
eliminate eventualmente le . norme impugnate d'illegittimit� costituzionale,
non residuerebbe alla Pubblica Amministrazione nessun specifico
potere dall'esercizio del quale un diritto soggettivo verrebbe
degradato a interesse legittimo. �, invero, evidente che, in tal caso,
se l'illegittimit� costituzionale fosse. dichiarata, il potere della Pubblica
.A:mministrazione verrebbe meno, con effetto ex tunc, e nella causa in
cui l'eccezione d'illegittimit� giurisdizionale sia stata sollevata, resterebbe,
ai fini della giurisdizione, come oggetto del giudizio, un diritto
soggettivo (cfr. Cass. sent. n. 1603 del 17 maggio 1958).
Ora una tale conseguenza � certamente da escludere nella specie,
giacch� la cens�ra d'illegittimit� costituzionale riguarda una norma
(l'art. 13 della 1. n. 968 del 1953) la quale, sancendo la decadenza dalla
pretesa d'indennizzo o contributo per danni di guerra per chi presenti
� denunce o dichiarazioni false o scientemente inesatte �, �, evidentemente,
del tutto irrilevante ai fini della qualificazione g<iuridica dell'interesse
fatto valere in causa dal Rosella. Invero l'eventuale dichiarazione
di incostituzionalit� dell'art. 13 su indicato non potrebbe mai
trasferire la controversia dall'ambito degli interessi legittimi in quello
dei diritti soggettivi. E, pertanto, data la nessuna sua influenza ai fini
del decidere sulla giurisdizione, la questione d'illegittimit� costituzionale
sollevata dal ricorrente non pu� essere presa in esame dalla
Corte Suprema.
Il ricorso deve essere, dunque, rigettato con le conseguenze di
legge. -(Omissis).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 29 febbraio 1968, n. 661 -Pres.
Scarpello -Rei. Geri -P. M. Tavolaro I. (conf.) -Rossi (avv.
D'Audino) c. Ministero della Difesa Esercito e Presidente del
Comitato provinciale di Milano dell'I.N.C.I.S. (avv. Stato Dallari).
Competenza e giurisdizione -Edilizia economica e popolare -Affitto
di alloggi ai militari -Provvedimenti relativi -Competenze della
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
per ragioni di merito (art. 43 T. U. 26 giugno 1924, n. 1054, art. III,
comma 3 della costituzione: cfr. Cass. sent. n. 2661 del 5 ottobre 1963).
Le questioni di illegittimit� costituzionale di atti aventi forza di
legge formale possono essere, quindi, rilevanti in questa sede s9ltanto
se pregiudiziali rispetto la pronuncia sulla giurisdizione, se, cio�, si
riferiscano a disposizioni di legge rilevanti ai fin della qualificazione
giuridica dell'interesse fatto valere in giudizio, vale a dire quando,
eliminate eventualmente le . norme impugnate d'illegittimit� costituzionale,
non residuerebbe alla Pubblica Amministrazione nessun specifico
potere dall'esercizio del quale un diritto soggettivo verrebbe
degradato a interesse legittimo. �, invero, evidente che, in tal caso,
se l'illegittimit� costituzionale fosse dichiarata, il potere della Pubblica
Amministrazione verrebbe meno, con effetto ex tunc, e nella causa in
cui l'eccezione d'illegittimit� giu:risdizionale sia stata sollevata, resterebbe,
ai fini della giurisdizione, come oggetto del giudizio, un diritto
soggettivo (cfr. Cass. sent. n. 1603 del 17 maggio 1958).
Ora una tale conseguenza � certamente da escludere nella specie,
giacch� la censura d'illegittimit� costituzionale riguarda una norma
(l'art. 13 della I. n. 968 del 1953) la quale, sancendo la decadenza dalla
pretesa d'indennizzo o contributo per danni di guerra per chi presenti
� denunce o dichiarazioni false o scientemente inesatte ., �, evidentemente,
del tutto irrilevante ai fini della qualificazione goiuridica dell'interesse
fatto valere in causa dal Rosella. Invero l'eventuale dichiarazione
di incostituzionalit� dell'art. 13 su indicato non -potrebbe mai
trasferire la controversia dall'ambito degli interessi legittimi in quello
dei diritti soggettivi. E, pertanto, data la nessuna sua influenza ai fini
del decidere sulla giurisdizione, la questione d'illegittimit� costituzionale
sollevata dal ricorrente non pu� essere presa in esame dalla
Corte Suprema.
Il ricorso deve essere, dunque, rigettato con le conseguenze di
legge. -(Omissis).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 29 febbraio 1968, n. 661 -Pres.
Scarpello -Rel. Geri -P. M. Tavolaro I. (conf.) -Rossi (avv.
D'Audino) c. Ministero della Difesa Esercito e Presidente del
Comitato provinciale di Milano dell'l.N.C.l.S. (avv. Stato Dallari).
Competenza e ~iurisdizione -Edilizia economica e popolare -Affitto
di allo~~i ai militari -Provvedimenti relativi -Competenze della
'A DELLO STATO
\otta i provvedimenti defini
::.
�effetto
di una :;tutonoma
1mitati dalla convenzione,
'mente.
f nell'ambito del con�
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P. A. ad esso prece\
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I
I
PARTE I, SEZ. II, GIURIS. SU QUESTIONI DI GIURISDIZIONE 41
mti per territorio, non ha che da prenderne atto ed assicurarne l'ese1zione
con propri provvedimenti vincolati e formali, contenenti
>!tanto le particolarit� esecutive delle predette determinazioni.
Tutto ci� � inteso al fine di assicurare la sollecita disponibilit�
egli alloggi in relazione ai rapidi e talvolta repentini spostamenti di
~de del personale, derivanti dalle speciali esigenze di un particolare
ffVizio quale � quello militare.
La locazione stipulata dall'I.N.C.I.S. non fu dunque frutto di un
ll.tonomo potere, bens� di una attivit� accessoria rientrante nello
!hema della concessione amministrativa e da questo rigorosamente
elimitata.
Ma v'� di pi�: quand'anche si volesse attribuire al contratto di
>cazione, stipulato dall'Istituto, quel carattere di autonomia sul quale
mto insiste il ricorrente, non ne sarebbe mai derivato, nella specie,
n diritto tutelabile davanti al giudice ordinario. Infatti tale contratto
i stipulato dall'Istituto (che probabilmente ignorava la revoca delassegnazione
del 18 settembre 1957) in contrasto ed in violazione
ella revoca stessa. Doveva quindi considerarsi illegittimo ed incapace
i creare diritti soggettivi; sia pur limitati dall'ambito della conces.
one. Ci� � tantp vero che con successiva determinazione dell'll
~bbraio 1958 l'I.N.C.I.S. stesso ne dichiar� la risoluzione quando
ppunto ebbe notizia della revoca.
Pertanto finch� quest'ultima non fosse stata rimossa (il che avrebbe
otuto verificarsi soltanto attraverso la giurisdizione amministrativa)
gni pretesa del ricorrente sarebbe rimasta sempre circoscritta nella
cera degli interessi.
Tale situazione fu tanto bene avvertita dalla difesa del Rossi da
idurla a chiedere davanti al Consiglio di Stato l'annuUamento degli
tti impugnati; quale necessario presupposto o del ripristino della
oncessione in sede amministrativa o del risarcimento dei danni in
~de giudiziaria.
La sanzione dell'annullamento degli atti amministrativi, non su~
ettibile d'essere pronunziata dal giudice ordinario, � invece propria
ella giurisdizione amministrativa, i cui limiti furono rigorosamente
ispettati nella denunziata sentenza. -(Omissis).
SEZIONE TERZA
GIURISPRUDENZA CIVILE
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. III, 20 dicembre 1967, n. 2988 -Pr�s.
Marletta -Est. Aliotta -P. M. Pedace (conf.) -Ferrovie dello Stato
(avv. Stato eGntile) c. Pino.
Imposte e tasse in genere -Imposte, tasse, entrate patrimoniali
dello Stato -Di~tinzione -Proventi del servizio ferroviario Entrate
di diritto privato -Competenza e giurisdizione -Competenza
per materia -Ingiunzione per il pagamento del biglietto
ferroviario e della soprattassa -Competenza funzionale del tribunale
-Esclusione.
(c. p. c., art. 9, 25, 637; c. c., art. 1678, 1382; r. d. 11 ottobre 1934, n. 1948).
Le entrate di diritto privato o patrimoniale dello Stato si distinguono
dalle imposte e dalle tasse, in quanto hanno fondamento, non
in un rapporto di natura pubblicistica, sibbene in un rapporto contrattuale
di natura privatistica, nel quale l'obbligo del pagamento di una
determinata somma, dovuta ad un ente pubblico, sorge in virt� della
volont� delle parti, potendo costituire, tra l'altro, lo specifico corrispettivo
di un pubblico servizio del quale il privato usufruisca (1).
I proventi del servizio ferroviario si configurano come entrate
patrimoniali di diritto privato e non come imposte o tasse. In particolare,
mentre il pagamento del biglietto di viaggio costituisce il corrispettivo
dell'effettuazione del trasporto, la sopratassa dovuta in caso di
mancato pagamento si inquadra sostanzialmente nell'istituto della
clausola penale previsto dall'art. 1382 c. c. Ne deriva che, non configurandosi,
ex art. 9 e 25 c. p. c., la competenza funzionale del Tribunale,
competente a decider"'. sul ricorso diretto ad ottenere ingiunzione
di pagamento del biglietto o della sopratassa � il giudice indicato dall'art.
637 c. p. c. (2).
(1-2) La decisione merita di essere segnalata in relazione ai problemi
inerenti alla distinzione, non agevole e certamente delicata, tra entrate
di diritto privato dello Stato e imposte o tasse. La Suprema Corte ricorda
sinteticamente, in via preliminare ed ai fini dell'inquadramento teorico
del caso di specie, i vari criteri prevalenti nella dottrina recente e meno
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE
icente per discriminare le entrate patrimoniali dello Stato dalle entrate
�ibutarie. I criteri che la Cassazione ritiene di dover respingere sono
>stanzialmente i seguenti: quello che individua le entrate di diritto
rivato nei proventi dei servizi pubblici che, oltre a coprire il costo dei
irvizi stessi, assicurano alla p. a. un certo margine di utile; quello che
t riferimento alla natura pubblicistica o privatistica dello scopo per il
11ale l'entrata si realizza; quello che differenzia le due categorie di
1trate con prevalente riguardo alla natura monopolistica o concorrenale
del regime in cui vengono concretamente esercitati i vari servizi
11bblici; quello, infine, che esclude dall'ambito dei tributi i proventi
~i servizi che non rappresentano la manifestazione di una potest� d'im~
ro della p. a. (per una completa disamina dei vari criteri distintivi,
GIANNINI A. D., Istituzioni di diritto tributario, 46 segg., Milano, 1960;
I.; I con�etti fondamentali del diritto tributario, 106 segg., Torino, 1956).
Secondo la Suprema Corte, il criterio pi� idoneo sarebbe invece
iello di procedere ad un'indagine storica ed ermeneutica sul servizio
ibblico in relazione al quale � prevista l'entrata e, sulla base del diritto
lsitivo, esaminare se il servizio stesso possa collocarsi tra le attivit�
~re imperii o jure gestionis dell'Amministrazione.
Il problema prospettato non ha un rilievo esclusivamente teorico,
e quanto la classificazione delle entrate nell'ambito dell'una o dell'altra
ttegoria reca con s� implicazioni pratiche tutt'altro che trascurabili,
istituendo, la premessa indispensabile per la risoluzione di varie queioni:
si pensi, per esempio, alla riserva di legge dell'art. 23 della Costi1zione
e, come nel caso di specie, alla competenza di cui all'art. 9 c.p.c.
La .dottrina specializzata si � diffusamente soffermata sulla distinone
fra tributi ed entrate di diritto privato ed ha cercato di elaborare
ia nozione pi� o meno precisa e soddisfacente delle entrate patrimoniali,
ntandone un inquadramento, sotto il profilo sistematico, nell'ambito
illa scienza delle finanze e del diritto tributario (FORTE, Imposta, in
ovissimo Digesto Italiano, VIII, 311, Torino, 1962). V'� chi, con riferiento
alla natura giuridica del rapporto tra ente pubblico e cittadino,
l collegato le entrate di diritto privato alla necessit� di una fonte negoale
privatistica, i tributi, invece, al potere d'impero dello Stato (GIANNI
A. D., I �concetti fondamentali ecc., cit., 54 e 58), pur rilevando l'im>
ssibilit�, allo stato attuale del diritto positivo, di enucleare �un criterio
ateriale, visibile e sicuro �, donde la necessit� di ampliare l'indagine
m' criteri sussidiari (pur se singolarmente insufficienti), come quello
~lla disciplina legislativa dei singoli istituti riguardati in una prospet'
a non solo attuale ma soprattutto nel loro excursus storico (GIANNI
A. D., op. cit., 106 e 114). V'� chi ha contestato l'esattezza del criterio
te individua il fondamento delle entrate di diritto privato in un rap>
rto contrattuale privatistico ed ha negato la rilevanza della distinzione
>po l'entrata in vigore della Costituzione repubblicana, proponendo di
stituirla con quella tra entrate tributarie ed entrate non tributarie
~OCIVERA, Principi di diritto tributario, '161, Milano, 1959). V'� ancora
ti ha scorto le entrate patrimoniali nelle � prestazioni pecuniarie rela'
7e ad obbligazioni di privati che hanno come correlativo delle obbliga:
mi dello Stato aventi per oggetto prestazioni di durata o periodiche�,
ime i canoni di godimento di beni pubblici dati in concessione, quelli
locazione di beni immobili del patrimonio dell'ente pubblico ed i cor;
pettivi delle somministrazioni poste in ,essere con strumenti contrattuali
diritto privato (GIANNINI M. S., Le obbligazioni pubbliche, 82, Napoli,
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
1964). Per quanto concerne i proventi del servizio ferroviario, la Cassazione
ha sostanzialmente seguito la soluzione proposta dal GIANNINI A. D.
(op. cit., 115), con riguardo. alla natura del rapporto contrattuale tra
Stato e utenti, rapporto che troverebbe la sua fondamentare disciplina
nel codice civile. Non si� pu� non rilevare, tuttavia, che l'interpretazione
storica, su cui insiste la S. C. nel far riferimento alle caratteristiche
dell'istituto quando � il servizio pubblico ferroviario era concesso ad
imprenditori privati., non sembra possa essere un criterio suscettibile di
generalizzazione, mentre da condividersi sono le considerazioni di diritto
positivo con il richiamo al contratto di trasporto di persone. Sotto quest'ultimo
profilo giova, peraltro, ricordare che le disposizioni normative
di diritto privato, che disciplinano i rapporti giuridici -tra enti pubblici
e cittadini -che scaturiscono da contratti, sono spesso temperate, come
nel caso del servizio ferroviario, da numerose norme di diritto pubblico.
Su tali caratteristiche differenziali rispetto alle norme del codice civile
si � soffermato, sempre in relazione alla natura dei proventi del servizio
ferroviario, l'INGRosso (Diritto finanziario, 246, Napoli, 1956), che attribuisce,
invece, con tutte le conseguenze, natura tributaria a tali entrate,
facendo peraltro ricorso anche a considerazioni metagiuridiche.
A prescindere dal caso di specie, le soluzioni contrastanti sono connaturate
a questa delicata materia: se, infatti, il criterio distintivo pu�
astrattamente apparire nella sua chiara semplicit�, nella pratica applicazione
la differenziazione tra entrate patrimoniali e tributi � molto ardua,
soprattutto quando si tratti di individuare la natura giuridica di proventi
collegati all'espletamento di pubblici servizi. L'indagine viene, al riguardo,
a complicarsi, in quanto coinvolge problemi relativi alla natura delle
fonti su cui poggia il provento ed alla posizione relazionale tra utenti
ed Amministrazione.
Nella giurisprudenza non risultano precedenti specifici recenti. Peraltro,
il problema della differenziazione tra le varie categorie di entrate
dello Stato, con particolare riferimento alla natura ed all'individuazione
delie entrate di diritto privato, si presenta spesso all'esame dei giudici:
per quanto concerne, ad esempio, la natura del canone di abbonamento
alla R.A.I., cfr. App. Genova, 16 maggio 1953, in Giur. Cass. Civ., 1953,
III biro., 433, con nota adesiva di OLMI sulla natura tributaria del canone
stesso; sulla natura di tassa della percentuale, a favore dello Stato, sugli
introiti del C.O.N.I., cfr. Cass., Sez. Un., 31 maggio 1961, n. 1285, in questa
Rassegna, 1961, 99; sulla natura tributaria dei prelievi generali effettuati
dalla C.E.C.A., cfr. Trib. Torino, 10 maggio 1963, in Riv. dir. fin., 1964,
II, 3, con nota di Allorio.
UMBERTO GIARDINI
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 18 gennaio 1968, n. 91 -Pres. Favara Est.
D'Armiento -P. M. De Marco (conf.) -Falduti e Casale (avv.
Russo) c. Ministero Difesa -Aeronautica (avv. Stato Foligno).
Espropriazione per p. u. -Espropriazione -Efficacia traslativa del
decreto .-Diritto all'indennit� -Prescrizione -Termine iniziale.
(1. 20 marzo 1965, n. 2359, art. 39; c. c. art. 2935).
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE
rescrizione -Cause impeditive all'esercizio del diritto -Nozione.
(C. c., art. 2935).
Nell'espropriazione per p. u. il diritto dell'espropriato alla inden:
t� si matura e concreta alla data del decreto di espropriazione, e cio�
~l momento stesso in cui si attua il trasferimento della propriet� del
me all'espropriante, cui occorre quindi far capo per stabilire l'inizio del
rmine di prescrizione del diritto all'indennizzo (1).
La disposizione di cui all'art. 2935 c. c., per la quale la prescrizione
>mincia a decorrere dal giorno in cui il diritto pu� essere fatto valere,
riferisce solo alla possibilit� legale, nel senso che quella non decorre
: esistono impedimenti legali, come pu� essere la condizione sospensiva
m ancora verificata od il termine non scaduto, mentre non si tien
mto degli impedimenti di fatto, tra cui rientra lo stato di ignoranza
~l proprio diritto da parte del titolare (2).
(Omissis). -Col ricorso principale Falduti Giovanna e Casale Anmziata
denunziano la violazione e falsa applicazione degli artt. 2935
�97 c. c., e la insufficiente e contraddittoria motivazione, sostenendo
ie la sentenza impugnata non avrebbe potuto dichiarare prescritto il
�edito fatto valere in giudizio. Ed invero -argomentano le ricorrenti
(1) Giurisprudenza pacifica. Nella procedura di esproprio l'accordo
'la indennit�, a norma dell'art. 30 l. 1865, n. 2359, precede il decreto di
'()prio
con il quale si realizza poi la convevsione del diritto affievolito
'opriet� nel diritto all'indennizzo (sul momento in cui si verifica il
�imento
coattivo della propriet� v. Cass. 21 ottobre 1965, n. 2173, in
Rassegna, 1965, I, 1180 e nota sub 1 di riferimenti).
,, necessit� degli adempimenti, cui la p.a. � tenuta in base alle
wntabilit�, che rendono inesigibile il credito ed in conseguenza
la mora, (cfr. Cass. 26 giugno 1956, n. 2291; 26 marzo 1964,
.in generale, per il concetto in cui il ritardo possa qualificarsi
\e tale fonte di risarcimento del danno cfr. MAZZELLA, in que'
l965, I, 968.
'e vincolante per i creditori della p.a., delle norme contenute
, e nel regolamento sulla contabilit� di Stato cfr. Cass. 3 febbraio
172, in questa Rassegna, 1965, I, 135 e nota di richiami.
(2) Nella specie i ricorrenti lamentavano non un impedimento legale
!r far valere il loro diritto all'indennit� di esproprio, gi� concordata e di
Li la p.a. aveva effettuato il versamento in tesoreria, sibbene la omessa
municazione di tale adempimento che, determinando un semplice stato
ignoranza del proprio diritto e concretizzandosi quindi in un impediento
di fatto, si poneva fuori della norma di cui all'art. 2935 e.e. (cfr.
1ss. 29 aprile 1965, n. 752, in questa Rassegna 1965, I, 504 e nota di
~hiami sub 1); Cass. 30 febbraio 1966, n. 2136; 24 novembre 1966, n. 1797),
>Il il .conseguente decorso della prescrizione dalla data del decreto di
proprio.
46 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
-anzitutto tale decisione contrasta con l'accertamento di fatto, ritenuto
in sentenza, che alla Falduti non era stata data comunicazione del versamento
della somma rappresentante l'indennit� di espropriazione presso
la Tesoreria provinciale di Catanzaro. In secondo luogo la decisione
medesima � incompatibile col principio giuridico secondo cui ogni credito
verso lo Stato rimane illiquido ed in condizione di pendenza fino a
quando non siano compiuti gli adempimenti previsti dalla legge sulla
contabilit� di Stato. Prima di detto momento -concludono le ricorrenti
-il creditore vanta un mero interesse legittimo, e non pu�
cominciare a decorrere, pertanto, il termine di prescrizione del diritto.
Col secondo mezzo, poi, si sostiene che la prova dell'intervenuta prescrizione
doveva essere data dall'Amministrazione e che, in ogni caso,
vi era difetto di motivazione sul momento iniziale della prescrizione.
Ritiene il Collegio che le censure di entrambi i mezzi sono prive
di fondamento, e che correttamente la Corte di merito ha dichiarato
prescritto il credito della Falduti, che traeva origine da una espropriazione
per pubblico interesse risalente al 13 settembre 1940. Ora � noto
che nella espropriazione per pubblico interesse, il diritto dell'espropriato
all'indennizzo si matura e si concreta nel momento stesso in cui si
attua il trasferimento della propriet� del bene all'espropriante, e cio�
alla data del decreto di espropriazione, con la conseguenza .che sempre
a tale data bisogna far capo per stabilire l'inizio del termine di prescrizione
del diritto all'indennizzo. La disposizione, invero, dell'articolo
2935 c. c., secondo cui la prescrizione comincia a decorrere dal
giorno in cui il diritto pu� essere fatto valere, si riferisce alla possibilit�
legale di far valere il diritto e va intesa nel senso che la prescrizione
.non decorre solo se esistano impedimenti legali (per esempio condizione
sospensiva non ancora verificata o termine non ancora scaduto);
e non si tiene conto, invece, dei cosiddetti impedimenti di fatto, tra i
quali � compreso lo stato d'ignoranza del proprio diritto da parte del
titolare (cfr. da ultimo sentt. Cass. 30 luglio 1966, n. 2130 e 24 novembre
1966, n. 2797).
Nella specie la Falduti, per sfuggire alla maturazione della prescrizione,
aveva dedotto che l'ente espropriante non le aveva comunicato
l'avvenuta emissione del mand&to di pagamento dell'indennit�
concordata; ed aveva altresi, sostenuto che per le norme che regolano
la contabilit� di Stato il suo credito perl'espropriazione non era diventato
mai liquido. Ma tali tesi, manifestamente inconsistenti, sono state
correttamente disattese dalla sentenza denunziata, la quale, per confutarle
si � richiamata all'inerzia della titolare del diritto nell'esigere
l'adempimento, (che peraltro era gi� avvenuto, col deposito della somma,
(rappresentante l'indennizzo) senza che ricorresse alcuna causa
legittima che impedisce l'esercizio del diritto. -(Omissis).
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE 47
:ORTE DI CASSAZIONE, Sez. III, 22 gennaio 1968, n. 171 -Pres. Val
lillo -Est. Minerbi -P. M. Toro (diff.) -Ministero Difesa-Esercito
(avv. Stato N. Bronzini) c. Nutini.
'rescrizione -Illecito meramente civile ed illecito penale da unico fatto
in danno della stessa persona -Prescrizione dell'azione risarcitoria
da illecito civile -Applicabilit� del pi� lungo termine della prescrizione
per il reato.
(C. c., art. 2947, comma 3�).
Quando da un unico fatto materiaLe si verificano nei confronti di
.no stesso soggetto due eventi, L'uno previsto come reato e L'aitro
ome iHecito meramente civiLe, L'azione risa:rcitoria fatta vaLere per quet'uitimo
soggiace aHa pi� Lunga. prescrizione prevista per iL reato (1).
(Omissis). -Con il primo mezzo l'Amministrazione ricorrente
enunzia la violazione e la falsa applicazione del�o art. 2947 30 comma
. c., in relazione al precedente comma 2� della stessa norma, per avere
1 Corte di merito omesso di considerare che il pi� lungo termine
rescrizionale previsto dalla disposizione �>opra citata si applica esclu
(1) In senso conforme Cass. 25 maggio 1957, n. 1905 menzionata, in
lotivazione.
Sul tema, in generale, la giurisprudenza ha ripetutamente affermato il
rincipio che da un'unica azione conseguirebbero due distinti illeciti, ciamno
con una propria autonomia in riferimento agli eventi che li quaficano.
In conseguenza ha quindi ritenuto' che la pi� lunga prescrizione sta
ilita per il reato non possa essere estesa al diritto di risarcimento del
anno da illecito meramente civile, .che soggiace invece ai termini per
;so stabiliti (cfr. Cass. 4 maggio 1960, n. 992; 3 novembre 1961, n. 2544;
3 luglio 1964, n. 1870).
Con la sentenza che si annota la Corte di Cassazione ha voluto distin
11ere l'ipotesi in cui il danno alla persona (morte, lesioni personale), sia
;ato risentito da un soggetto diverso da quello che ha lamentato il danno
Lle cose, e nella quale il principio dianzi esposto andrebbe applicato, dal
altra in cui, per essersi verificati i due eventi in danno di uno stesso
>ggetto, la pi� lunga prescrizione penale varrebbe anche per l'azione
.vile.
Per tal modo per� sembra che il menzionato principio, al quale tuttavia
t Corte di Cassazione si richiama, sia stato del tutto obliterato, in quanto
on � dato vedere come un elemento del tutto estrinseco, quale � quello
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
sivamente all'azione civile di risarcimento del danno derivante in via
diretta da Ull' fatto considerato dalla legge come reato (es. lesioni), e
non all'azione di risarcimento del danno che derivi invece da un
mero illecito civile (es. danni alle cose).
Con il secondo mezzo si lamenta l'omessa motivazione su punto
decisivo della controversia. La Corte d'Appello aveva esattamente richiamato
il principio secondo cui, nascendo da uno stesso fatto, due eventi,
l'uno dei quali costituente illecito penale ai danni di una persona, e
l'altro illecito civile in danno delle .cose, il pi� lungo termine di prescrizione
per il fatto considerato dalla legge come reato, non � applicabile
anche al risardmento del danno derivante dall'illecito civile, il
cui diritto si prescrive in due anni; aveva poi introdotto una distinzione
non consentita dalla legge e dalla logica, a seconda che il danno
alle cose e il danno alla persona siano 3tati sofferti dal medesimo
soggetto o da soggetti diversi, affermando che nel primo caso la parte
lesa potrebbe usufruire del pi� lungo termine prescrizionale anche per
il risarcimento dei danni alle cose.
A giustificazione delle suddette censure, lAmministrazione ricorrente
enuncia l'esatto principio, costantemente accolto da questa S. C.
costituito dalla circostanza del verificarsi nei confronti di uno stesso soggetto
oppure di soggetti passivi diversi del danno alla persona ed al patrimonio,
possa incidere sulla autonomia dei due distinti illeciti, pi� volte
sottolineata dalla Cassazione, ed influire sulla prescrizione civile, che la
stessa Sezione (cfr. Cass. 22 gennaio 1968, n. 175 in questa Rassegna,
I, 21) ha osservato conservare del pari una sostanziale autonomia, nel
quadro generale della prescrizione civile, costituendo i due istituti (della
prescrizione civile e penale) un complesso normativo completo ed indipendente.
N� conv,incono le ragioni addotte a sostegno della adottata decisione,
poich� il rilievo che l'azione civile possa, dall'unico danneggiato, essere
fatta valere mediante la costituzione di parte civile fin quando non siano
state compiute per la prima volta le formalit� di apertura del dibattimento
penale (art. 93 c.p.p.), presuppone, tra l'altro, che il diritto al risarcimento
del danno non si sia prescritto; mentre la circostanza che il risar�imento
del danno patrimoniale ha carattere di accessoriet� rispetto alla
domanda proposta nel giudizio penale con la costituzione di parte civile,
di cui forma un tutto unitario ed inscindibile, non appare rilevante in
quanto, siffatti concetti sono del tutto indipendenti dalla disciplina della
prescrizione.
Occorre invece considerare che, allorquando sia intervenuta la costituzione
di parte civile nel procedimento penale, si verifica la interruzione
della prescrizione (cfr. Cass. 11 ottobre 1955, n. 3028), che si protrae fino
al passaggio in giudicato della sentenza che definisce il giudizio (art. 2945
comma �Secondo c.p.c.).
I
I
f;
~
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE
(Cass. 13 luglio 1964, n. 1870; Cass. 26 giugno 1962, n. 1648; .Cass. 3
novembre 1961, n. 2544; Cass. 4 maggio 1960, n. 992; Cass. 25 maggio
1957, n. 1905), secondo cui, derivando da un unico fatto costituente
reato due eventi lesivi eterogenei, quali un danno alla persona, che �
oggetto della tutela penale, e un danno alle cose, che � illecito civile
penalmente indifferente, l'azione di risarcimento del danno alle cose
deve essere sottoposto aJ regime della prescrizione civile, mentre il
pi� lungo termine pr�scrizionale previsto dall'art. 2947, 3-0 comma c. c.
si applica esclusivamente alla azione di risarcimento del danno alla
persona, siccome derivante dall'offesa all'interesse� specificamente tutelato
dalla norma penale: in altre parole, per l'applicazione del pi�
lungo termine di prescrizione � necessario che il danno di cui si chiede
il risarcimento in sede civile, sia quello stesso che entra nello schema
dell'illecito penale, non potendosi ritenere che, per quanto attiene
alla decorrenza del termine prescrizionale, la pretesa risarcitoria del
privato e la pretesa punitiva dello stato, siano state assoggettate dall'art.
2947 a comune discioplina.
Tuttavia, questo S. C. ritiene che il suddetto indirizzo giurisprudenziale,
valido allorch� per un unico fatto il danno alla persona sia
stato risentito da soggetto diverso da quello che ha lamentato solo
il danno alle cose, soffra eccezione quando uno stesso soggetto, in
dipendenza del fatto-reato, abbia riportato in_ pari tempo danni alla
persona e alle cose. La distinzione, contro la cui legittimit� insorge
l'Amministrazione ricorrente, fu gi� delineata nella sentenza 25 maggio
1957 n. 1905, in causa Pantanali-Biella, di questa S. C., che nol).
ha ora motivo di discostarsi da quella determinazione, giustamente accolta
nella sentenza di primo grado. La soluzione per cui l'offeso dal
reato pu� avvalersi del pi� lungo termine prescrizionale per esperire
l'azione civile sia per i danni alla persona, sia per quelli alle cose,
si ispira non solo a criteri di 'praticit� e al principio dell'economia dei
giudizi, non potendosi obbligare la parte lesa ad instaurare due giudizi
separti, ma anche a criteri e a princtpi di dir�.tto. Se l'istituto della
prescrizione si giustifica con la prolungata inerzia degli aventi diritto,
non pu� paralizzarsi con la breve prescrizione civile l'azione di colui
che, mentre operano gli organi pubblici preposti al magistero punitivo,
ha facolt�, ai sensi degli artt. 22 e 91 c. p. p., di esercitare l'azione
civile in qualunque momento del procedimento penale;' e d'altra parte,
la domanda del risarcimento di danno alle cose ha carattere di acces-.
soriet� rispetto a quella proposta nel giudizio penale con la costituzione
di parte civile e forma con essa un tutto unitario e inscindibile,
a differenza di quanto si verifica se colui che ha riportato un danno alle
cose � un terzo, che non sia rimasto offeso dal fatto-reato. -(Omissis).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. III, 22 gennaio 1968 n. 175 -Pres. Cannizzaro
-Est. Sgroi -P. M. Cutrupia (conf.). Ministero Difesa-Esercito
(avv. Stato Foligno) c. Persano Giuseppe ed altri (avv. Pascali).
Prescrizione -Prescrizione del diritto al risarcimento del danno da
reato -Determinazione della prescrizione pi� lun~a stabilita per
il reato -Rilevanza del titolo del reato contestato e irrilevanza della
qualificazione data dalla sentenza -Cause interruttive della prescrizione
penale -Irrilevanza ai fini della prescrizione in sede
civile.
(C. c., art. 2947, comma 3�).
Per stabilire quale sia la prescrizione pi� lunga valevole per il
diritto al risarcimento del danno dipendente cla fatto penalmente illecito,
occorre far riferimento al titolo del reato contestato e non invece
alla qualificazione effettuata in concreto a seguito della sentenza
penale di condanna, e sono altres� irrilevanti, ai fini del computo del
termine di prescrizione dell'azione risarcitor'ia in sede civile, gli atti
interruttivi intervenuti nel procedimento penale (1).
(Omissis). -Il diritto al risarcimento del danno derivante da
omicidio colposo si prescrive in dieci anni, a norma dell'art. 2947,
comma 3, prima proposizione c. c., essendo per questo reato prevista
una pena edittale massima di cinque anni (art. 589 c. p.) e, quindi,
una prescrizione pi� lunga (dieci anni) di quella (cinque anni) fissata
dal comma 1 dell'art. 2947 (art. 157 comma 1 n. 3 c. p.). Poich�, peraltro,
nella specie, la condanna � stata pronunciata per omicidio col
(1) Con la sentenza che si annota si � arrecato un contributo alla soluzione
di talune delle numerose incertezze cui d� luogo l'art. 2947 e.e.
Ha precisato innanzi tutto la Corte di Cassazione che per determinare
la pi� lunga prescrizione � stabilita � per il reato, l'art. 2947 comma terzo
e.e. fa riferimento ai termini fissati dall'art. 157 c.p. e non invece a quello
eventuale pi� lungo che possa conseguire per il verificarsi di cause sospensive
od interruttive della prescrizione nel procedimento penale (articoli
159 -160 c.p.).
Ci� in quanto i due istituti della prescrizione, civile e penale, malgrado
il collegamento-rinvio operato dalla prima parte del comma terzo in parola,
conservano la propria sostanziale autonomia, costituendo ciascuno un complesso
normativo completo ed indipendente. (in dottrina conf. GENTILE,
Commento al e.e., vol. VI, 584).
Le vicende del procedimento penale avranno invece rilievo ove l'azione
risarcitoria sia fatta valere mediante costituzione da parte civile (sul cui
effetto interruttivo anche sotto il profilo dell'incompetenza del giudice
cfr. Cass. 11 ottobre 1955, n. 3028, Giust. civ., 1956, I, 692), protraendosi in
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE
poso attenuato (per la concessione delle circostanze di cui all'art. 62 bis
c. p.) e poich� per tale reato la pena edittale massima � di cinque
anni meno un giorno (art. 157, comma 2 c. p.) e, pertanto, la prescrizione
si matura in cinque anni (art. 157, comma 1, n. 4 c. p.), il Ministero
ricorrente -chiamato nel presente giudizio, quale responsabile
civile, a rispondere dei danni prodotti dall'omicidio colposo attribuito
con sentenza irrevocabile al cap. Cavolata ha eccepito la prescrizione
del diritto al risarcimento di tali danni, fatto valere dai congiunti del
sottotenente Persano e del soldato Esposito, in quanto, dovendosi a suo
avviso applicare, nella specie, il comma 1 dell'art. 2947, sono trascorsi,
alla data della proposizione della domanda giudiziale, oltre cinque anni
dal giorno in cui il fatto si � verificato.
Per respingere questa eccezione la Corte di merito si � basata
su di un duplice ordine di distinte considerazioni: a) in primo luogo
nella indagine volta ad identificare il termine di prescrizione del reato,
compiuta allo scopo di stabilire se tale termine sia o meno pi� lungo
di quello fissato dal comma 1 dell'art. 2947, ha attribuito rilevanza
al titolo di reato per il quale l'azione penale venne promossa (omicidio
colposo) e non gi� al reato per il quale venne pronunciata la condanna
(omicidio colposo attenuato); b) in secondo luogo, sempre nell'ambito
della stessa indagine, ha affermato l'applicabilit� della norma dell'articolo
160 c. p., che prolunga di non oltre la met� (nella specie, sino a
sette anni e mezzo) l'originario termine di prescrizione computato
con riferimento alla pena edittale, come effetto degli atti interruttivi
posti concretamente in essere nel corso del procedimento penale.
Qusto secondo argomento -il quale, se fondato, renderebbe superfluo
l'esame della delicata questione risolta dal primo (che pure presenta,
dal punto di vista logico, carattere preliminare) -non pu�
tal caso l'interruzione fino al passaggio in giudicato della sentenza che
definisce il giudizio (art. 2945, comma secondo).
Il terzo comma dell'art. 2947 e.e., per la ipotesi che l'illecito extra
contrattuale costituisca reato, regola due distinte previsioni: con la prima
parifica il termine di prescrizione civile al pi� lungo della prescrizione
penale, ove il reato sia estinto per prescrizione; con la seconda sposta
invece il dies a quo dei termini di prescrizione indicati nei due primi
commi, facendolo decorrere dalla data dell'evento dannoso alla data di
estinzione del reato per causa diversa dalla prescrizione, ovvero a quella
in cui il procedimento penale viene definito con sentenza irrevocabile
(cfr. Cass. 8 novembre 1965, n. 2329).
Per tal modo si � inteso supplire, �secondo la Corte di Cassazione, alla
mancanza di una norma generale nel sistema legislativo, che importi la
interruzione e la sospensione della prescrizione civile, mentre pu� tutt'ora
sperimentarsi l'azione penale o � in corso il relativo procedimento.
Indipendentemente da tali rilievi, occorre dire che con il collegamento
rinvio al pi� lungo termine penale, non � stata per� raggiunta la auspicata
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
essere condiviso, e giustamente viene sottoposto a censura dal Ministero
nel primo motivo di ricorso.
Contrariamente all'assunto della Corte di merito, gli atti interruttivi
intervenuti in sede penale non spiegano alcuna influenza ai fini
dell'applicabilit� dell'art. 2947, comma 3: per vero, la prescrizione del
diritto al risarcimento del danno cagionato dal reato, sebbene raccordata,
sotto il circoscritto profilo del periodo di durata, alla disciplina
della prescrizione dettata per il reato, si inserisce nel quadro generale
dello istituto della prescrizione civile, senza comprometterne la sostanziale
autonomia rispetto all'analogo istituto regolato nel sistema penale.
Se si accetta il segnalato collegamento -la cui specifica ratio sar� fra
poco chiarita -ciascuno dei due istituti costituisce un complesso normativo
in s� chiuso e perfetto, con la conseguenza che, ai fini del
diritto al risarcimento, operano esclusivamente le cause di interruzione
previste nella disciplina civilistica, senza possibilit� di mutua integrazione
o di interferenze fra le due discipline.
A tacere delle inp.umerevoli complicazioni che, in via teorica e
nell'applicazione pratica, sorgerebbero dall'esigenza. di comporre, in
un'opera di difficile coordinamento, un sistema unificato, ma indubbiamente
composito ed eterogeneo, delle cause interruttive previste in
ognuna delle due discipline, l'opinione accolta trae, intanto, conferma
dal rilievo che gli atti interruttivi della prescrizione della pretesa
punitiva dello Stato, in quanto hanno per punto di obiettiva incidenza
una materia diversa dal diritto al risarcimento del danno e in quanto
non provengono dal titolare di quest'ultimo diritto, non possono direttamente
influire sulla sua permanenza in vita. Ove, poi, si potesse
prescindere dal computo dei termini di prescrizione sulla base della
pena edittale stabilita per il reato (costituente, nel contempo, titolo
per il risarcimento) per dar rilievo, invece, ai sopravvenuti atti interruttivi
di cui all'art. 160 c. p., non si avrebbe un unico termine di
parificazione delle due prescrizioni, ben potendo sopravvivere il diritto al
risarcimento del danno alla prescrizione del reato, per l'effetto delle cause
interruttive proprie della prescrizione civile.
Circa la determinazione del pi� lungo termine di prescrizione, ai fini
della disciplina su delineata, sembra doversi convenire che il fatto illecito
costituente reato debba essere considerato come un elemento obbiettivo a
priori, cio� con riferimento alla previsione astratta formulata dal legislatore
e richiamata nell'atto di contestazione, restando pertanto ininfluente la
concreta successiva qualificazione effettuata con la sentenza di condanna
(cfr. Trib. Torino 27 gennaio 1953, Circ. e trasp., 1953, 516; App. L'Aquila,
20 marzo 1956, Giust. civ., 1956, I, p. 2147).
Sulla decorrenza del termine di prescrizione dell'azione di risarci
mento del danno derivante da reato persebuibili a querela, cfr. Cass. 8
novembre 1965 ,n. 23,29, in questa Rassegna, 1966, I, 88, con nota di M.AND�.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE 53
rescr1z1one, ma una variabiJe molteplicit� di termini per un solo tipo
i reato, a seconda delle diverse vicende processuali seguite, in relaione
a ciascun caso pratico, in sede penale. Ora, non si pu� sottova1tare
l'evidente pregiudizio per le parti private, le quali non potrebero
contare, al fine di vigilare sulle proprie pretese o di difendersi
alle pretese altrui, su di un preciso ed immutabile dato di riferimento
salvo l'intervento delle ordinarie cause interruttive di cui agli art. 2943
seguenti c. c.), ma dovrebbero tenere conto di atti ed eventi la cui
sistenza potrebbe persino ignorare. Vi � inoltre da ritenere fondata1ente,
che, in coerenza con qua~to stabilito dai primi due comma
.ell'art. 2947, il legislatore abbia voluto accogliere un criterio fondato
ull'unicit� del termine prescrizionale per og:ii tipo di reato.
Peraltro, nonostante l'esattezza della ceasura fin qui esaminata, il
icorso non pu� essere accolto, perch� la decisione impugnata si regge
ul fondamento dell'altra argomentazione, in s� perfettamente auto.
orna e giuridicamente corretta nelle sue conclusioni.
Contro di essa si appunta la principale censura del primo mezzo
.i ricorso, con la quale si denunzia violazione dell'art. 2947, comma 1
2 in relazione all'art. 157, comma 2 c. p., falsa applicazione del'
art. 2947, comma 3 in relazione all'art. 157, comma 2, gi� citati e
messo esame di fatto decisivo (art. 360 comma 3 e 5 c. p. c.).
Sulla premessa che il disposto dell'art. 2947, comma 3, non torni
pplicabile ogni qualvolta per il fatto illecito (generatore del danno)
ostituente reato sia previsto dalla legge penale un termine di prescriione
uguale a quello stabilito per il diritto al risarcimento del danno,
ostiene il ricorrente (come gi� si � accennato) che, essendo prevista
1er il reato ascritto al Cavolata una prescrizione di durata pari a quella
li cui all'art. 2947, comma 1, il diritto fatto valere nel presente giudiio
si prescriverebbe nel termine di cinque anni, decorrente dalla data
lell'evento dannoso.
Secondo il ricorrente, occorrerebbe aver riguardo non al reato
:ontestato, ma a quello che, in definitiva, risulter� essere stato comnesso,
sia per non esporre il responsabile civile ad una prescrizione
ii� lunga per effetto dell'erronea rubrica originaria, sia perch� la
ettera della legge non d� rilievo al reato contestato, ma al � fatto
:onsiderato alla legge come reato �. Del resto -aggiunge il ricorrente
-ai fini penalistici � costante l'insegnamento di questa S. C., secondo
:ui bisogna tener conto, nella determinazione del tempo necessario a
Jrescrivere, del reato ritenuto dal giudice nella sentenza e l'adittabilit�
iella sanzione deve essere riferita non gi� ad un'ipotetica figura crimi10sa,
quanto invece ad una reale manifestazione di reato, con tutte
e note distintive, principali ed eccessorie, in concreto accertate dal
~iudice.
54 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Le considerazioni prima svolte in merito all'autonomia dei due
istituti (della prescrizione civile e di quella penale) -i quali, obbe
I
dendo ad esigenze e svolgendo funzioni affatto distinte, sono articolati
positivamente secondo regole che non ammettono commistioni -suggeriscono
un'adeguata replica a quest'ultimo argomento del ricorrente.
Meno ancora potrebbe giovare il rilievo che taluno ha tentato di
attribuire al principio ignoratia legis non execusat, nel senso che non
importerebbe la conoscenza effettiva, da parte dell'avente diritto, del
periodo prescrizionale, ma soltanto il termine di durata della prescrizione
oggettivamente fissato dalla legge e questo dovrebbe identificars�i
sulla base del reato in concreto ritenuto dal giudice penale; qui, per
vero, si tratta di stabilire quale sia propriamente tale termine se
quello riferibile al reato contestato ovvero quelle riferibile al reato
quale configurato definitivamente in sentenza, e, dunque, non si pu�
utilmente far ricorso a quel principio senza avere prima individuato la
regola positiva che non �, consentito ignorare.
Altrettanto aprioristico si manifesta il richiamo all'altro principio,
peculiare della materia della prescrizione, vigilantibus iura succurrunt
con riguardo al quale si sottolinea la circostanza che il danneggiato ha
a propria disposizione una serie di congegni tecnici, idonei a salvaguardarlo
dai rischi cui lo esporrebbe, sotto il profilo della prescrizione
l'eventualit� di un'attenuazione o di un mutamento del titolo del reato
in sede di condanna (come l'instaurazione del giudizio civile per il
risarcimento, salva la sospensione ex art. 3 c. p. p., ovvero l'intimazione
di un qualsiasi atto interruttivo ovvero, ancora, la costituzione di parte
civile nel giudizio penale). A chi voglia prematuramente dedurre che,
se il danneggiato abbia omesso di servirsene, imputet sibi la conseguenza
della perdita del diritto, sembra agevolare obiettare che la ratio dell'art.
2947, comma 3 mira, appunto, nella pendenza del processo penale,
ad autorizzare il danneggiato a stare in prudente attesa e a porlo al
riparo dell'eventuale prescrizione.
Alla luce di tale ratio nell'identificazione della quale l'elaborazione
dottrinale e giurisprudenziale ha conseguito risultati sufficientemente
univoci deve, infatti, prendere l'avvio la ricerca intesa a risolvere il
problema prospettato dal Ministero ricorrente, che, nei suoi precisi
termini, non risulta prima d'ora venuto all'esame del S. C.
Come hanno rilevato, in proposito, fra le molte decisioni che si sono
occupate della materia, Cass. 2 aprile 1960, n. 746 e 29 gennaio 1957,
n. 313, il legislatore, dopo aver introdotto, con i primi due comma
dell'art. 2947, due tipi di prescrizione breve ignoti al codice del 1865
(cio� la prescrizione quinquennale del diritto al risarcimento del danno
derivante da fatto illecito e quella biennale del diritto al risarcimento
dela danno prodotto dalla circolazione dei veicoli), ha inteso, nel det
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE 55
tre la norma di cui comma 3, del pari ignota al codice del 1865,
vviare ad un inconveniente, che, altrimenti, sarebbe spesso derivato
alla previsione di due cos� ristretti termini prescrizionali: cio� la perita
per prescrizione del diritto della parte lesa al risarcimento del
anno, mentre non � ancora stato iniziato o mentre ancora pende il
rocesso penale. Si � voluto, cos�, accomunare la sorte della pretesa
.paratoria del privato danneggiato e della pretesa punitiva dello Stato,
i guida da evitare che l'autore di un reato dichiarato responsabile e
mdannato in sede penale resti esente dall'obbligo del risarcimento
erso la vittima del reato in conseguenza dell'avveratasi pi� breve
rescrizione civile. Con la disposizione del comma 3 si �, quindi, suplito
-non importa se nella maniera tecnicamente pi� adeguata lla
mancanza, nel sistema legislativo, di una nmma generale, la quale
nporti l'interruzione, la sospensione e la non decorrenza del termine
i prescrizione dell'azione civile fino a quando � in vita l'azione penale
� in corso il processo penale (sempre, s'intende, che in esso non sia
;ata innestata la pretesa del risarcimento mediante la costituzione di
arte civile).
Ci� posto, risulta evidente che quei congegni interruttivi della
rescrizione civile -siccome previsti in via generale -funzionano
nche nel caso in cui non entri in gioco la regola della parificazione
~mporale delle due prescrizioni, dettata dal comma 3 dell'art. 2947, e,
unque, la pretesa che il loro impiego costituisca l'unico modo per
"tare quei rischi, di cui si � parlato, oltre a non essere coerente
1.a
ratio or ora precisata della disposizione, finisce per svuotarla
1 specifico contenuto normativo.
\discusso in causa se il disposto della seconda parte del com~
tto dai medesimi presupposti che condizionano l'applicabilit�
'parte, vale a dire: 1) che il fatto generatore dello illecito
..onsiderato dalla legge come reato 2) che la prescrizione del
.ola pi� lunga di quella fissata per il diritto al risarcimento del
~imo (cfr. Cass. 21 ottobre 1954, n. 3979). La risposta positiva al
llesito � giustificata non soltanto dal dato, che potrebbe apparire esteore
se considerato isolatamente, della consecuzione topografica delle
lle norme, ma, ancor di pi�, dell'avverbio � tuttavia-. che, introdumdo
la seconda di esse, ne chiarisce la dipendenza, anche se in senso
mitativo e avversativo (ma solo, in quanto ripristina i normali termini
i prescrizione, sia pure spostandone la data di decorrenza), rispetto
.la prima norma.
Ora � certo che, nell'esistenza di quei due presupposti, dalla quaficazione
del fatto (generatore del danno) come penalmente illecito
ipende direttamente l'identificazione del termine di prescrizione del
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
diritto al risarcimento, dato che la pena edittale, cui si ricollega tale
termine, � rintracciabile solo dopo il compimento dell'operazione qualificatrice,
sembrerebbe, allora, calzante, nel caso, il principio, secondo
cui allorch� sia stato iniziato il procedimento penale e questi si concluda
con sentenza di condanna, spetti esclusivamente al giudice penale
il compito della qualificazione.
Bisogna, intanto, andar cauti nell'affermare che possa contare soltanto
il reato concretamente accertato e definito dal giudice penale, �
e non una configurazione ormai meramente teorica, in quanto superata
dalla sentenza. Si potrebbe, sul ,punto, replicare che -una volta
pronunciata condanna -la ricerca del termine di prescrizione del reato
ritenuto da tale pronuncia si risolve in un'operazione astratta, giacch�,
intervenuta la sentenza irrevocabile di condanna, la prescrizione non
pu� aversi pi� in relazione al reato, ma solo in relazione alla pena
(Cass. pen. 22 marzo 1963, Mancuso; Cass. pen. 27 novembre 1962,
Dezza) e, perci�, viene concretamente in rilievo un dato di riferimento
che non interessa ai fini della disciplina dettata dall'art. 2947.
N� si pu� sottovalutare la portata di due argomenti desumibili
dalla formula del comma 3: 1) il participio � considerato � non equivale
necessariamente ad � accertato � dal giudice penale, ma poterebbe
ben alludere alla configurabilit� in astratto di un'ipotesi di reato, a
prescindere da ogni futura decisione di quel giudice; 2) l'esplicito riferimento
nella seconda parte (a differenza che nella prima) alla sentenza
irrevocabile potrebbe avere il significato dell'irrilevanza, ai fini
dell'applicazione della prima parte, dell'esistenza di una pronuncia in
sede penale. A sostegno di questi argomenti testuali potrebbe aggiungersi
il rilievo che il fatto di cui alla citata norma, proprio perch� oltre
che penalmente rilevante -generatore del diritto al risarcimento
del danno, debba essere� ravvisato nel complesso dei soli elementi soggettivi
essenziali, destinati ad assumere rilievo ai fini di quel diritto,
con esclusione, quindi, di quelle note accessorie e, comunque, inessenziali
(come, appunto, le attenuanti generiche), che possono essere rilevate
soltanto in sentenza e che non determinano neppure il mutamento
del titolo del reato.
Tuttavia, pi� di questa serie di considerazioni, che -occorre rico
noscerlo -lasciano margine al dubbio, vale ancora una volta il richia
mo alla ratio della norma, quale concretamente si rivela nelle appli
cazioni pratiche. Esemplare �; in questa direzione, quell'orientamento
della S. C., costante nell'accreditare un'interpretazione lata del con
cetto di �sentenza irrevocabile intervenuta nel giudizio penale "� di
cui al comma 3; vi si �, invero, ricondotta la particolare situazione
processuale in cui l'azione penale venga dichiarata non pi� proseguibile
I
.
.
I
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE
sentenza istruttoria (semprech�, s'intende, la relativa formula non
~luda l'esercizio dell'azione risarcitoria, com'� nel caso di proscio11ento
perch� il fatto non costituisce reato). Si � ritenuto che una
ile sentenza, pur non potendo acquistare autorit� di giudicato, costica,
tuttavia, una ipronuncia la quale, se non impugnata nei termini
.egge, n� modificata in seguito a gravame, pu� considerarsi se non
,vocabile, certamente definitiva e provvista di efficacia analoga a
lla della cosa giudicata per quanto concerne l'applicazione della
~e al caso concreto e il materiale probatorio sottoposto all'esame del
:lice (cfr. Cass. 23 luglio 1966, n. 2073; Cass. 8 novembre 1965,
2329; Cass. 31 luglio 1962, n. 2277; Cass. 7 agosto 1960, n. 2355;
s.
27 marzo 1959, n. 937; Cass. 7 maggio 1958, n. 1493).
Poich� � da tener ferma quest'interpretazione -frutto di una
sa di posizione del S. C. non occasionale, ma costante e meditata disposto
del comma 3, qualora si dovesse accogliere l'assunto del
>rrente, bisognerebbe ammettere che il danneggiato versi in situa1e
deteriore nell'ipotesi di condanna dell'autore del fatto illecito
lla specie, per omicidio colposo attenuato) rispetto a quella in cui
i verrebbe a trovarsi nell'ipotesi di prosciogliomento dell'imputato
.struttoria con formula non preclusiva della proponibilit� dell'azione
trcitoria. Basta enunciare questa eventualit� per coglierne compiu1ente
tutta l'incongruenza, che � di cos� alto grado da sfiorare il paraso;
e per escluderne qualsiasi fondatezza sul terreno del sistema
itivo. Ugualmente paradossale sarebbe il risultato del confronto fra
;ituazione del condannato, da un canto, e quella delle persone rimaste
7anee al processo penale ovvero quella dell'autore del fatto illecito,
cui confronti, per non essere stato iniziato il processo penale, l'actamento
fosse compiuto dal giudice civile, dall'altro canto, in entramquesti
ultimi casi, invero, la prescrizione sarebbe quella decennale, .
ondo i criteri adottati, rispettivamente, da Cass. 9 giugno 1961,
1335 e Cass. 8 novembre 1968, n. 3670.
Non meno istruttivo e con altro esempio che fornisce, sempre in
rito all'inte11pretazione del comma 3, la giurisprudenza del S. C.
tsideratasi nel senso che, se il processo penale si chiude con un provlimento
che, degradando il titolo del reato, accerti essere perseguibile
tanto a querela di parte il fatto per il quale l'azione penale era stata
>mossa, � dalla data di tale pronuncia (e non gi� da quella in cui
:atto si � verificato, e tanto meno da quella di decadenza dal diritto
proporre querela) che ha inizio il decorso dei termini di prescrizione
l'azione civile, previsti nei primi due comma dell'art. 2947 (Cass.
t0vembre 1965, n. 2329; ca,ss. 16 maggio 1958, n. 1586, Cass. 5 otto!
1957, n. 3607). Anche in questo caso l'opposta soluzione -oltre
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
che portare a conseguenze palesemente inique -non si coordinerebbe
con la ratio propria della norma, non potendosi imputare al danneggiato,
che l'apertura di un procedimento penale per reato prescrivibile in termine
ultraquinquennale (o ultrabiennale, per il caso in cui al comma
2) autorizza a stare in prudente attesa, una negligenza nella salvaguardia
del proprio diritto.
Il vero � che il precetto dettato dalla prima parte del comma 3
prescinde dall'ipotesi che in ordine al fatto reato vi sia stata pronuncia
irrevocabile del giudice penale, ed anzi presuppone precisamente l'ipotesi
inversa (Cass. 28 novembre 1956, n. 4318). Poich� la legge -mediante
la statuita coincidenza del termine di prescrizione civile con
quello della prescrizione penale -mira ad evitare che si estingua iJ
credito per risarcimento del danno, quando l'autore del fatto illecito
� ancora assoggettabile alla sanzione penale, nel � fatto considerato
dalla legge come reato �, emerge l'esigenza del riferimento ad una
qualificazione di illiceit�, sotto il profilo penale; a prescindere dalla
circostanza che una pena sia stata o meno in concreto inflitta. Si spiega,
cosi, che per il decorso dei termini valga la regola prevista nella seconda
parte del comma 3, anche se la conclusione del processo penale sia
quella del proscioglimento (purch� non preclusiva dell'azione risarcitoria),
quando l'imputazione (che � una qualificazione ancora soltanto
ipotetica) riguardi un reato, per il quale sia stabilito un termine prescrizionale
pi� lungo di quello concernente il diritto al risarcimento.
In definitiva, nell'ipotesi di sentenza penale di condanna che rechi
un'attenuazione del reato ovvero una degradazione del titolo di reato,
rispetto a quello configurato nella contestazione (che si prescriva in
termine ultraquinquennale ovvero ultrabiennale, a seconda delle diverse
ipotesi di cui ai primi due comma), occorre far capo a quest'ultimo reato,
se per effetto dell'attenuazione o della degradazione il reato accertato
in sentenza comporti una pena edittale massima che lo assoggetti ad
una prescrizione di durata uguale od inferiore a quella stabilita per il
diritto al risarcimento, che abbia il proprio titolo nel fatto-reato.
Pertanto, nella specie, il termine di prescrizione del reato va computato
con riferimento al titolo di reato in origine attribuito al cap.
Cavolata, senza tener conto delle attenuanti generiche concesse con la
sentenza di condanna, e poich� si tratta di termine decennale (art. 157,
comma 1, n. 3 c. c.), sussistono entrambi i presupposti per l'applicabilit�
dell'art. 2947, comma 3. Non essendo, poi ancora decorsi, dalla data
della sentenza irrevocabile, cinque anni, esattamente la Corte di merito
ebbe a rigettare l'eccezione di prescrizione sollevata dal Ministero. -(
Omissis).
in pi� ristretti
concessa al man,,,
1~f �94llL n.
1955, n. 2930;
in pi� ristretti
concessa al man,,,
1~f �94llL n.
1955, n. 2930;
./::il<p:r�il:up);lo:stfalforch� costui persegua uno scopo
;qtt�lll9/prefisifogli o quanto meno non corri....
cierrO:ir1azfo11i mandante (cfr. Cass. 9 aprile 1948,
899; 5 maggio 1951, n. 1063; 17 febbraio 1954,
29 ottobre 1:956, n. 4020; 31 ottobre 1958,
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
la procedura per il pagamento delle spese dello Stato, pone norme
dirette alla tutela della p. a. nel settore dell'erogazione della pubblica
spesa, la cui violazione non pu� essere fatta valere dal privato allorch�
la p. a. eserciti l'azione di ripetizione di indebito oggettivo per le somme
corrisposte in pi� (la ricorrente nella specie deduceva che non poteva
essere opposto al mandante un pagamento effettuato dalla p. a. senza il
rispetto delle norme di contabilit�) (2).
(Omissisi). -Col primo mezzo la ricorrente, denunciando la violazione
dell'art. 1711 c. c. in relazione agli art. 1388 e 1399 stesso codice
e all'art. 360 n. 3 e 5 c. p. c. nonch� la violazione dell'art. 54 del r. d.
18 novembre 1923, n. 2440, censura la sentenza impugnata per non aver
considerato, nell'esaminare il mandato conferito a Goffredo Savarese,
che era stato ben presente nella formazione della volont� negoziale
del mandante la circostanza che la p. a. rispettasse le norme sulla
contabilit� generale dello Stato e che conseguentemente Goffredo Savarese,
con il ricevere brevi manu somme che avrebbe dovuto incassare
col rispetto delle leggi che regolano i rapporti contabili della p. a. allo
scopo di perpetrare illeciti e distrazione di somme, d'accordo con i funzionari
del Genio civile di Lucca, aveva ecceduto dal mandato ricevuto,
con la conseguenza che il suo operato non sarebbe opponibile alla
mandante.
La doglianza � infondata.
n. 3593; 30 ott�bre 1962, n. 3077).
L'eccesso di rappresentanza riflette invece la procura, autonomo negozio
di conferimenti di poteri diretto ai terzi in funzione degli instaurandi
rapporti giuridici con il rappresentante, e si esprime nella mancanza
o nel cattivo uso di tali poteri, con l'effetto di infirmare, entro certi limiti,
il negozio anche nei confronti con i terzi.
C'irca il vizio che inficia l'atto posto in essere con esorbitanza dalla
procura, talora si propende per l'inefficacia (cfr. Cass. 17 aprile 1951,
n. 947; 10 maggio 1951, n. 1131), considerando quella una circostanza esterna
all'atto ;tal'altra per l'annullabilit� (cfr. Cass. 28 dicembre 1948, n. 1950),
ravvisando un vizio nella comunicazione della procura; o per la nullit�
(cfr. Cass. 18 gennaio 1949, n. 50; 8 ottobre 1958, n. 3178) in quanto mancherebbe,
con la procura, un elemento essenziale dell'atto.
La giurisprudenza pi� recente, sviluppando la tesi della incompletezza,
considera in itinere, a formazione cio� successiva, soggettivamente complesso,
il negozio perfezionabile con la procura (cfr. Cass. 28 novembre
1958, n. 3808; 8 gennaio 1964, n. 25),
(2) Nel senso che i vizi del procedimento amministrativo attfoente alle
manifestazioni negoziali della p.a., determinando l'annullabilit� dell'atto,
possono farsi valere dall'Ente, per la cui tutela le relative norme sono predisposte,
dr. Cass. 4 maggio 1963, n. 1103; 14 febbraio 1964, n. 337; 18
dicembre 1964, n. 2891; 22 luglio 1965, n. 1696.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA �IVILE 61
La Corte di merito, nell'esaminare il rapporto di mandato esistente
ra Claudio Savarese e il fratello Goffredo e tra Emma Savarese e lo
tesso Goffredo dopo la morte di Claudio Savarese, afferm� che si
rattava di mandati concessi con la formula pi� ampia dell'ut alter ego,
ontemplanti esplicitamente il potere di incassare qualsiasi somma di
dvati, amministrazioni, ecc. e di rilasciare relative quietanze libeatorie.
Osserv� che l'eccesso di mandato � configurabile quando il manatario
consegua uno scopo diverso e incompatibile con quello prefissali
o comunque contro la volont� del mandante, laddove nella specie
.on poteva ravvisarsi tale contrasto nel fatto che Goffredo Savarese
veva accettato anticipi sui mandati futuri, impegnandosi a restituire
~ somme ricevute mediante trattenute s,ui mandati conseguenti alle
1erizie di revisione dei lavori effettuati dall'impresa o con pagamenti
1 contanti. Aggiunse che l'irregolarit� nell'erogazione delle somme non
vvenuta con i prescritti ordini di pagamento della tesoreria, interessava
'Amministrazione e non la mandante, rispetto alla quale ci� che aveva
ilevanza era solo il fatto che gli incassi effettuati dal mandatario non
ostituivano un'attivit� esorbitante dalle finalit� dell'incarico ricevuto
omprendente l'amministrazione e la gestione dell'impresa, n�, quindi,
ontrastava con la volont� della mandante stessa.
Questo ragionamento della Corte d'appello non merita le censure
!ella ricorrente, n� dal punto di vista della violazione di legge, n� da
1uello del difetto di motivazione. Circoscrivendo l'ipotesi di eccesso di
aandato al caso in cui il mandatario, nell'esecuzione dell'incarico,
1ersegua uno scopo diverso e incompatibile con quello prefissagli dal
aandante o quanto meno non corrispondente all'espressa volont� del
aedesimo, la Corte d'appello si � uniformata ai principi pi� volte afferaati
da questa Corte Suprema (sentt. n. 3077 del 1962; 1063 del 1951);
� il ragionamento vale a maggior ragione ove si consideri non l'eccesso
li mandato in s� e per s� (non controvertendosi nella specie tra manlante
e mandatario), bensl l'eccesso (quale sarebbe quello in esame)
tei confronti del terzo, inteso come esorbitanza dai limiti della procura
, ci� perch� l'eccesso di mandato rispetto a quello dai limiti della proura
ha un ambito pi� ampio, in quanto non sempre l'atto extra manlatum
non � vincolante per il mandante, potendo l'atto che non � nel'
ambito del mandato esserlo in quello della procura.
Anche in ordine all'irrilevanza, per la tesi sostenuta dalla ricor
ente, delle irregolarit� verificatesi nell'effettuazione dei pagamenti, la
entenza impugnata si � ispirata a corretti principi giuridici.
L'art. 54 del r. d. 18 novembre 1923, n. 2440 dell'amministrazione
lel patrimonio e sulla contabilit� generale dello Stato, di cui la ricorente
lamenta la violazione, disponendo la procedura per il pagamento
62 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
delle spese dello Stato, contiene norme dettate a tutela della p. a. nel
I
delicato settore dell'erogazione della spesa pubblica e la loro violazione,
mentre. crea per il funzionario, quanto meno, quella particolare forma
di responsabilit� nota come responsabilit� contabile, non pu� essere
addotta dal privato allorch� l'Amministrazione eserciti l'azione di ripetizione
dell'indebito oggettivo per le somme malamente corrisposte in
pi� del dovuto dai suoi funzionari.
Posto che nella motivazione della sentenza non sussistono gli estremi
della violazione di legge, deve del pari escludersi l'esistenza del
difetto di motivazione.
La Corte di merito ha accertato quale fu la volont� del mandante
(conferimento del potere di incassare qualsiasi somma da Amministrazioni
e privati e di rilasciare quietanze liberatorie) e quale fu il comportamento
del mandatario (anticipata riscossione delle somme con
effettivo vantaggio dell'impresa) ed ha, con ragionamento esauriente ed
immune da vizi logici, escluso la configurabilit� dell'eccesso di mandato.
Ci� � sufficiente per sottrarre la sentenza a cepsura, perch� le indagini
dirette ad individuare la volont� del mandante ed i conseguenti limiti
del potere conferito al mandatario, nonch� a stabilire se vi sia stato
in concreto eccesso nell'esecuzione dell'incarico, costituiscono accertamenti
di fatto sottratti al controllo di legittimit� demandanto alla Corte
di cassazione (sentenze n. 524 del 1961, 1063 del 1964, 652 del 1964,
1414 del 1963).
N�, infine, pu� aver rilievo la circostanza che la Corte di merito non
si sia soffermata sul punto relativo alla pretesa collusione tra il mandatario
e i funzionari del Genio Civile, in base alla quale -secondo
la ricorrente -vi sarebbe stata la collusione col terzo, dal quale era,
perci�, riconoscibile l'abuso di mandato.
Questa Suprema Corte ha pi� volte ribadito sia che il giudice
assolve all'obbligo della motivazione quando d� spiegazione logica ed
esauriente dal suo convincimento, senza che sia necessaria la specifica
confutazione di ogni argomentazione della parte soccombente, dovendosi
intendere disattese per implicito tutte le argomentazioni incompatibili
con la tesi seguita dal giudice (sent. n. 745 del 1967) e sia che il
vizio di omesso esame si ha quando sia stato trascurato un punto della
causa che avrebbe potuto portare a soluzione diversa e che, proprio per
poter condurre a diversa decisione, deve avere ad oggetto un assunto
giuridicamente fondato.
Nella specie, adunque, una volta escluso l'eccesso di mandato, ogni
altra questione restava superata, ivi compresa quella della pretesa
collusione del terzo, che, per altro, non sussisteva, in quanto terzo
era la p. a. e l'illecito comportamento dei suoi dipendenti aveva interrotto
il rapporto organico, essendo ormai giurisprudenza costante di
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE
1esto Supremo Collegio che, quando il pubblico funzionario non agisce
!r le finalit� della p. a. o dell'ente pubblico e pone in essere, invece, un
tto illecito doloso, il rapporto organico si interrompe. -(Omissis).
JRTE DI CASSAZIONE, Sez., I, 10 febbraio 1968, n. 429 -Pres.
Pece -Est. Elia -P. M. Ray� (conf.) -Istituto Mobiliare Italiana
(avv. Pascale e Guazzugli -Mini) c. Agenzia di Navigazione Italica
(avv. Montesano e Boccardi) -Fallimento S. p. A. � Etna di Navigazione�.
rasporto e noleggio marittimo -Raccomandatario -Disciplina Obbligo
di anticipare le spese, relative ai transiti, previste dalla
seconda parte dell'art. 552 cod. nav.
(c. nav., artt. 552; c. c. artt. 1708, 1720).
rivilegi -Credito per le spese previste nella seconda parte dell'art.
552 c. nav. -Rimborso a favore del raccomandatario -Tr:!sferimento:
ope legis del privilegio con il credito.
(c. nav., art. 551).
Al raccomandatario, cui sono applicabili in via generale le norme
il codice civile sul mandato con rappresentanza, l'armatore � tenuto a
mborsare le spese relative ai transiti, di cui all'art. 552 cod. nav., aiza
ti anticipazione ii raccomandatario � obbligato, in quanto necessarie
ir eseguire il suo incarico (1).
(1) Al raccomandatario marittimo viene riconosciuta la veste di un
isiliario commerciale dell'esercente l'impresa di trasporto, coincida o
eno costui con l'armatore, per l'espletamento degli adempimenti ammi.
strativi inerenti al traffico marittimo e delle operazioni commerciali
!fr. Cass. 17 febbraio 1966, n. 499).
Con la sentenza che si annota la Corte di C1assazione ha confermato il
LO indirizzo nel ravvisare nel contratto di raccomandazione un mandato
m rappresentanza dell'armatore.
In senso conforme, Cass. 13 marzo 1959, n. 754, Foro it., 1960, I, 122 con
ferimenti e nota di RICCIARDELLI sulla dibattuta questione se l'art. 287
nav. importi senz'altro il conferimento di poteri rappresentativi nel rac>
mandatario.
Circa l'ambito dei poteri del raccomandatario, cui nei limiti del rap)
rto spetta, a termine dell'art. 280 c.nav. la rappresentanza processuale del
tccomandante (cfr. Cass. 30 ottobre 1957, n. 4213), � stato precisato che
c:m sono opponibili ai terzi, tranne �he non si provi che ne avessero avuto
moscenza, le limitazioni, le modifiche o la revoca della procura, per la
RASSEQNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Per il recupero di tali anticipazioni (spese di ancoraggio, faro,
porto, pilotaggio, ecc.) il credito di raccomandatario nei confronti
dell'armatore � assistito dal privilegio previsto dall'art. 552 cod. nav.,
che segue ope legis il trasferimento del credito stesso, in vista della sua
causa obbiettiva rivolta a sopperire alle necessit� della navigazione (2).
(Omissis). -Con il primo motivo del ricorso principale, l'IMI denuncia
violazione degli articoli 112, 189, 190, 345 c. p. c., nonch� articolo
92 e segg. legge Fallimentare, art. 552 c. nav. in relazione all'articolo
360 numeri 3 e 4 c. p. c. Deduce il ricorrente Istituto che l'Agenzia
aveva chiesto il riconoscimento, in via gradata, del privilegio per spese
di giustizia (prima parte art. 522 n. 1 c. nav.), del privilegio per spese
ordinate dal comandante della nave (art. 522, n. 6 c. nav.) e del privilegio
in via di surroga per diritti e spese di porto e pilotaggio. La Corte
di appello, assume il ricorrente, avendo accordato il privilegio di cui
alla seconda parte dell'art. 552 n. 1 c. nav., chiesto solo in via di surroga,
� ed avendo invece, esclusa la surroga, sarebbe andata oltre o od extra,
il petitum e la causa petendi. La censura � infondata ed il mezzo va
rigettato. � pacifico che l'Agenzia aveva chiesto il privilegio accordatole,
con istanza reiterata nel doppio grado del giudizio di merito, talch�
il riconoscimento del privilegio medesimo costituiva il petitum della
domanda, ed il richiamo all'istituto della surrogazione di cui agli
articoli 1203 e seguenti del codice civile costituiva non l'oggetto della
domanda, ma un motivo a sostegno di quanto domandato. Non sussiste
il vizio di ultrapetizione, n� quello di extrapetizione, quando il giudice
pronuncia nei limiti della domanda, senza dare pi� del petitum richiesto,
ossia senza ampliare gli effetti giuridici della domanda proposta dalla
parte anche se fonda la pronuncia su argomentazioni e motivi diversi da
quale non sia stata effettuata la prescritta pubblicit� (art. 289 c.nav.); cfr.
Cass. 30 marzo 1955, n. 934. Al pari del rapporto istitutorio, quello di raccomandazione
non richiede infatti per la sua esistenza o per la sua prova la
forma scritta, potendosi dimostrare anche con presunzioni (cfr. Cass. 6 maggio
1958, n. 1477).
Sul contratto di raccomandazione in generale cfr. SPASIANO, in Nuovissimo
Digesto, vol. XVI, 717 e segg.; BERLINGIERI, Appunti sul raccomandatario,
Diritto marittimo, 1946, 408.
(2) Decisione in perfetta aderenza alla lettera della legge ed ai principi
ispiratori della convenzione internazionale di Bruxelles del 10 aprile 1926.
Circa la priorit� dei privilegi regolati dal c.nav. rispetto a quelli previsti
da leggi speciali, sia pure successive, cfr. C:ass. 25 marzo 1966, n. 801.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE 65
llelli prospettati dalle parti o se si tratta di giudizio di appello dal
iudice di primo grado (sent. n. 2969 del 1964).
Col secondo motivo del ricorso principale il ricorrente Istituto deuncia
violazione degli articoli 552 n. 1 c. nav., 1201, 1202, 1203, 2745
c. di fettova e contraddittoria motivazione (art. 360 n. 3 e 5 c. p. c.).
educe il ricorrente che la Corte di merito, avendo esclusa la surroga.
one ai sensi dell'art. 1203 e segg. c. c., ed avendo, tuttavia, ammesso
privilegio di cui all'art. 552 n. 1 c. nav., sarebbe incorsa in contraddi.
one. Assume il ricorrente che, infatti, il privilegio non pu� spettare
~ non al titolare dei diritti, per cui � concesso, oppure a chi ad esso
ossa surrogarsi, in base alle norme del codice civile; e che, pertanto,
\Tendo la Corte di appello esclusa la surrogazione, sarebbe contradittoria
l'attribuzione del privilegio a chi non era n� titolare dei diritti
ortunali, n� surrogato all'avente diritto. La censura � infondata ed
preteso vizio di contraddizione non sussiste. La Corte di merito
fferm� l'esistenza di un rapporto, di fatto, valido a porre in essere un
)ntratto di raccomandazione, al quale, per l'art. 287 c. nav., devono
pplicarsi le norme del codice civile sul mandato con rappresentanza
;ent. n. 754 del 1959). In base a tali norme, il mandante, a termini
ell'art. 1720 c. c., � tenuto a rimborsare al mandatario le anticipazioni
ffettuate per l'esecuzione del mandato, essendo esso mandatario tenuto,
er l'art. 1708 c. c., a tutti gli atti necessari per eseguire il mandato.
1 virt� di tale norma, il mandatario � tenuto alle anticipazioni che si
:mdessero indispensabili, per insufficienza e inesistenza delle sommiistrazioni
previste dall'art. 1719 c. c., a carico del mandante. In
articolare, il raccomandatario, che non sia institore o agente dell'ar1atore
o del vettore, � tenuto, fuori dei casi dell'art. 290 c. nav., ad
nticipare le spese relative ai transiti, previste dalla seconda parte
ell'art. 552 c. nav., e ci� per effetto del combinato disposto degli artioli
1708 c. c. e 287 c. nav.
Per le somme anticipate per il pagament� di tali spese (ancoraggio,
;-,o, porto, pilotaggio, ecc.) il raccomandatario ha diritto al rimborso
confronti dell'armatore. L'art. 552 n. 1, seconda parte, del Codice
' Navigazione, stabilisce, per il credito un privilegio che, per l'ar
vvlo 548 c. nav., � preferito ad ogni altro privilegio, generale o spe
iale, e che, per l'art. 575 c. nav., � preferito all'ipoteca volontaria
lllla nave, di cui all'art. 565 c. nav. L'art. 551 c. nav. stabilisce che il
rivilegio segue il credito privilegiato, in aderenza alle norme della
~onvenzione internazionale di Bruxelles del 10 aprile 1926, tendente
rafforzare il credito agli armatori navali, mediante rafforzamento
elle garanzie, alla stregua del preambolo del r. d. 1. 5 luglio 1928,
. 1816, convertito nella 1. n. 3055 del 1928. Dal sistema legislativo,
66 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
emergente dal complesso delle richiamate disposiz�oni, risulta che il
privilegio per diritto di ancoraggio, faro, porto, pilotaggio, e per le
spese di transito previste dalla seconda parte del n. 1 dell'art. 552
c. nav., segue il trasferimento dei predetti crediti ope legis, attesa la
causa obiettiva del credito, volta a sopperire alle necessit� della navigazione.
Chi paga tale credito privilegiato, quale raccomandatario, e,
cio�, per l'art. 287 c. nav., quale mandatario con rappresentanza, ha
diritto ad esserne rimborsato dal raccomandanate, a sensi dell'art. 1720
c. c., giusta il principio generale ripetutamente affermato da questa
Corte Suprema in tema dell'obbligo legale di rimborso delle spese al
mandatario (sent. un. 2998 del 1958; sent. 923 del 1952 e n. 4348 del
1956), consegue che, per l'art. 551 c. nav., il trasferimento in capo al
raccomandatario del credito privilegiato da esso raccomandatario pagato
al terzo, prelude anche il trasferimento del privilegio. Tale particolare
disciplina, che prescinde dalla surrogazione prevista dal codice civile,
trova la sua giustificazione nella causa particolare del credito del raccomandatario
in conseguenza della necessit� della navigazione. Diversamente
ragionando, il raccomandatario, obbligato ad anticipare le spese
per il pagamento dei diritti predetti, sarebbe privo di serie garanzie,
per ottenere il rimborso, cui ha diritto, per legge, ossia per la norma
dell'art. 1720 c. c., nei confronti di armatori sovente lontani. � da
notare, al riguardo, che la nec�ssit� per il raccomandatario di anticipare
le spese per i diritti elencati nel n. 1 dell'art. 552 c. nav., pu�
emergere con carattere di imprevedibilit� assoluta, durante il viaggio
della nave, qualora non vi siano state o si siano rivelate insufficienti, le
somministrazioni preventive del mandante armatore. L'esigenza di conciliare
le necessit� della navigazione con la tutela del diritto del raccomandatario
spiega il regime particolare di garanzia del credito del
raccomandatario, stabilito dalle norme speciali del codice della navigazione,
e, cio�, l'attribuzione del privilegio, per trasferimento, ope legis,
dei crediti privilegiati, fra cui quello previsto dalla seconda parte
dell'art. 552 n. 1 c. nav. anche fuori ,delle ipotesi di surrogazione
.stabilite, per i casi ordinari, dal Codice civile. Altrimenti ragionando,
l'art. 551 c. nav. si risolverebbe in una inutile ripetizione della disposizione
dell'art. 1263 c. c. Al contrario, il menzionato art. 551 cod. nav.
trova la propria autonoma ragion d'essere nella disciplina particolare
dei privilegi navali, stabilita dalle norme del codice della navigazione,
e, in particolare, da quella, sopra richiamata, dello art. 548 del predetto
codice, la qu;:tle, fissando la prevalenza dei privilegi nautici su
ogni altro privilegio dunque anche sui privilegi previsti dal codice
civile, conferma l'autonomia del regime legislativo dei crediti aventi
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE 67
ausa nelle necessit� della navigazione, anche per quanto attiene ai
rivilegi.
Analogamente, la ipoteca su nave (art. 56 c. nav.) � anch'essa,
referita ad ogni altro privilegio, e, cio�, anche ai privilegi di cui al
odice civile, per l'art. 575 c. nav., il quale richiama, infatti, proprio
art. 548 dello stesso codice della navigazione. -(Omissis).
~ORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 21 febbraio 1968, n. 575; P1�es. Pece Est.
D'Armiento -P. M. Toro (parz. conf.). Grimaldi (avv. Savarese)
c. Assessorato ai LL.PP. della Regione Siciliana (avv. Stato Agr�)
e Comune di Palermo.
mpugnazione -Impugnazione incidentale tardiva diretta contro una
parte diversa da quella che ha proposto l'impugnazione principale Inammissibilit�
-Causa inscindibile -Impugnazione autonoma
in via incidentale tardiva -Ammissibilit�.
(C. p. c. art. 334).
L'impugnazione incidentale tardiva pu� proporsi contro la parte
he, a sua volta, abbia proposto impugnazione principale, ma non pu�
ostituire le impugnazioni autonome, proposte per un interesse proprio
.el soccombente, e per le quali resta ferma l'esigenza di rispettare il
ermine ordinario. Tuttavia nell'ipotesi di causa inscindibile, tanto nel
aso di liticonsorzio di diritto sostanziale o processuale che in quello
.i causa tra loro dipendenti, la parte contro cui � stata proposta la
mpugnazione principale � legittimata, a sua volta, a proporre impu
nazione incidentale tardiva, ancorch� diretta contro parte diversa da
uella che ha proposto l'impugnazione principale (1).
(1) In tema di impugnazione incidentale occorre distinguere quelle
he debbono essere proposte nei termini ordinari (impugnazioni autonome
irette contro una parte diversa da quella che ha proposto l'impugnazione
,rincipale) e quelle tardive, nei confronti della parte che ha proposto l'im'
ugnazione principale o delle altre parti in cause inscindibili o dipendenti.
n dottrina cfr. ATTARDI, Limiti di applicazione del gravame incidentale
irdivo, Riv. dir. proc. civ., 1965, 173 e segg.; per la giurisprudenza cfr.
!ass. 21 ottobre 1965, n. 2173, in questa Rassegna, 1965, I, 180; Cass. 11
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
(Omissis). -La ricorrente Grimaldi denunzia col primo mezzo la
,:
violazione e falsa applicazione degli artt. 325, 326, 333, 334 c. p. c.,
sostenendo che erroneamente la sentenza impugnata ha dichiarato inammissibile,
perch� proposto fuori termine, l'appello 2 novembre 1964,
della KGrimaldi medesima contro il Comune di Palermo, motivando, a
riguardo:
La sentenza � stata notificata all'Assessorato regionale di Lavori
Pubblici il 7 luglio 1964 su istanza della Grimaldi e, pertanto, deve
ritenersi, che, nei confronti della medesima il termine per appellare
nei confronti di tutte le altre parti sia cominciato a decorrere il 7 luglio
1964 e sia scaduto il 6 agosto successivo.
Pertanto l'appello proposto dalla Grimaldi nei confronti del Comune
di Palermo con atto del 2 novembre 1964 risulta proposta oltre
il termine perentorio di trenta giorni dalla notificazione della sentenza,
e, conseguentemente tale appello, che non pu� essere considerato incidentale
tardivo, in quanto il Comune di Palermo non ha proposto impugnazione
contro la Grimaldi, deve essere dichiarato inammissibile �.
Argomenta la ricorrente che il ragionamento seguito dalla Corte
di merito per pervenire alla declaratoria d'inammissibilit� dell'appello
appare illegittimo e contraddittorio, perch� delle due l'una: e la sentenza
era stata pronunziata in causa inscindibile, ed allora la Grimaldi
aveva diritto di poter appellare per incidente, e nella specie il suo
appello, principale per la forma, si doveva convertire in appello incidentale:
ovvero, se la sentenza era su causa scindibile, l'appello proposto
a seguito della notifica della sentenza da parte del Comune nei
trenta giorni successivi, era perfettamente valido, in quanto i termini
per appellare la suddetta sentenza decorrevano dalla data di quest'ultima
notifica (8 dicembre 1964).
. Col secondo motivo si denuncia la illogica e insufficiente motiva
zione della sentenza in punto alla determinazione dell'indennit� di espropriazione,
sostenendo che la Corte di merito non ha tenuto in alcun
conto, senza darne esauriente spiegazione, n� della consulenza tecnica,
n� della sentenza del Tribunale, n� infine, delle osservazioni fatte dalla
Grimaldi negli scritti difensivi.
Il ricorso � fondato, perch� la sentenza, per quanto concerne la
ritenuta e dichiarata inammissibilit� dell'appello della Grimaldi nei
luglio 1967, Foro it., 1958, I, 212 con nota di riferimento; Sez. Un. 14 giugno
1967, n. 1328, in questa Rassegna, 1967, I, 775.
Per il concetto di causa inscindibile ai fini del giudizio di impugnazione
cfr. Cass. 12 novembre 1965, n. 2360, in questa Rassegna, 1965, 1200 con
nota di riferimento.
PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE 69
mfronti del Comune di Palermo, non sfugge alle giuste critiche della
corrente.
Ed invero, posto che in primo grado il giudizio si era svolto nei
mfronti e nel legittimo contraddittorio della Grirnaldi, del Comune
. Palermo e dell'Assessorarto ai Lavori pubblici della Regione Siciana,
e posto che la sentenza 10-30 aprile 1964 del Tribunale aveva
~ciso con unica pronunzia sulle contrastanti pretese, non pu� esservi
ibbio che ricorreva l'ipotesi di litisconsorzio necessario, quanto meno
i diritto processuale (se non sostanziale o anche sostanziale) e che la
msa, anche in secondo grado, dovesse restare unica, dando luogo ad
!l'unica sentenza di appello.
Orbene, versandosi in detta �ipotesi, la sentenza denunziata avrebbe
Jvuto ritenere ammissibile come appello incidentale tardivo, ai sensi
~ll'art. 334 comma 1� c. p. c., quello proposto dalla Grimaldi con
;to 2 novembre 1964, ancorch� nella forma delle citazioni, anzich�
~Ila comparsa per il principio della conversione, e ancorch� diretto
mtro il Comune, che non aveva impugnata la sentenza di pr~mo grado
e uniche impugnative essendo state proposte dall'Assessorato e dalla
Ledesima Grimaldi).
� noto, infatti, che per giurisprudenza ormai consolidata di questo
upremo Collegio (cfr. sentt. 20 gennaio 1964, n. 128; 14 febbraio 1966,
. 441; 10 maggio 1967, n. 940) dalla quale non v'� ragione per disco:
arsi, se � vero che le disposizioni che prevedono la possibilit� di proorre
impugnazione incidentale tardiva si riferiscono alle impugnazioni
irette contro la parte che ha proposto l'impugnazione principale e non
.guardano, quindi, le impugnazioni autonome, -come quella di specie
-proposta per. un interesse proprio dell'impugnante, per le quali resta
~rma l'esigenza di rispettare il termine ordinario; tuttavia, quando si
~atti di causa inscindibile, nel cui concetto rientrano sia i casi di liti!
onsorzio necessario di diritto sostanziale o processuale, sia i casi di
mse tra loro dipendenti, la parte contro cui sia stata proposta la
npugnazione principale � legittimata, a sua volta, a proporre impugnaione
incidentale tardiva, anche se questa sia diretta contro una parte
iversa dal ricorrente principale.
Pertanto, il primo mezzo del ricorso va accolto, la sentenza denuniata
cassata in parte qua, e rinviata ad altra Corte, perch� giudichi il
lerito dell'a�ppello Grimaldi, erroneamente dichiarato inammissibile.
'rattandosi di annullamento per vizio procedurale, il giudice di rinvio
vr� tutti i poteri-doveri del giudice primieramente adito, senza alcuna
reclusione, nei limiti segnati dall'atto di appello e dalla formulazione
ei motivi (art. 342 e 345 c. p. c. -(Omissis).
I
I
l
~
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 21 febbraio 1968, n. 577 -Pres. Stella
Richter -Est. Pascasio -P. M. Colonnese (conf.). soc. Fr.lli Gentile
(avv. Buriani) c. Ministero Finanze (avv. Stato Foligno).
Cassazione -Quietanza del deposito per multa -Omessa trascrizione
degli estremi sul ricorso e sulla copia notificata -Inammissibilit�.
(C. p. c., art. 366).
� inammissibile il ricorso per Cassazione qualora sull'originale e
sulla copia notificata non sia stata fatta menzione degli estremi della
quietanza, necessari e sufficienti per consentire alle controparti di
eseguire tempestivamente il controllo dell'effettuato deposito per il caso
di soccombenza (1).
(1) Circa gli estremi della bolletta di deposito, che occorre trascrivere
sul ricorso e sulla copia da notificare per dar la prova, e consentirne il
controllo, della anteriorit� del deposito rispetto alla proposizione del ricorso,
la giurisprudenza ha subito una continua evoluzione, passando da
posizioni di vieto formalismo ad una sempre maggiore larghezza nella indicazione
degli elementi ritenuti sufficienti.
In dottrina cfr. ANDRIOLI, Commento, ed. 1960, Vol. 11, 538, per il quale
la sostanza delle pi� recenti sentenze avrebbe finito con lo svuotare di
pratico contenuto la sanzione di inammissibilit� prevista dall'art. 366 c.p.c.
Per la giurisprudenza cfr. Sez. Un. 19 settembre 1967, n. 2181, Foro it.,
1958, I, 42 ed ivi l'ampia nota di richiami.
Circa la differente regolamentazione del deposito per multa in tema
di giudizio di revocazione, in cui non si richiede la indicazione degli estremi
della quietanza nell'atto di citazione ma solo il temp�estivo deposito in cancelleria
a pena di improcedibilit� della domanda cfr. Cass. 26 aprile 1967,
n. 1993, Foro it., 1968, I, 204 con nota di TRAVERSO.
SEZIONE QUARTA
GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA
ONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 1 -Pres. Polistina
-Est. Mezzanotte -Serra (avv. Sciacca) c. Ministero Difesa
(avv. Stato Carafa).
austizia amministrativa -Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Notifica presso l'ufficio -Consegna resa a mani proprie.
austizia amministrativa -Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Notifica a mezzo posta -Omesso deposito dell'avviso di ricevimento
-Inammissibilit�.
� nulla la notifica del ricorso al controinteressato effettuata non
mani proprie presso l'ufficio dove presta servizio (1).
� ammissibile il ricorso al Consigilo di Stato notificato al controin!
ressato per mezzo posta, se non sia stato depositato l'avviso di riceimento
(2).
(1) Giurisprudenza costante cfr. Ad. pl., 7 luglio 1962, n. 7, Foro it.,
)62, III, 423; Sez. V, 23 febbraio 1968, n. 157.
(2) Cfr. Sez. IV, 8 febbraio 1967, n. 21, Il Consiglio di Stato, 1967,
139.
ONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 5 -Pres. Potenza
-Est. Battara -Campagnoli (Avv. Luzzatto) c. Ministero Turismo
e Spettacolo (Avv. Stato Casamassima).
fiustizia amministrativa -Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Nozione.
austizia amministrativa -Ricorso giurisdizionale -Controinteressato
-Atto di nomina di Commissario presso un Ente pubblico -Impugnativa
-Posizione del Commissario -� controinteressato.
� controinteressato, a cui va notificato il ricorso, chi abbia inte?
sse giuridicamente qualificato al mantenimento dell'atto impugnato e
72 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
cio� un interesse contrario a quello che legittima la proposizione del
ricorso (1).
Chiunque sia investito di una funzione pubblica in virt� di un
provvedimento della pubblica Amministrazione � portatore di interesse
legittimo alla conservazione delle funzioni che gli sono attribuite ed
interessato al mantenimento dell'atto con il quale � stato nominato; e
pertanto gli va notificato il ricorso proposto contro tale atto (2).
(1) Sul criterio per individuare il controinteressato cfr. Ad. pl., 21 dicembre
1966, n. 25; Ad. pl., 11 luglio 1966, n. 18, in que.sta Rassegna, 1966,
I, 1057.
(2) Esattamente, negli stessi termini cfr. Cons. giust. amm. rie., 10
ottobre 1964, n. 442, For:o it., Rep., 1964, voce Giustizia amm., n. 348; Sez.
VI, 5 dicembre 1956, n. 933, ivi, voce cit., n. 270.
CONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 10 -Pres. Potenza
-Est. Risi -Pozzi (avv. Barillaro) c. Ministero Grazia e Giustizia
(avv. Stato N. Bronzini).
Impiego pubblico -Provvedimento disciplinare -Commissione giudicatrice
-Partecipazione di componente gi� pronunciatosi in
qualit� di inquirente -Illegittimit�.
� illegittima la sanzione disciplinare inflitta all'impiegato (neUa
specie, agente di custodia), se alla seduta della Commissione di disciplina
(Commissione distrettuale presso la Procura Generale della Corte
di Appello) sia intervenuto un componente che aveva gi� espresso la
sua opinione in qualit� di inquirente sulle responsabilit� dello stesso
impiegato (1).
(1) Giurisprudenza costante: cfr. Sez. V, 20 marzo 1964, n. 393, Il Consiglio
di Stato, 1964, I, 515. Sul principio generale cfr. GARGIULO, I collegi
amministrativi, Napoli, !ovine, 1962, 340.
CONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 12 gennio 1968, n. 12 -Pres. Potenza
-Est. Giura -Tosi (avv: Petrolillo) c. Ministero Affari Esteri
(avv. Stato Casamassima).
Impiego pubblico -Carriera -Ricostruzione -Necessit� di riesame di
provvedimento non pi� impugnabile -Impugnabilit� del silenzio Esclusione.
Non � impugnabile il silenzio serbato dalla p. a. sulla richiesta,
formulata da un impiegato, di ricostruzione d�lla carriera, la quale
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 73
~hiede il riesame di provvedimenti divenuti inoppugnabiii per derso
dei termini (1).
(1) Nello stesso senso cfr. Sez. IV, 20 ottobre 1964, n. 1007, Il Consiglio
Stato, 1964, I, 1649.
)NSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 12 gennaio 1968, n. 17 -Pres. Potenza
-Est. Napolitano -Soc. Fabbrica it. Tubi (avv. Fiastri) c. Prefetto
Genova (avv. Stato Terranova) c. Comune di Sestri Levante
(avv. Pocone).
1propriazione per p. u. -Indennit� -Indennit� pari al valore denunciato
ai fini dell'imposta sull'incremento di valore delle aree Mancato
deposito degli interessi -Decreto prefettizio -Illegittimit�.
� illegittimo il decreto di espropriazione di un'area ai sensi del~
rt. 13 l. 5 marzo 1963, n. 246, qualora il deposito della somma, pari
l'indennit� determinata sulla base del valore dichiarato dal proprierio
per l'applicazione dell'imposta sull'incremento di valore, non com
�enda anche l'ammontare degli interessi legali che vanno calcolati
i la data della dichiarazione fatta dal proprietario e la data in cui il
~posito viene eseguito e che sono dovuti sia nel caso di adesione del
�oprietario, sia nel caso di espropriazione (1).
(1) Sul procedimento che deve essere seguito per le espropriazioni di
ee da parte dei Comuni ai sensi della legge 5 marzo 1963, n. 246, v. Sez.
', 22 marzo 1967, n. 97, Foro it., 1967, III, 293.
La decisione annotata non pu� essere condivisa laddove ha ritenuto
1e sono dovuti gli interessi legali sul valore dichiarato, sia nel caso di
quisto che. ha luogo con l'adesione del proprietario alla deliberazione
~1 Comune, sia nel caso di espropriazione che ha luogo ove il proprietario
m presti la sua adesione (nella specie esaminata si era verificata la se
nda ipotesi e, non essendosi provveduto al deposito degli interessi, il
!Creto di esproprio � stato dichiarato illegittimo).
La decisione sembra erronea perch� la norma dell'art. 13 I. n. 246 di
iplina due diverse ipotesi: quella in cui vi � l'adesione da parte del
�oprietario e l'altra in cui manca tale adesione.
Nel primo caso l'acquisto dell'area da parte del Comune si verifica
il valore dichiarato agli effetti dell'imposta, .maggiorato degli interessi
gali dalla data della dichiarazione a quella in cui l'indennizzo si rende
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
esigibile per l'espropriato �. La legge stabilisce per questa ipotesi che
la prestazione del Comune sia costituita dalla somma corrispondente al
valore dichiarato maggiorata degli interessi legali. Ma solo in detta ipotesi
la legge prevede la corresponsione degli interessi legali, stabilendo cosi
espressamente il periodo di decorrenza, che va, come si � detto, dalla data
della dichiarazione da parte del proprietario alla data in ,cui l'indennizzo
verr� depositato.
Nel secondo caso, nel quale il proprietario non presta la sua adesione;
e quindi il Comune pu� promuovere l'espropriazione delle aree, la norma
nulla dispone circa la corresponsione degli interessi, n� circa la decorrenza;
il che appare coerente con i principi generali in materia di espropriazione.
Ed invero, in questo caso, la norma fa riferimento alle disposizioni
sulla espropriazione per pubblica utilit�, dalle quali essa � integrata:
trova, cio�, applicazione la disciplina sul deposito dell'indennit� di esproprio
presso la Cassa Depositi e Prestiti, le quali prevedono la decorrenza
e la misura degli interessi relativi.
N� pu� ritenersi, come ha ritenuto il Consiglio di Stato, che tra le
due diverse ipotesi vi sia disparit� di trattamento. Invero la corresponsione
degli interessi tra la data della dichiarazione e la data di esigibilit�
dell'indennizzo appare equa, ove si consideri che tali interessi debbano
ristorare il proprietario che ha prestato la sua adesione all'acquisto
e che non ha la disponibilit� della somma concordata. Nel caso invece
che manca l'adesione, il proprietario che si oppone all'acquisto bonario,
dando cos� luogo all'inizio della procedura espropriativa, deve sottostare a
tutte le norme che tale procedura disciplinano, e cos� anche a quelle che
concernono il deposito dell'indennit� ed i relativi interessi.
CONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 7 febbraio 1968, n. 70 -Pres. De
Marco -Est. Pezzana -Pascussi (Avv. Selvaggi) c. Ministero dei
Lavori Pubblici (Avv. Stato N. Bronzini) e Cooperativa Edilizia
Insegnanti Elementari di Gualdo (Avv. Prosperetti).
Edilizia popolare ed economica -Alloggi Cooperativi -Opere abusive Ordine
di rimozione -Presupposti.
L'ordine di rimozione delle opere abusive, emesso .dal Ministro dei
lavori pubblici ai sensi dell'art. 58 c. p. v. t. u. 28 aprile 1938, n. 1165,
deve ritenersi legittimo qualora ricorre il pregiudizio di uno solo degli
interessi (dell'Ente Mutuante, dei soci, del decoro o stabilit� degli
edifici) che la norma stessa intende tutelare (1).
(1) C'fr. Sez. VI, 18 gennaio 1961, n. 31; v. anche Cass., 7 luglio 1962,
n. 1763, Foro it., 1963, I, 355, la quale esamina l'art. 58 in relazione all'articolo
214 e descrive il procedimento da seguirsi per la rimozione delle
opere abusive.
j:�:
.
'
1il
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 75
ONSIGLIO DI STATO, Sez. IV, 14 febbraio 1968, n. 74 -Pres. Polistina
-Est. Granito -Morelli (Avv. Sorrentino) c. Presidente Consiglio
Ministri (Avv. Stato Terranova).
npiego pubblico -Stipendi, assegni, indennit� -Ripetibilit� di emoiumenti
non dovuti -Limiti.
Non sono ripetibili gli stipendi e gli assegni corrisposti dall'Ammiistrazione
non per manifesto errore riconoscibile dall'interessato, bens�
', base ad una situazione obiettivamente dubbia e controversa deriznte
dalle perplessit� sorte sull'applicazione di disposizioni legislative
~ove e speciali (1).
(1) Sulla ripetizione di indebito in materia di pagamento di stipendi
'r. Sez. VI, 9 dicembre 1965, n. �770, in questa Rassegna, 1966, I, 165.
SEZIONE QUINTA
GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 14 giugno 1967, n. 1331 -Pres.
Tavolaro P. P. -Est. Salemi -P. M. Criscuoli (conf.) -Ministero
Finanze (avv. Stato Conti) c. Alessandri (avv. Di Fabia).
Procedimento civile -Interruzione del processo -Omessa declaratoria
dell'interruzione -Legittimazione a dolersi" dell'irregolare prosecuzione
del giudizio.
(c. p. c., artt. 300, 301)
Imposta di registro -Enunciazione di convenzione verbale -Enunciazione
in sentenza -Tassabilit� ai sensi dell'art. 62 della legge di
registro -Sussiste.
(r. d. 30 dicembre 1923, n. 3269, artt. 62, 72)
Imposta di registro -Enunciazione di convenzione verbale -Enunciazione
di conferimenti in societ� di fatto -Momento da considerare
ai fini della determinazione dell'imponibile -E quello dell'attuazione
dei conferimenti -Accertamento presuntivo in base al patrimonio
sociale al momento dell'enunciazione in mancanza di prova
contraria inoppugnabile -Legittimit�.
(r. d. 30 dicembre 1923, n. 3269, artt. 18, 62; id, tariffa A, artt. 81, 85).
Imposte e tasse in genere -Competenza e giurisdizione -Estimazione
semplice ed estimazione complessa -Criteri distintivi -Controversia
sulla individuazione della consistenza dei beni conferiti in
una societ� di fatto -� di estimazione semplice.
(1. 20 marzo 1865, n. 2248, all. E, art. 6; d. I. 7 agosto 1936, n. 1639, artt. 22, 29).
L'interruzione del processo � preordinata a tutela della parte, nei
cui confronti intervengano determinati eventi .idonei a pregiudicarla.
Pertanto, soltanto alla parte medesima, o ai suoi eredi. � dato di dolersi
dell'irregolare prosecuzione del giudizio (1).
La disposizione dell'art. 62 della legge del registro, in tema di
tassazione di atti non registrati o di convenzioni verbali, in base al
ll) La conforme Cass. 14 �maggio 1964, n. 1169, citata in motivazione,
� pubblicata in questa Rassegna, 1964, I, 1082, ove ulteriori richiami. Cass.
15 giugno 1964, n. 1508, pure richiamata dalla sentenza in nota, pu� leggersi
in Giust. Civ. 1964, I, 1525.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 77
enunciazione fattane in atti sottoposti a registrazione, � applicabile
nche alle enunciazioni contenute in sentenza (2).
L'imponibile, per l'applicazione dell'imposta di registro sui conerimenti
in societ� di fatto, risultanti da enunciazioni in atti o senmze,
va determinato con riguardo al momento della costituzione della
ociet�, e cio� al momento in cui la societ� comincia ad esistere ai
ni fiscali, per i conferimenti iniziali, ed a quello del successivo aporto,
per i conferimenti posteriormente attuati. Tuttavia, in mancanza
i diverse inoppugnabili risultanze, l'esistenza e l'entit� dei conferiienti
possono essere accertate presuntivamente, con riguardo al patriionio
sociale al momento dell'enunciazione, salvo al contribuente di
Jrnire la prova contraria (esclusa quella testimoniale, e quindi escluso
nche il ricorso a presunzioni), circa l'effettiva entit� dei conferiienti
(3).
Sono di estimazione semplice, e perci� devolute in via esclusiva
lla cognizione delle commissioni tributarie, le controversie in cui, ai
ni dell'accertamento della sussistenza, dell'entit� o della natura del
eddito, le indagini investano soltanto i fatti materiali, costituenti il
resupposto dell'imposizione, senza che sia necessario risolvere alcuna
uestione giuridica; sono di estimazione complessa, invece, le controersie
in cui l'apprezzamento dei fatti sia necessariamente ed inscinibilmente
connesso con la risoluzione di questioni di indole giuridica,
l fine di stabilire la causa dell'imposizione tributaria, attraverso l'in?
rpretazione di una legge, di un regolamento o di un negozio giuridico .
. lla stregua di tali criteri, va ritenuta di estimazion_e semplice non
}ltanto la controversia sul valore dei beni conferiti in una societ� di
itto, ma anche quella che attenga all'accertamento della consistenza
ei beni medesimi (4).
(Omissis). -Con il primo motivo del ricorso si denuncia la violaione
dell'art. 300 cod. proc. civ., in relazfone all'art. 360, nn. 3 e 4,
ello stesso codice.
(2-3) Giurisprudenza pacifica. Cfr. Relaz. Avv. Stato, 1961-65, II, 455,
>7. Cass. 18 luglio 1960, n. 1997 e Cass. 31 maggio 1966, n. 1456, citate in
Lotivazione, possono leggersi in Riv. leg. fisc., 1960, 1830 e 1966, 1871. Con
guardo al principio di cui alla seconda massima, cfr., inoltre, Cass. 25
!bbraio 1967, n. 433, in questa Rassegna, 1967, I, 440, con nota di G. MAND�,
e enunciazioni in sentenza, etc.; in relazione alla terza massima, cfr., tra
.tre, Cass. 12 novembre 1965, n. 2357, in questa Rassegna, 1965, I, 1305.
(4) Per una analoga ipotesi di applicazione (seconda parte della masma)
dei ricevuti principi in ordine alla discriminazione tra estimazione
!mplice ed estimazione complessa, cfr. Cass. 27 ottobre 1965, n. 2261, in
uesta Rassegna, 1965, I, 1281, in tema di accertamento dell'entit� di danni
~llici, riportati da un fabbricato, ai fini delle agevolazioni in materia.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
L'amministrazione ricorrente sostiene che il giudice di appello
avrebbe dovuta ��dare atto � dell'interruzione del processo, a seguito
della dichiarazione della morte di Pompilia De Carolis, fatta dal procuratore
degli appellanti, con la comparsa conclusionale 20 settembre
1962, cio� quando la discussione della causa non era ancora
chiusa. Non essendosi provveduto in tali sensi, n� risultando che sia
intervenuta costituzione volontaria degli eredi della parte deceduta, o
riassunzione, il processo dovrebbe ritenersi, secondo la ricorrente, � nullamente
proseguito ., con la conseguenza che le sentenze successivamente
emesse (entrambe le sentenze impugnate) dovrebbero dichiararsi
nulle.
La censura, sulla quale, peraltro, la difesa dell'amministrazione
non ha insistito, dichiarando, in sede di discussione orale, di � tralasciarne�
l'esame, non � fondata.
Questa Corte, invero, ha gi� avuto occasione di affermare, con
ripetute decisioni (vedi, da ultimo, sent. nn. 1508 e 1169 dell'anno 1964),
che, essendo l'interruzione del processo preordinata, dalla legge,
(artt. 300 e 301 c. p. c.) a tutela della parte nei cui confronti intervengano
determinati eventi idonei a pregiudicarla (non gi� a tutela delle
altre parti), legittimati a dolersi dell'omessa interruzione del processo
(la quale, peraltro, non opera automaticamente, ma deve essere dichiarata
dal giudice) sono soltanto la parte o gli eredi di essa, che dalla
prosecuzione del processo avrebbero potuto risentire danno, in quanto
non sono stati posti in grado di tutelare in modo efficace i loro diritti.
In relazione a tale principio, deve ritenersi che l'amministrazione
ricorrente non ha interesse a dolersi per il fatto che il giudice, nonostante
la denuncia della morte di una delle appellanti (Pompilia De
Carolis), non provvide a dichiarare l'interruzione del processo.
Con il secondo motivo del ricorso si denunciano violazione e falsa
applicazione degli artt. 18 e 81 della legge del registro, approvata
con r. d. 30 dicembre 192:3, n. 32,69, e dei principi geenrali in materia
di societ�, nonch� degli artt. 2727 e 2729 cod. civ. e contraddittoriet�
di motivazione, in relazione all'art. 360, n. 3, cod. proc. civ.
La ricorrente si duole che il giudice di appello abbia circoscritta
la limitazione dei mezzi di prova (limitazione consistente nell'esclusione
della prova testimoniale e di quella per presunzioni) alla sola
� esistenza � della societ� ed abbia distinto dall'elemento dell'esistenza
i cosiddetti � momenti non essenziali � del negozio (per i quali sarebbe
ammissibile ogni mezzo di prova), comprendendo fra tali momenti la
data del conferimento dei beni ed identificando, poi, la questione del
tempo di tale conferimento con quella del momento di costituzione
della societ�.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
Cosi argomentando, il giudice di appello sarebbe incorso in errori
diritto, in quanto:
a) non avrebbe tenuto presente che l'art. 18 del citato decreto
tanto viene in considerazione, in quanto la costituzione di societ�
mporti trasferimento alla stessa di beni, sicch� la limitazione dei
~zzi di prova non pu� non riguardare proprio il conferimento di beni;
b) non avrebbe considerato che la costituzione di societ� � rilente,
ai fini dell'imposta di registro, � unitamente � al conferimento
i beni, sicch� questo ne costituirebbe elemento essenziale;
c) non avrebbe rilevato che, identificandosi la questione del con
rimento dei beni con quella del momento di costituzione della societ�,
poneva in discussione un elemento essenziale all'esistenza della so~
t� (data della sua costituzione), per la quale era stata ritenuta
erante detta limitazione dei mezzi di prova, il che concreterebbe
che il vizio di contraddittoriet� di motivazione.
Con il terzo motivo del ricorso si denuncia la violazione del:
rt. 2729, primo comma, cod. dv., in relazione all'art. 360, n. 3,
d. proc. civile.
L'amministrazione ricorrente sostiene che il giudice di appello,
1 far ricorso ad elementi presuntivi, per la individuazione dei confenenti
alla societ�, avrebbe violato i principi relativi alla prova per
esunzioni, formulando, dapprima, un giudizio di verosimiglianza (sendo
cui il conferimento dei beni sarebbe avvenuto al momento in
i la moglie ed il figlio maggiore di Giuseppe Alessandri entrarono
societ� con il medesimo) e facendo, immediatamente dopo, una ipo>
i diversa, che detto giudice, pur qualificando meno verosimile della
ima, ritenne, tuttavia, fosse suffragata da altri elementi di prova.
ancherebbe, pertanto, per legittimare il ricorso alla prova presuntiva,
condizione che il fatto ignoto da accertare costituisca conseguenza
Livoca e necessaria, qu,indi la sola logicamente ipotizzabile, dei fatti
ti.
Con il quarto motivo si denunciano violazione e falsa applicazione
i principi in materia di societ� di fatto, in relazione all'art. 360,
L. 3 e 5, cod. proc. civile.
L'amministrazione deduce che il giudice di appello, ai fini del.
ccertamento del momento in cui il comportamento dei soci era dive1to
tale da rivelare all'esterno l'esistenza di un valido vincolo sociale,
sarebbe richiamato a fatti intervenuti all'interno della societ�, senza
:'licare in qual modo tali fatti potessero avere rilevanza esterna, � in
)do da ingenerare nei terzi la convinzione che gli Alessandri agissero
me soci ., cio� costituissero manifestazione dell'esistenza della societ�
fatto.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Le censure come sopra formulate -che investono tutte la sentenza
non definitiva, e che, per ragioni di evidente connessione, conviene esaminare
congiuntamente -non sono fondate.
Va tenuto presente che questa Corte, in materia di valutazione
dell'imponibile ai fini della tassa di registro su conferimenti di beni
per la costituzione di societ� di fatto, ha avuto occasione di affermare,
con numerose decisioni, anche recenti (vedi, da ultimo, sent. n. 1456
dell'anno 1966 e n. 1997 dell'anno 1960), i principi seguenti:
a) che il disposto dell'art. 62 della legge di registro, approvata
con r. d. 30 dicembre 1923, n. 3269 (norma in base alla quale sono
soggette a registrazione le enunCiazioni, contenute in atti sottoposti a
registrazione, di altri atti non registrati o di convenzioni verbali), �
applicabile anche alle enunciazioni contenute in sentenza;
b) che, in tema di enunciazione di societ� irregolari o di fatto,
l'imponibile, ai fini dell'applicazione dell'imposta di registro di cui
all'art. 81 della tariffa All. A, va determinato con riguardo al momento
della costituzione della societ�, dato che tale imposta incide sul trasferimento
della ricchezza e sul rapporto giuridico che lo pone in
essere, non gi� sulla ricchezza � attuale �;
e) che, in difetto di prova inoppugnabile sul valore dell'imponibile,
questo pu� essere accertato presuntivamente, in base al patrimonio
sociale al momento dell'enunciazione, salva alla parte interessata .
(contribuente) la prova contraria (esclusa quella testimoniale), riguardo
all'effettiva entit� dei conferimenti.
Ai suindicati criteri si sono, in sostanza, uniformati i giudici di
appello.
Essi, invero, dopo avere riaffermata l'esattezza del principio richiamato
� dal primo giudice, e secondo cui, qualora manchino concreti elementi
per stabilire in quale tempo abbia avuto luogo un conferimento
di beni in societ�, l'amministrazione finanziaria, ai fini della determinazione
dell'imponibile, non pu� che fare rif�rimento al valore dei
beni medesimi al momento della enunciazione della societ� di fatto,
presumendosi che il conferimento sia avvenuto nel momento stesso
in cui � accertata l'esistenza della societ�, e dopo avere, altres�, dato
atto che il contribuente, per contrastare la presunzione, di carattere
semplice, circa la � esistenza � della societ�, non pu� far ricorso alla
prova testimoniale (ostandovi il disposto dell'art. 18, terzo comma,
della legge di registro) e, quindi, neppure a presunzioni, hanno ritenuto,
tuttavia, che siffatto divieto non possa estendersi alla prova di
dati ed elementi non essenziali del negozio traslativo, quale la data
dell'effettivo conferimento dei beni, da parte dei soci di fatto, prova
che potrebbe darsi con qualunque mezzo, cio� senza l'accennata limitazione.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
Cos� stabilita la portata della �presunzione fiscale �, e dato atto
:he, con la sentenza di estensione del fallimento alla moglie ed ai figli
li Giuseppe Alessandri, il tribunale aveva ritenuto l'esistenza, fra tali
:oggetti, di una societ� di fatto, ma non si era pronunciato sul confe
�imento, da parte di Giusesppe Alessandri, della propriet� dell'immo>
ile in cui era � installata � l'azienda sociale, i giudici di appello hanno,
>oi, ritenuto che la prova della data del conferimento in societ� dello
mmobile in questione potesse darsi, dagli interessati, senza limitazioni.
Valutando, quindi, i molteplici elementi probatori, di carattere
locumentale (tratti dalla relazione d�l curatore del fallimento), acqui1iti
al processo, detti giudici hanno accertato che la societ� di fatto,
�itenuta con la sentenza di estensione del fallimento, venne a costituirsi,
ion a seguito di formale manifestazione di volont�, ma per facta con:
lud'entia, analogamente a quanto avviene nella comunione familiare
acita, e che il momento di siffatta costituzione poteva farsi coincidere
:on la data del compimento della maggiore et�, da parte della pi�
~iovane delle persone dichiarate fallite (cio� del figlio di Giuseppe
l\.lessandri, a nome Antonio), precisamente con la data del 23 geniaio
1951. Ed hanno ritenuto, altres�, i giudici di appello, che alla
1tessa data doveva considerarsi avvenuto il conferimento in societ�
lell'immobile e dell'azienda alberghiera.
Orbene, dato che l'imposta si applica al trasferimento dei beni
iperato con la costituzione della societ� di fatto, oggetto dell'imposta
nedesima sono soltanto i beni che furono conferiti al momento della
:ostituzione del vincolo sociale. Inoltre, questi beni vanno caloclati
iel loro valore al tempo del conferimento, in quanto, per la norma
li cui all'art. 15 d. 1. 7 agosto 1936, n. 1639, sulla riforma degli
irdinamenti tributari, l'imposta colpisce il valore venale dei beni � al
~iorno del trasferimento ., e tale giorno, nel caso di conferimenti in
;ociet� di fatto, non pu� non coincidere con qeullo dell'eeffettiva
!ostituzione della societ� con contemporaneo conferimento di beni,
ivvero col giorno del successivo apporto di beni, qualora ulteriori con:
erimenti vengano effettuati, dai soci, ad incremento del patrimonio
;ociale.
L'amministrazione finanziaria, cui incombe di dare la prova del.'
esistenza dei conferimenti che intende tassare, nonch� della loro
mtit�, pu� darla, come si � detto, anche presuntivamente, mediante
.e normali presunzioni e, per quanto riguarda i trasferimenti a titolo
ii propriet� o di usufrutto (quindi anche i conferimenti in societ� di
tatto, considerati dal fisco come traslativi di propriet�) in base alle
:iarticolari presunzioni, juris tantum, previste dall'art. 18 della legge
ii registro citata (semprech� l'entit� del capitale effettivamente conEerito,
cio� del capitale sociale, non risulti da prova di data certa),
;ioich� la societ� di fatto comincia ad esistere, nei riguardi del fisco,
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
nel momento in cui ne viene accertata l'esistenza; e, nel caso concreto,
con l'enunciazione.
In difetto di valide prove contrarie, l'ammontare dei conferimenti
si presume che corrisponda al patrimonio sociale al momento dell'enunciazione,
costituendo la sentenza (che enuncia l'esistenza della societ�
di fatto) il fatto ocerto su cui si basa la presunzione.
Peraltro, essendo l'imponibil�, nel caso di enunciazione di societ�
di fatto, costituito dal complesso dei beni conferiti e dal loro valore,
e dovendo tali elementi calcolarsi con riferimento alla data del conferimento
medesimo, � consentita, ai contribuenti, riguardo a tale data,
la prova contraria, ai sensi dell'art. 18 della legge di registro. E, a
preescindere da ogni considerazione, contenuta nella sentenza impugnata,
sull'inesistenza di limitazioni di prova relativamente agli elementi
non essenziali del negozio presunto (esistenza della societ� di
fatto), deve riconoscersi che il giudi�e di appello ha, in realt�, fondato
il suo convincimento, riguardo alla data della effettiva costituzione
della societ� di fatto, su elementi di carattere documentale, giusta
quanto ha fatto rilevare il Pubblico Ministero, in sede di discussione
orale, tratti dalla relazione del curatore del fallimento. Cos� accertata,
incensurabilmente, in base alla valutazione delle prove, la data dell'effettiva
costituzione della societ� di fatto, detto giudice ne ha, poi,
inferito che contemporaneamente ebbe luogo il conferimento dei beni,
da parte dei soci di fatto, e ci� con legittima deduzione, dato che,
com'� noto, la nozione stessa del contratto di societ� importa il conferimento
di beni o servizi, sicch� il fatto dell'avvenuto accertamento
dell'esistenza della societ� rende ammissibile la presunzione di detto
conferimento (Cass. citata sent. n. 1997 dell'anno 1960), e dato che
l'attivit� sociale consisteva, secondo quanto risulta dalla sentenza medesima,
esclusivamente nell'esercizio dell'azienda alberghiera,
Riguardo, poi, alla validit� degli elementi assunti a fonte di presunzione,
� da tenere presente che questa Corte ha avuto occasione
di precisare, con recenti decisioni (vedi, da ultimo, sent. n. 126 dell'anno
1966), che, nella prova per presunzioni, il nesso tra il fatto noto
e quello ignorato non deve avere il carattere di assoluta necessit�,
essendo sufficiente che tale rapporto consenta di risalire dal primo
termine al secondo in base al principio dell'id quod plerumque accidit.
rapporto, quest'ultimo,' di cui non pu� contestarsi l'esistenza negli elementi
presuntivi richiamati dai giudici del merito.
L'amministrazione ricorrente non ha ragione di dolersi neppure
per il fatto che i giudici di appello, nell'indagine intesa a determinare
(~
la data di costituzione della societ� e del conseguente conferimento
di beni, si siano richiamati anche a fatti i quali non avrebbero rilevanza
esterna. Basta osservare, al .riguardo, che la cosiddetta esterioriz
li r;;
zazione (manifestazioni esterne della societ� irregolare, tali da rilevare
::
II
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 83
'esistenza di un rapporto di cooperazione almeno fra due. soggetti, a
utela della legittima aspettativa dei terzi, in base al principio delapparenza
di diritto) � richiesta, com'� noto, affinch� sorga la responabilit�
verso i terzi creditori, mentre, nella spesie, si trattava di
ccertare, soltanto al fine fiscale dell'applicazione dellai mposta sui traferimenti,
la data in cui la societ� di fatto si � costituita.
Con il quinto motivo si denunciano violazione e falsa applicazione
egli artt. 6 della legge 20marzo 186�5, n. 2248, e 219, terzo comma, del
. I. 7 agosto 193�6, n. 1639, in relazione all'art. 360, nn. 1 e 3, cod. proc.
ivile.
L'amministrazione ricorrente sostiene che la Corte di merito, nel
itenere che l'eccepita improponibilit� della domanda non potesse riuardare
il punto dell'accertamento della consistenza dei beni conferiti,
vrebbe errato, in quanto tale indagine, risolvendosi in un accerta1ento
di fatto, rientra nelle controversie di estimazione semplice.
Secondo la ricorrente, la questione della consistenza dei beni con~
riti in societ� di fatto non potrebbe essere inquadrata in quella in
ui la contestazione verta sul criterio di applicazione delle norme
elative alla tassazione, ovvero verta sulla legittimit� formale o sostaniale
del procedimento, poich� non importa risoluzione di questioni di
iritto, ma soltanto la individuazione dei beni oggetto dell'imposta,
io� una operazione che si inserlsce intimamente nella valutazione dei
eni medesimi, sicch� la domanda doveva ritenersi improponibile anche
er quanto si riferisce all'accertamento della consistenza dei beni,
ltre che a quello del loro valore.
Quest'ultima censura, che investe la sentenza� definitiva, � fondata.
In sede di appello, l'amministrazione eccep� che unica questione
i diritto, oggetto di discussione in causa, era stata quella relativa
ll'individuazione della data del conferimento dei beni nella societ�
i fatto enunciata dal tribunale (questione che era stata gi� decisa
on la sentenza non definitiva), mentre la domanda sottoposta all'ulteiore
decisione dei giudici di appello, ed intesa ad ottenere che, opeandosi
una nuova valutazione; sulla base della perizia di ufficio, il
alore di tutti i beni conferiti nella societ� di fatto fosse determinata
ella somma di lire 7.121.184, dov�va dichiararsi improponibile, in
uanto implicava una questione di estimazione semplice, come tale
Jttratta alla giurisdizione d�ll'autorit� giudiziaria ordinaria.
Detti giudici, con la sentenza definitiva ora impugnata, .hanno rite
uto che soltanto in parte l'eccezione dell'amministrazione fosse fon
ata, dovendosi distinguere tra la determinazione dell'oggetto dell'im
osizione fiscale, la quale costituirebbe accertamento di ;fatto, senza
lcun apprezzamento discrezionale, e determinazione del valore, cio�
stima � dell'oggetto medesimo, la quale implicherebbe un giudizio
~cnico-discrezionale.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Secondo i giudici di appello, il difetto di giurisdizibne riguarderebbe
soltanto quest'ultima operazione (determinazione del valore),
mentre rientrerebbe nella competenza del giudice ordinario la determinazione
dell'oggetto del tributo.
Cos� argomentando, i giudici di appello non hanno rettamente applicato
le norme di legge di cui � denunciata la violazione.
Invero, si � ripetutamente affermato, da questa Corte, anche con
decisioni recenti (vedi, da ultimo, sent. n. 2260 e n. 2048 dell'anno
1965), che devono considerarsi controversie di estimazione semplice
(devolute alla esclusiva cognizione delle commissioni tributarie) quelle
in cui, al fine dell'accertamento della sussistenza, dell'entit� o della
natura del reddito imponibile, l'indagine sia limitata ai fatti materiali,
costituenti il presupposto dell'imposizione ftscale, senza che sia necessario
risolvere alcuna questione giuridiqa; sono, invece, da considerare
controversie di estimazione complessa quelle in cui l'apprezzamento
dei fatti sia necessariamente e inscindibilmente connesso con la risoluzione
di questioni di indole giuridica, al fine di stabilire la causa
dell'imposizione tributaria, attrav�rso l'interpretazione di una legge,
di un regolamento o di un negozio giuridico.
In base a detto criterio, appare evidente che la distinzione effettuata,
dai giudici di appello, al fine di ritenere la propria competenza,
per quanto attiene all'accertamento della consistenza dei beni costituenti
l'imponibile della imposta di registro, � arbitraria, non trovando
fondamento nelle norme che regolano la discriminazione tra la giurisdizione
ordinaria e quella delle commissioni tributarie; ed � indubbio
che, nel caso concreto, non soltanto la stima dell'oggetto dell'imposizione,
ma anche la determinazione della consistenza di esso esulava
dalla giurisdizione del giudice ordinario, dato che questa ultima operazione
non importava la necessit� di alcuna indagine giuridica, n�
era connessa con questioni di tal natura, ma concretavasi in un mero
accertamento di fatto, come � dimostrato dal rilievo che i giudici di
appello, per la individuazione del compendio dei beni, il cui conferimento
in societ� � soggetto al tributo in questione, non hanno fatto
altro che riportarsi puramente e semplicemente alle conclusioni della
consulenza tecnica, circa fa consistenza �dell'immobile, quale risultava
dal computo metrico e dalle planlmetrie allegate alla relazione di consulenza,
traendo cos� il proprio convincimento dalle risultanze dell'indagine
tecnica e senza risolvere alcuna questione di caratte giuridico.
Pertanto, la questione dell'accertamento della consistenza dell'im
mobile e dell'azienda .alberghiera, costituenti i beni conferiti nella
societ� di fatto, in quanto concretava una estimazione semplice, sicu
ramente esulava dalla giurisdizione della autorit� giudiziaria ordinaria,
e la sentenza impugnata (sentenza definitiva), .con c�i si � stabilito che
.t'ARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 85
)Vesse rimanere fermo, nel successivo procedimento amministrativo
nteso ad accertare il valore dei detti beni), l'elemento della consi
enza indicata dal consulente tecnico, va cassata, in parte de qua,
mza rinvio, per essere improponibile, davanti all'autorit� giudiziaria
~dinaria, la domanda relativa all'accertamento della conssitenza (oltre
ie del valore) dei beni che, alla data del 23 gennaio 1951 (accertata
dichiarata con la sentenza non definitiva), fur�no conferiti nella
>ciet� di fatto e che, per tale trasferimento, sono soggetti all'imposta
i registro.
Ritiene la Corte che ricorrano motivi di equit� per disporre la
>tale compensazione, fra le parti, delle spese relative a questo grado
el processo. -(Omissis).
ORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 7 ottobre 1967, n. 2;2190 -Pres. Stella
Rkhter -Est. Milano -P. M. Pedace (conf.) -Herlitzka (avv.
Palandri) c. Ministero Finanze (avv. Stato Gargiulo).
nposta di successione -Attivo imponibile -Beni siti nel territorio di
Trieste -Coacervo con i beni siti in altra parte del territorio dello
Stato -Ammissibilit�.
(r. d. 30 dicembre 1923, n. 3270, art. 20).
Poich� con l'entrata in vigore del Trattato di pace del 16 settembre
947, tra l'Italia e le Potenze alleate, la sovranit� italiana sul Territorio
,ibero di Trieste non � venuta meno, non essendo stato ivi istituito il
egime provvisorio che avrebbe consentito il trapasso dei poteri di soranit�,
e poich�, d'altra parte, con l'ordinanza 3 aprile 1950 n. 56 del
;overno militare alleato venne disposta l'estensione al detto Territorio
el r. d. 30 dicembre 1923, n. 3270, sull'imposta di successione, i beni
iti in Trieste non potevano comunque considerarsi siti fuori del terri:>
rio dello Stato e dovevano perci�, in ogni caso, ai fini della determi.
azione delle aliquote applicabili per la menzionata imposta, essere
umulati con quelli siti nella restante parte deU'Italia (1).
(Omissis.). -Con l'unico mezzo di annullamento si deduce, in
elazione all'art. 360 n. 3 e� p. c., 'violazione dell'art. 2;1 e segg. del
(1) Non constano specifici precedenti. Per riferimenti, cfr. l'ampia nota
o. Foro it., 1967, I, 2527. Per la diversa questione dell'applicabilit� o meno
lell'imposta straordinaria sul patrimonio ai cittadini residenti e fiscalaente
domiciliati in Trieste, cfr. Cass. 29 dicembre 1965, n. 2478, in questa
~assegna, 1966, I, 411, ed ivi osservazioni e richiami in nota.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Trattato di pace tra l'Italia e le potenze Alleate, inserito nell'ordinamento
italiano in virt� dell'ordine di esecuzione di cui al D.L.C.P.S.
28 novembre 1947, n. 1430, dei principi generali di diritto internazionale
in materia di acquisto e perdita della sovranit� e dell'art. 20 della
legge tributaria sulle successioni, nonch� insufficiente e contraddittoria
motivazione su punto decisivo.
Assumono i rieorrenti, che contrariamente a quanto ritenuto dall'impugnata
sentenza, alla data dell'apertura della successione Modiano
(8 ottobre 1950), la citt� di Trieste ed il territorio contiguo, per il solo
fatto dell'entrata in vigore del Trattato di pace tra l'Italia e le potenze
Alleate, non erano pi� soggetti alla sovranit� italiana, ma dovevano
considerarsi, dal punto di vista giuridico, stato estero, con la conseguenza
che l'Ufficio Imposte di successione di Roma, al fine di determinare
le aliquote da applicarsi, non poteva pretendere di cumulare
il valore dei beni esistenti a Trieste con quello degli altri, siti nel territorio
della Repubblica Italiana.
Aggiungono ch�, in ogni caso, anche dopo l'entrata in vigore del
Trattato di pace, le leggi italiane non avevano valore nel territorio di
Trieste se non in quanto recepite dal Governo militare alleato, dove
operavano, quindi, non come leggi italiane, ma come disposizioni legislative
proprie di quel Governo, al quale dovevano essere corrisposte
le imposte di successione.
Affermano, infine, che l'impugnata sentenza sarebbe, comunque,
incorsa in contraddizione per aver, da un lato, riconosciuto espressamente
che, per l'art. 21 del Trattato di pace, l'Italia aveva perso la
sovranit� su Trieste e. per aver, dall'altro, ritenuto che quella citt�
costituiva, anche in quell'epoca parte integrante del territorio della
Repubblica italiana.
La riassunta censura non � fondata.
Come � noto la questione -variamente :risolta dalla dottrina relativa
alla persistenza della sovranit� italiana sull'area territoriale
destinata, per il trattato di pace tra l'Italia e le Potenze alleate, al
costituendo Territorio Libero di Trieste, ha gi� formato oggetto di numerose
decisioni da parte di questa Corte Su~rema, la quale, in un
primo tempo, fu orientata verso l'affermazione che la sovranit� dello
Stato Italiano su Trieste e relativo territorio fosse cessata con l'entrata
in vigore del trattato di pace (sentenze n. 1706 del 14 giugno 1952,
n. 2199 del 15 luglio 1952, n. 1614 del 29 m�ggio 1953, n. 1016 del
10 aprile 1954).
Tale orientamento, peraltro, venne espressamente ripudiato con le
sentenze delle Sezioni Unite civile n. 3543 del 12 ottobre 1956 e delle
Sezioni Unite penali 24 novembre 1956, rie. Salomone, le quali, in
conformit� a quanto sostenuto da autorevole dottrina, hanno affermato,
invece, il principio che, anche dopo l'entrata in vigore del Trat~ato
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
i pace la sovranit� italiana non � venuta a cessare sul Territorio Libero
i Trieste, pur non essendosi essa potuta esercitare in concreto per
ffetto della permanenza del regime di occupazione militare.
Tale nuovo orientamento venne seguito da numerose altre pro.
uncie delle Sezioni civili e penali (sent. n. 364 del 4 febbraio 1959;
. 1860 del 25 maggio 1962, 22 febbraio 1960, rie. Grieco, 25 maggio
962, rie. Gardelli e 17 dicembre 1963, rie. De Petris) per cui ben pu�
irsi che la giurisprudenza di questa Corte Suprema si � ormai conolidata
nel senso del riconoscimento della persistente sovranit� ita.
ana su Trieste e relativo territorio, pur dopo l'entrata in vigore del
'rattato di pace.
Contrariamente, in fatti, a quanto si assume dai ricorrenti, non
appresentano un ritorno al precedente orientamento le numerose re~
enti decisioni (n. 320 del 16 febbraio 1965, nn. 323 e 324 del 26 febraio
1965, n. 2478 del 29 marzo 1965 e n. 893 del 1� aprile 1966),
on le quali si � affermato il principio secondo cui la legge istitutiva
ell'imposta straordinaria sul patrimonio non ha mai esplicato la sua
perativit� a Trieste per la mancata sua estensione da parte del Goerno
militare alleato.
Al contrario, l'affermazione contenuta in dette decisioni che, anche
opo l'entrata in vigore del Trattato di pace, il Governo militare alleato�
ontinu� ad esercitare nell'area destinata al costituendo Territorio Liero
di Trieste quegli stessi ampi poteri normativi che gli erano stati
onferiti dalla Convenzione di Armistizio del settembre 1943 e che, di
onseguenza, le legg� dello Stato italiano non vi esplicavano efficacia
nmediata senza essere richiamato da un provvedimento formale del
foverno militare costituisce un'implicita, ma sicura, conferma che la
JVranit� su detta area non si era affatto trasferita al costituendo
uovo Ente internazionale, ma era rimasta allo Stato italiano, anche
~ ne era compresso l'esercizio per effetto del mantenuto regime di
ccupazione e di governo militare alleato.
Da tale orientamento questa Corte non intende discostarsi nella
isoluzione della questione ora nuovamente sottoposta al suo esame,
on apparendo r�levanti gli argomenti in contrario prospettati dai
.correnti.
Costoro, in sostanza, contestano l'esattezza del principio, affermato
ella summenzionata sentenza, della dipendenza della estinzione della
>Vranit� italiana sul territorio triestino dal costituirsi di una sovra
it� del Territorio Libero di Trieste, mai attuatasi, rilevando che per
art. 21 n. 2 deL-Trattato di pace, la perdita della sovranit� su Trieste
a parte dell'Italia era condizionta, non gi� alla costituzione del nuovo
rganismo internazionale, ma esclusivamente all'entrata in vigore del
rattato di pace e poich� tale evento si .era avverato il l6 settembre
~57, da tale data era cessata la sovranit� italiana sul territorio.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Senonch�, se � vero che l'art. 21 del Trattato, dopo aver al n. 1
dichiarato costituito il Territorio Libero di Trieste, stabiliva al n. 2
che: � la sovranit� italiana s�lla zona costituente il Territorio Libero
di Trieste cesser� con !''entrata in vigore del presente Trattato �, noi;i.
� men vero che non si pu� giudicare la situazione di Trieste sulla
scorta della sola fredda e formale lettera di tale disposizione, senza
preoccuparsi di conoscere la sua genesi e la sua ratio e senza porla
in relazione con le altre clausole contenute nello stesso Trattato e nei
suoi allegati.
Ora il Trattato prevedeva s�, come era ovvio, la perdita della
nostra sovranit� su parte delle terre giuliane destinate a costituire il
nuovo Ente, ma ci� nella logica presupposizione che immediatamente,
anzi contemporaneamente, altre clausole ricevessero pratica attuazione
in modo da rendere possibile, sia pure in virt� di un regime provvisorio
espressamente previsto a regolato, il trapasso della sovranit�,
attraverso l'intervento del Consiglio di Sicurezza delle Nazioni Unite,
che, per lo stesso art. 21, aveva preso l'impegno di assicurare la integrit�
e l'indipendenza del costituendo nuovo Stato.
Sar� sufficiente riferirsi al n. 3 dello stesso art. 21, all'art. 11
dell'Allegato sesto ed alla'rt. 1 dell'Allegato settimo, per ritenere che
la regolamentazione giuridica di Trieste,. prevedeva, correlativamente
alla cessazione della sovranit� italiana, la graduale messa in moto di
un complesso meccanismo: nomina del Governatore, urgente assunzione
da parte sua. delle funzioni, costituzione del Consiglio provvisorio
del Governo, con facolt� -in unione al Governatore -di
emanare, abrogare e sospendere leggi e regolamenti e, finalmente,
entrata in vigore dello Statuto permanente, dopo la sua approvazione
da parte del Consiglio.
Sembra, pertanto, legittimo ritenere che l'Italia avrebbe perduta,
indubbiamente, la propria sovranit� su Trieste e relativo territorio
con l'entrata in vigore del Trattato di pace, qualora, nell'intervallo
intercorso tra la sua stipula e la sua ratifica, si fosse messa in moto
la complessa macchina del costituendo Territorio Libero attraverso
quel regime provvisorio che era tale da consentire il trapasso dei
poteri di sovranit�.
Se si dovesse diversamente ragionare si commetterebbe un errore
di esegesi del Trattato nel suo insieme di clausole e di norm si perverrebbe
all'assurdit� giUridica di ritenere che uno strumento di natura
internazionale di importanza eccezionale e di vastissime ripercussioni,
abbia potuto statuire la cessazione della sovranit� italiana
senza che, con la nomina dei suoi organi, fosse sorto quel Territorio
Libero che avrebbe dovuto succedervi, creando cos� un quid indefinibile
che, in diritot internazionale, sarebbe soltanto una res nuUius;
ci� che urterebbe contro un principio fondamentale di diritto inter
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
azionale, consolidatosi attraverso consuetudini di non trascurabile
urata, per il quale la cessazione della sovranit� su di un determinato
~rritorio avviene solo con il contemporaneo stabilirsi di altra sovra
it� sul territorio stesso.
In esito all'esposte considerazioni devesi ritenere che l'impugnata
entenza, statuendo negativamente sulla questione se i beni relitti a
'rieste dalla defunta Modiano potessero considerarsi situati in terrilrio
estero al momento dell'apertura della successione, si sottrae alla
ensura che su tale punto le � stata mossa.
Assumono, peraltro, i ricorrenti che, in ogni caso, durante il
eriodo di occupazione militare e di funzionamento .del Governo miitare
al!eato la legge italiana sull'imposta di successione non esteneva
il suo campo di applicazione a Trieste, ma operava unicamente
ome legge propria del Governo militare alleato, per cui non sarebbe
tato consentito il coacervo dei beni cos� come operato dall'Ufficio
.elle successioni di Roma.
Anche tale a~sur�to non pu� essere condiviso.
� indubbiamente esatto che il Governo militare alleato, anche
.opo l'entrata in vigore del Trattato di .Pace, continu� ad esercitare
.ell'area territoriale destinata al costituendo Territorio Libero di Triete
quegli ampi poteri normativi che gli derivano dalla Convenzione
.i armistizio., emanando, da un lato, provvedimenti legislativi autonomi
proclami, ordini generali) e, dall'altro, facendo propri, mediante speif�ci
provvedimenti di estensione, le leggi dello Stat9 italiano.
E del pari esatto che, essendo quindi, la sovranit� italiana su
lUel territorio compressa, le leggi italiane, come questa Corte Suprema
ta gi� avuto occasione di affermare nella sopra ricordate sentenze,
ton avrebbero potuto esplicarvi efficacia immediata, senza essere rihiamate
da provvedimenti formali del Governo militare alleato.
Senonch�, per quanto concerne l'imposta sulle successioni, tale
ichiamo � regolarmente avvenuto, avendo il Governo militare alleato,
:on l'ordine n. 56 del 3 aprile 1950, integralmente recepito tutte le
lisposizioni del sistema tributario successorio italiano e, quindi, anche
1uella dell'art. 20 del t. u. 30 dicembre 1923, n. 3270.
Ne consegue che, anche a .voler ammettere che tali disposizioni
1perassero in Trieste, non come leggi dello Stato italiano, ma come
10rme di quel particolare ordinamento giuridico che in quella zona
:i era venuto a creare in seguito all'emanazione delle speciali clau:
ole di attuazione della Convenzione di armistizio e poi del Trattato
li pace (art. 1 dell'Allegato VII), l'Ufficio successioni di Roma ben
1
>oteva pretendere, ai fini della determinazione dell'aliquota d'imposta,
li cumulare il valore dei beni siti in Roma con quello degli altri siti
n Trieste, una volta che quest'ultimi beni non potevano considerarsi
'fuori del territorio dello Stato �. -(Omissis.).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 9 ottobre 1967, n. 2339 -Pres.
Scarpello -Est. Cortesani -P. M. Tuttolomondo (diff.) -Ministero
Finanze (avv. Stato Soprano) c. Carrera Pietro e Giovanni Battista
(avv. Pacifici).
Imposte e tasse in genere -Ingiunzione fiscale -Opposizione -D� luogo
ad un giudizio di cognizione nel merito della pretesa e non ad un
giudizio sulla legittimit� dell'atto.
Ingiunzione fiscale -Opposizione -Domanda riconvenzionale dell'Amministrazione
-Ammissibilit�.
L'oppOsizione all'ingiunzione fiscale non � rivolta a provocare una
pronuncia di iHegittimitd formale o sostanziale deHa ingiunzione stessa,
ma introduce un vero e proprio giudizio di cognizione, che involge l'accertamento
circa la fondatezza o meno della imposizione tributaria (1).
Nel giudizio di opposizione all'ingiunzione fiscale l'Amministrazion~
assume la qualit�, di parte convenuta e pu� proporre domanda
riconvenzionale e dedurre l'esistenza di un diverso titolo a fondamento
deHa ingiunzione (2).
(Omissis.). -Con l'unico mezzo del ricorsot si denunzia la violazione
e falsa applicazione dell'art. 4 della legge 20 marzo 1865,
n. 2248, all. E e degli artt. 8 e 9 del r. d. 3-0 dicembre 1923, n. 3269,
nonch� la contraddittoriet� di motivazioni della sentenza impugnata.
In particolare si deduce che, instaurato un giudizio di opposiziione ad
ingiunzione fiscale, il titolo giuridico, posto a base della tassazione,
ben pu� essere riesaminato, su richiesta della Pubblica Amministrazione
al gne di legittimare la imposizione del tributo secondo una
diversa definizione giuridica dell'atto tassato. La Corte torinese si era,
invece, rifiutata di accertare se il rogito Fantini avesse ad oggetto sol(
1-2) Ingiunzione fiscale: questioni vecchie e nuove.
Questa sentenza, che esprime in modo molto pi� esplicito un concetto
gi� da tempo affermato dalla Corte di Cassazione, ed una recente opinione
dottrinale che contesta che l'ingiunzione, come atto di accertamento del
tributo, sia un atto amministrativo (CAPACCIOLI, Ingiunzione fiscale, Dir. e
Prat. Trib., 1967, 593), richiamano l'attenzione su una materia sulla quale
si sono formati da tempo indirizzi consolidati, alcuni dei quali richiedono
molto probabilmente un ripensamento, mentre altri appaiono tuttora validissimi.
Cominciamo con l'ingiunzione, che la sentenza afferma essere un atto
amministrativo con il quale l'ente impositore � autodetermina � il proprio
credito e ne chiede esecutivamente il soddisfacimento.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
.nto una compravendita immobiliare comprensiva della ius aedifi,candi
:ome si sosteneva dalla societ� opponente) o non piuttosto due diinte
convenzioni, costituite rispettivamente dall'alienazione del suolo
della costituzione di diritti di superficie (come si deduceva dal<\
mministrazione finanziaria) sul rilievo che il giudice ordinario non
>tesse mutare il titolo giuridico della tassazione, essendogli inibto
!Vocare o modficare l'atto amministrativo.
La censura � fondata.
La Corte di merito, in accoglimento del gravame, ha ritenuto di
m poter condividere la decisione del Tribunale, secondo cui la nuova
�etesa dell'Amministrazione finanziaria poteva trovare ingresso nel-
1.ttuale giudizio perch� non contrastata dalla societ� Carrera e connuta
nei limiti dell'originario petitum, osservando che il riesame in
de giurisdizionale del titolo posto a base della tassazione e la diversa
ialificazione giuridica di esso trovano un limite nella potest� esclusiva
~Ila pubblica Amministrazione di effettuare ex officio il relativo
:certamento. In conseguenza la ingiunzione fiscale, intesa come atto
nministrativo, non � suscettibile, ai sensi dell'art. 4 della legge n. 2248
I. E del 1865, di revoca o di modifica da parte del giudice ordinario
l'opposizione giudiziale pu� provocare solo una pronunzia d'illegitnit�
formale o sostanziale del provvedimento anzidetto. E poich�
dia specie il decreto monitorio era illegittimo, in quanto -come
Dell'esattezza di questa affermazione � difficile dubitare (1), almeno
quando atto amministrativo sar� considerato ogni atto unilaterale con
evanza esterna posto in essere da una autorit� appartenente alla publca
amministrazione nell'esercizio di una potest� amministrativa. L'atrit�
attraverso la quale si accerta un tributo e se ne pretende il pagamento
lentre altra attivit� � quella diretta all'effettiva riscossione) � certamente,
>icamente, esplicazione di una siffatta potest�, sicch� il discorso sul punto
potrebbe ritenere chiuso e passare ad osservazioni pi� interessanti, quali
.elle concernenti le suggestioni che la natura di atto amministrativo del
(1) Che l'ingiunzione sia atto amministrativo � del tutto pacifico in dottrina e
1risprudenza: v. MoFFA: n processo esecutivo per la riscossione deUe entrate patrimiali;
INGROSSO: Istituzioni Dir. Fin. II, 781; ALLORIO: Dir. Proc. Trib., 250; ColLIO:
Sull'ingiunzione fiscaie, in Riv. Dir. Trib., 1951, 2, 195; OLMI: I requisiti di
-ma dell'ingiunzione fiscaie, in Dir. Prat. Trib., 1954, 2, 184; GIANNINI: Ist. Dir..Trib.,
53, 242: UCKMAR: La ieaae dei registro, m, 337; GRECO: La riscossione deUe entrate
trimoniaii deUo Stato, 1963, 18; !AMMARINO: Commento aUa iegge dei registro, II,
). In giurisprudenza, v. Cass. S. U. 6 febbraio 1959, n. 381; Cass. S. U. 12 ottoe
1955, n. 3041; S. U. 28 settembre 1955, n. 2656; 27 maggio 1949, n. 1352; 27 genio
1949, n. 113; 3 agosto 1943, n. 2029; Cass. S. U. 6 giugno 1964, n. 1397 in questa
ssegna, 1964, I, 777 con nota di CoRREALE; Cass. 12 novembre 1965, n. 2356 ivi,
35, I~ 1196, con nota di MAzzELLA. Ed, � atto amministrativo complesso, al quale la
Umazione pretorile, anch'essa attivit� amministrativa, imprime forza esecutiva:
Cass. S. U. 19 aprile 1955, n. 1079; 13 febbraio 1951, n. 347; 18 dicembre 1956,
4453; 8 luglio 1953, n. 2175.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
si riconosceva dalla stessa Amministrazione finanziaria -le pattuizioni
di cui al rogito Fantini non rendevano configurabile un atto di
divisione e non giustificavano la imposizione di un tributo suppletivo
a tale titolo, il giudice non poteva legittimare il provvedimento fiscale
alla stregua di un motivo diverso da quello in esso enunciato, a nulla
rilevando che il petitum rimaneva immutato. Senonch� la decisione
anzidetta si fonda su inesatti principi giuridici per quanto concerne
sia la struttura del giudizio di opposizione ad ingiunzione fiscale e sa
l'ambito di esplicazione �dell'attivit� giurisdizionale ordinaria nei confronti
della pubblica Amministrazione.
Il decreto monitorio fiscale � un mezzo predisposto dalal legge
(artt. 2 e segg. t. u. 14 aprile 1910, n. 639; 144 e segg. t. u. 30 dicembre
1923, n. 3269) per consentire all'Amministrazione finanziaria una pi�
sollecita riscossione delle entrate patrimoniali dello Stato. Emesso dall'Intendente
di Finanza, vidimato e reso esecutorio dal rPetore, il provvedimento
anzide"tto assume in dottrina una configurazione giuridica
non sempre univoca, poich� alcuni ne rilevano una certa analogia con
il titolo esecutivo o col precetto, mentre altri vi ravvisano gli estremi
di un atto amministrativo che attinge la sua forza cogente non gi� dal
contenuto formale del documento, bens� direttamente dalla potest� di
cui la pubblica Amministrazione � investita in subiecta mate1�ia. Se-
l'ingiunzione fiscale ha operato sulla giurisprudenza in tema di opposizione
e delle quali la sentenza che si annota sembra essersi liberata meglio di
ogni altra, se non premesse esaminare quanto il succitato autore afferma
e che costituisce la questione di fondo, premessa di ogni ulteriore studio
in materia.
Sostiene il Capaccioli che l'ingiunzione fiscale � un atto amministrativo
soltanto in quanto atto del procedimento esecutivo previsto dalla legge
speciale, del 1910 e non gi� in quanto atto di accertamento del tributo, poich�,
sorgendo l'obbligazione tributaria in virt� della legge al verificarsi
del presupposto materiale dell'imposta, non vi sarebbe � spazio per il potere
dell'autorit�� amministrativa, in quanto siffatto potere ricorrerebbe
solamente quando la norma, � anzich� regolare direttamente il fatto, conferisce
ad un soggetto il potere di dettare lui la disciplina del fatto �.
Vi sarebbe cio� incompatibilit� assoluta fra le due affermazioni: che
l'obbligazione di imposta nasca ex lege e che l'ingiunzione sia atto amministrativa.
Questa tesi riceverebbe conferma dal fatto che l'opposizione
introduce un giudizio di merito sul rapporto tributario e non un giudizio
di annullamento sull'atto ingiuntivo e che il termine per proporla �
di prescrizione e non di decadenza. Infatti, secondo il citato autore, se l'ingiunzione
fosse atto amministrativo � in punto di credito e debito d'imposta�,
non sarebbe possibile discutere in giudizio sul rapporto sostanziale,
se non si sia prima provveduto ad eliminare l'ingiunzione con un ::
giudizio di annullamento � per violazione di norme relative all'attivit� ,.
amministrativa; d'altronde, lo stesso termine per proporre l'opposizione, che
I
I
,
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 93
1onch� questa Suprema Corte ha gi� da tempo precisatp che la ingiunione
fiscale, pur dando origine ad un procedimento monitorio del tutto
1articolare, cumula tuttavia in s� le caratteristiche sia di un titolo
secutivo stragiudiziale che di una intimazione di pagamento. Ed in
ffetti, con la notifica di tale atto, viene posta in essere una situazione
:iuridica idonea ad attuare sul piano esecutivo, in difetto di opposiione
da parte del debitore, la realizzazione coattiva della pretesa tri1utaria.
Del pari controversa � poi la natura del processo che si instaura
on la opposizione alla ingiunzione fiscale.
Com'� noto, presupposto di qualsivoglia esecuzione gorzata � la
ussistenza di un titolo esecutivo, avente ad oggetto un diritto certo,
iquido ed esigibile, e l'art. 474 cod. proc. civ. ne indica tre distinte
ategorie (provvedimenti giudiziali di condanna, titoli di credito, atti
totarili relativi ad obbligazioni di somme pecuniarie), le quali assuaono
ciascuna una propria fisionomia giuridica per la diversit� dei
equisiti formali e sostanziali che le caratterizzano. Di qui la differenza
tella procedura che il debitore esecutato promuove resistendo alla
ealizzazione della pretesa del creditore, in quanto, per i titoli costi-
di prescriz10ne e non di decadenza (2), sarebbe ulteriore indice della
ondatezza delal tesi, poich� � tipico dei giudizi di annullamento il breve
ermine di decadenza, mentre allo schema processuale dei giudizi di acceramento
dei rapporti si adatta il termine di prescrizione. L'ingiunzione
arebbe quindi atto amministrativo solamente in ordine al processo eseutivo
in quanto -in questo caso solamente -� atto che promana uni~
teralmente dall'autorit� amministrativa e suscettibile di essere portato
ll'esecuzione forzata � senza 'il ricorso all'autorit� giurisdizionale: riprova
i ci� sarebbe nel fatto che l'opposizione all'ingiunzione per vizi formali,
ottoposta al termine di decadenza di 30 giorni, si traduce in un giudizio
i controllo sull'atto ai fini della sua eliminazione, senza effetto soddisfatorio,
ricalcando quindi lo schema della giurisdizione di legittimit� sugli atti
mministrativi.
* * *
QGesta tesi, che l'autore stesso afferma essere stata esposta per accenni,
1a non approfondita, non sembra regga al vaglio della critica.
Innanzi tutto non pu� negarsi che l'ingiunzione, per quanto concerne
=entrate tributarie, sia atto amministrativo con un contenuto che va indi
(2) Se�ondo la costante giurisprudenza, il termine di 30 giorni, previsto dal'
art. 3 t. u. 14 aprile 1910, n. 639 e decorrente dalla notifica dell'ingiunzione per
1roporre l'opposizione, vale soltanto ai fini esecutivi, onde anche successivamente si
1u� adire il giudice sulla fondatezza della pretesa tributaria: Cass. S. U. 28 otto1re
1963, n. 2850, in Riv. Leg. Fisc. 1964, 288. Resta salva beninteso la perentoriet�
.el termine di decadenza stabilito per le opposizioni in particolari materie (es.: in
~ateria doganale; v. Rel. Avv. Stato, 1961, III, 695).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
tuiti da sentenze o da altri provvedimenti giudiziali assistiti dall'autorit�
della cosa giudicata o per i quali sia tuttora in corso un separato
procedimento cognitivo (sentenze di primo grado, munite della clausola
di provvisoria esecuzione ai sensi della'rt. 2�s2 cod. proc. civ.),
l'opposizione d� luogo ad un giudizio di esecuzione per l'accertamento,
a seconda dei casi, del diritto di agire in executivis (art. 615 cod. proc.
civ.) o della regolarit� formale della esecuzione (art. 617 dello stesso
codice), mentre, allorquando il titolo � di natura stragiudiziale o �
costituito da un provvedimento del giudice emesso inaudita altera parte
ed a seguito di una semplice deliberazione delle prove documentali
esibite dal creditore (decreto d'ingiunzione provvisoriamente esecutivo
a termine dell'art. 642 cod. proc. civ.), l'opposizione del debitore d�
vita ad un vero e proprio giudizio di cognizione che involge anche
l'accertamento circa la esistenza o meno dei fatti costitutivi del credito
che giustificano l'azione esecutiva.
Tra le due anzidette specie di titoli, cos� � grosso modo � distinti,
e tra i due diversi conseguenti giudizi di opposizione, all'uopo previsti
dall'ordinamento processuale comune, si inserisce l'ingiunzione fiscale,
donde il problema rivolto a stabilire la portata e i limiti della contro
viduato proprio nell'accertamento del tributo, qualunque opinione si voglia
seguire sull'efficacia giuridica dell'accertamento stesso in rapporto al diritto
di credito dell'ente. � certo infatti che, pur in base alla tesi che attribuisce
all'accertamento dell'imposta minor forza nell'ordinamento giuridico quella
cio� che ritiene che il debito nasca col verificarsi del presupposto
e che l'accertamento quindi abbia efficacia meramente dichiarativa (3)
e che � poi l'opinione dello stesso autore, condivisa dalla giurisprudenza
e che � senz'altro la pi� accettabile -l'atto con il quale l'Amministrazione
accerta l'imposta � e resta atto amministrativo non meno delle intimazioni,
certificazioni, ordini, abilitazioni emesse dalla P. A. sulla base di
una situazione di fatto disciplinata esclusivamente dalla legge e rispetto
alla quale l'Amministrazione ha un mero potere di accertamento o di valutazione
tecnica, dalla quale consegue il vincolo all'emanazione dell'atto:
valutato il presupposto, la P.A. � tenuta a quel provvedimento previsto
dalla legge senza margini di discrezionalit� e che purtuttavia � atto amministrativo,
indispensabile al raggiungimento dello scopo astrattamente �'
previsto dalla norma. Cosi come nessuno ha mai dubitato che le abilitazioni,
ad esempio, siano atti amministrativi cui l'Amministrazione � obbligatoriamente
tenuta sulla base di un mero riscontro dei requisiti di idoneit�
richiesti dalla legge che regola direttamente l'esercizio dell'attivit� e per
esercitare la quale � necessario tuttavia l'atto amministrativo, il � potere
d'autorit� � (si pensi all'abilitazione allo esercizio professionale, ai certificati
di idoneit� delle navi), tanto meno pu� dubitarsi che gli accertamenti
tributari, consistenti in quella serie di atti necessari per ridurre in
concreto l'astratto comando legislativo, individuando il debitore d'imposta
(3) A. D. GIANNINI: Istituzioni di dir. trib., 1953, 141.
.--.�.-:-�:;:-:�:-�.�.����
'{?:>:::::� ........... .. . .
\. !~~~ :i;, s11:z. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
\~il~~ge allorquando il debitore contesti, in sede di esecu~:
00.ento della imposizione tribut�ria.
\zione fiscale � un titolo esecutivo stragiudiziale perch�
\fente impositore, anche se poi il Pretore, attraverso la
'\one, imprime al provvedimento il crisma della esecu\
titolo sui generis perch� proviene dallo stesso credi\
ende idoneo all'esperimento dell'azione esecutiva in
\dell'autodeterminazione, prima ancora che sia veri
�~ la certezza della esistenza del credito. Ci� ha
�ma
Corte a ritenere la opposizione del debitore
�n'azione di mero accertamento circa la legalit�
�eto monitorio fiscale, in quanto esorbiterebbe
'rdinario l'esame di una situazione sostanziale
a base della imposizione (sentenze 16 aprile
\963 n. 284), ed ora �come l'atto introduttivo
l:tio di cognizione, con il conseguente even
\ii
decidendum (sentenze 12 novembre 1965
12�32). Questo pi� recente orientamento
\;i ravvisa giusto aderire perch� ispirato
il
debito, costituiscano tipica esplica-
l'opposizione innanzi al giudice ordi'
ella pretesa tributaria e che possa
\za l'annullamento dell'atto, � fatto
';lizionali contro gli atti ammini\
On sembra proprio possa essere
�meno di non confondere, inam\
timi c�n l'atto lesivo di diritti
illegittimo con l'atto illecito.
\ -e queste sono proprio le
'\quadra perfettamente nello
'"? e 4 della legge abolitiva
'1.istrativa posta in essere
"�iplinata, anche e soprat1~
re giuridiche della P.A.
\indi l'illiceit� dell'atto
\violazione � il ricorso
.~et.pale dell'atto ammini"'
conoscere gli effetti sull'og.
..>pponente di non pagare l'imposta) .
....... OP. cit., 139 e SANDULLI: Manuale dir. amm., 1'.JS6, 332, che
.,.:�rtamenti tributari fra gli atti di valutazione.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
ad una maggiore comprensione delle esigenze processuali in materia
viene qu1ndi a creare un qualche parallelismo tra opposizione alla
ingiunzione fiscale ed opposizione a decreto ingiuntivo ex art. 645
cod. proc. civ., anche se il ruolo� delle parti � tuttavia apparentemente
diverso perch�, mentre nel procedimento ordinario di cognizione la
posizione di attore spetta al creditore e quella di convenuto al debi
tore opponente, in quanto la domanda giudiziale � costituita pur sem
pre dall'originarfo ricorso, nel procedimento monitorio fiscale, essendo
la ingiunzione un atto amministrativo che rimane tale anche dopo il
visto di esecutoriet� del Pretore, il rapporto processuale ha inizio con
la opposizione e i1 debitore assume la veste di attore. Ond'� che, una
volta attribuita all'Amministrazione finanziaria la qualit� di convenuta,
la stessa, nella esplicazione della propria attivit� difensiva, pu� anche
proporre domande riconvenzionali, ai sensi dell'art. 36 cod. pToc. civ.,
e quindi dedurre l'esistenza di un diverso titolo a fondamento della
ingiunzione.
I rilievi anzidetti rendono manifesto un primo equivoco in cui la
Corte di merito � incorsa, adeguando la pr�pria ratio decidendi al
principio -ormai superato dalla elaborazione giurisprudenziale ulteriore
-secondo cui nel procedimento monitorio fiscale la opposizione
Tale giudizio quindi, non solo non presuppone l'annullamento dell'atto, ma
deve prescinderne, non potendo l'A.G.O. ricorrere a quelle sanzioni che
sono proprie dell'atto amministrativo illegittimo (revoca, modificazione,
annullamento). Al giudice ordinario non potr� nemmeno essere richiesta
una mera declaratoria di illegittimit� dell'atto amministrativo in via principale,
poich� questo implicherebbe una pronuncia non sugli effetti dell'atto,
ma sulla sua idoneit� a produrli e investirebbe la validit� dell'atto sotto
ogni rapporto e non solo in relazione all'oggetto dedotto in giudizio (5).
Era quindi sicuramente erroneo quell'indirizzo giurisprudenziale, ormai
da tempo superato dalla Corte di Cassazione, ma che ogni tanto riaffiora
qua e l� in qualche decisione di giudici di merito, secondo il quale con
l'opposizione all'ingiunzione il giudice sarebbe investito del controllo
sulla legittimit� dell'atto ed era erroneo anche accettando che, nonostante
l'impropriet� terminologica, con quella espressione ci si intendesse riferire
ad un atto lesivo di diritti soggettivi, anche inteQdendo cio� legittimit�
per liceit�. Infatti in tal modo si capovolgeva completamente l'oggetto
del giudizio, che non era pi� un giudizio sulle conseguenze dell'atto rispetto�
ai diritti lesi, ma un giudizio sull'atto in s� e per s�, che cos� finiva spesso
coll'essere giudicato legittimo o illegittimo. Vero � che, cosi facendo,
quella giurisprudenza commetteva pi� una irregolarit� formale che un
errore sostanziale, poich� la pronuncia sull'atto comportava automaticamente
la pronuncia sul diritto, che aveva la stessa estensione di quello
(ad es. se l'opponente chiedeva di non pagare 100 e l'atto veniva dichiarato
illegittimo per 100, sostanzfalmente era resa giustizia), ma le cose si
complicavano e l'errore diveniva sensibile quando il giudice, che aveva spo
(5) Cosi, GUICCIARDI: La Giust. amm., 1957, 336; V. SANDULLI, op. cit., 690.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA !:17
el debitore sarebbe unicamente r�volta a provocare una pronunzia
'illegittimit� formale o sostanziale della ingiunzione.
Riconosciuta la ritualit� delle deduzioni prospettata dall'Amminitrazione
finanziaria, del pari infondate sono le ragioni che, secondo i
iudici di appello, ne precludevano la disamina.
In proposito � anzitutto necessario precisare che, come risulta dagli
tti, I'Amministrazione finanziaria di Torino, nei casi di alienazione
i suoli edificatori pro indiviso e di contestuale ndicazione dei piani o
.elle porzioni di piani del costruendo immobile spettanti a ciascuno
.ei condomini, era solita ravvisare nel relativo rogito gli elementi
ostitutivi di due distinte convenzioni e cio� un contratto di compra
�endita dell'area e un contratto di divisione del futuro fabbricato.
~ale sistema di tassazione venne ripetutamente contestato dai contriuenti
e questa Corte regolatrice con diverse pronunzie (sentenze
marzo 1960, n. 399; 11 ottobre 1960 n. 2643) rilev� che la seconda
lelle pattuizioni anzidette, lungi dal configurare un atto di divisione
assabile, non essendosi mai fondata tra i c'omproprietari del suolo
:na comunione dell'edificio, poneva in essere eventualmente reciproche
oncessioni ad aedij�can~um, per cui, solo a tale titolo, una imposta
uppletiva poteva ritenersi giustificata. E i giudici di rinvio, riesami1ando
i rispettivi rogiti, accedettero a tale prospettazione.
Nella specie l'ufficio del registro non si uniform� a questa prassi,
!onde l'opposizione della societ� Carrera e il comportamento difen
tato la sua attenzione dagli effetti dell'atto, all'atto, ritenendo l'ingiunione
unica e inscindibile, la dichiarava illegittima totalmente, sol chP.
.na parte dell'accertamento tributario, che ne costituisce il contenuto, fosGe
1 violazione della legge.
Messosi sulla strada del controllo di legittimit�, tale conclusione era
er il giudice necessitata, poich� molto difficilmente avrebbe potuto ricorere
all'istituto della conservazione, che presuppone una preminenza di
na parte dell'atto sulle altre o un'autonomia fra le varie parti (6) non
empre ravvisabile in un accertamento tributario, senza contare che, cos�
~cendo, si sarebbe aggiunto errore ad errore. �
Riportato invece il giudizio di opposizione nel suo esatto alveo, coeentemente
si afferma la parziale fondatezza della pretesa tributaria quanao
ingiunzione indichi una somma superior�e a quella che il giudice ritiene
ovuta (7) e giustamente si consente all'amministrazione di spiegare do1anda
riconvenzionale deducendo un diverso titolo giuridico a giustifiazione
dell'accertamento.
A proposito di domanda riconvenzionale, � opportuno richiamare l'atenzione
sulla sentenza che si annota, che esattamente ha affermato che,
uando l'Amministrazione non chiede nelle sue difese un importo magiore
rispetto a quello ingiunto, anche se sostiene la fondatezza della sua
(6) ZANOBINI: Corso dir. amm., I, 332.
(7) Cass. 8 febbraio 1961, n. 266.
98 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
sivo della controparte, la quale, riconoscendone la erroneit� della tassazione
effettuata sul pxesupposto della esistenza di un atto di divisione,
chiedeva che il decreto monitorio fiscale fosse conside;rato come
emesso in base ad'.. un� rapporto negoziale di concessione reciproca del
diritto di superficie. Orbene, se nel giudizio di opposizione ad ingiunzione
il contraddittorio � cos� ampio da consentire all'Amministrazione
finanziaria di proporre anche domande riconvenzionali, non si vede
perch� nell'attuale controversia la Corte di merito dovesse disattendere
le deduzioni dell'appellata, rivolte a legititmare l'esistenza del�
credito d'imposta sotto un diverso iprofilo ,giuridico. Con esse, in sostanza,
lAmministrazione finanziaria proponev� una mera eccezione
riconvenzionale, non avendo chiesto anche l'eventuale maggiore importo
della imposta proporzionale rispetto a quella graduale, ed entro
tali limiti il relativo accertamento veniva ammesso anche dalle pronunzie
di questo Supremo Collegio che il giudizio de quo ritenevano
avesse ad obietto una ,pi� ristretta materia d'indagine. In realt�, la
richiesta di considerare il titolo della .ingiunzione come un contratto
di concessione ad aedificandum anzich� di divisiotne non determinava
un mutamento della pxegressa situazione. sostanziale, ma solo una
diversa qualificazione giuridica del rapporto tributario, onde si � fuori
della preclusione di cui all'art. 4 della legge n. 2248 ali. E del 1865
non importando una pronunzia siffatta n� la revoca n� l'annullamento
dell'atto amministrativo. -(Omiss.).
pretesa sotto un profilo giuridico diverso da quello indicato nella motivazione
dell'ingiunzione, cosi facendo propone una vera eccezione riconvenzionale
e non una domanda riconvenzionale. E ci� � pienamente conforme
all'-elaborazione giurisdizionale del concetto di domanda riconvenzionale
come contro-domanda del convenuto (8).
Quanto si � fin qui detto in ordine alla natura di atto amministrativo
dell'ingiunzione, vale per l'ingiunzione fiscale regolata dall'art. 144 della
legge di registro e per tutte quelle emesse per la riscossione di entrate
tributarie, mentre per la riscossione delle entrate patrimoniali, in cui i
crediti devono essere certi liquidi ed esigibili in base ad un titolo precostituito,
l'ingiunzione � si atto amministrativo, ma solamente agli effetti di
legittimare l'esecuzione: rientra quindi non nello schema degli atti di
valutazione, ma in quello degli ordini.
PAOLO DI TARSIA di BELMONTE
(8) Per l'ammissibilit� della riconvenzionale, v. Cass. 12 novembre 1965, n. 2356;
11 luglio 1962, n. 1849; 29 novembre 1963, n. 3065; 8 giugno 1963, n. 1530; sulla
differe.nza fra domanda ed eccezione riconvenzionale, v. Cass. 27 luglio 1964, n. 2076;
5 maggio 1964, n. 1069; 8 febbraio 1964, n.' 284; 21 settembre 1964, n. 2397; 4 luglio
1964, n. 1747; 5 gennaio 1966, n. 109; .19 ottobre 1966, n. 2549.
Sull'ammissibilit� della riconvenzionale, oltre i limiti previsti dall'art. 36 c. p. c.
quando non vi sia spostamento di competenza, v. Cass. 7 giugno 1966, n. 1495;
13 agosto 1965, n. 1959.
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
ORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 30 novembre 1967, n. 2851 -Pres.
Faviara -Est. Pascasio -P. M. Cutrupia (diff.) -Ministero Finanze
(avv. Stato Zoboli) c. Soc. Italiana Petro1i Affini (non cost.).
nposta di registro -Superficie -Locazione -Concessione di terreno
per costruirvi un impianto di distribuzione di carburanti con
annessa stazione di servizio -Configurabilit�, anche ai fini tributari,
di un rapporto (anomalo) di loca~ione -Criteri.
(c. c., artt. 952 ss., 1571 ss.; r. d. 30 dicembre 1923, n.o 3269, art. 8; id., tariffa
all. A, artt. I, 44).
La concessione ad aedifi:candum, daHa quale deriva il diritto di
~re e mantenere determinate costruzioni al di sopra del suolo altrui,
~�, in taluni casi, pur attribuendo al concessionario il godimento escluvo
deH'opera per la durata del diritto di godimento del terreno, avere
n contenuto diverso dal diritto reale, e dar luogo, in particolare, ad
n contratto atipico, e specificamente ad un contratto anomalo di locaone,
e tale da considerare, quindi, anche ai fini deH'applicazione delimposta
di registro: come nel caso in cui, essendo prevista la facolt�
~l concessionario di rimuovere le opere, a sua cura, dopo la scadenza
~Ha concessione, difetti, tra l'altro, la condizione necessaria per la
mfigurazione di un diritto di superficie, e cio� l'acquisto della proriet�
della costruzione, allo scadere del termine, da parte del proprie:
rio del suolo (1).
(Omissis.). -Col primo motivo si denuncia la violazione degli
ctt. 1571, 1578, 1593, 9512 e �segg. 1325 e 1326 cod. civ. in relazione
~li artt. 8 della legge di registro, 1 e 44 della tariffa ad essa allegata,
onch� emessa ed insufficiente motivazione su un punto decisivo dena
(1) Per un ampio esame dell'argomento, cfr. lo studio di G. ANGELINI
DTA, Sulla tassazione dei contratti di concessione di terreni per la costruone
di stazioni di servizio, etc., in questa Rassegna, 1965, I, 1009, in nota.
Cass. 9 novembre 1964, n. 2705.
Nel richiamato studio � anche messo in rilievo (p. 1010) che la divert�
dei principi affermati con quella sentenza, rispetto alle enunciazioni
mtenute in a�tra decisione di p�ri data -la n. 2706, dalla quale soltanto.
~raltro, fu estratta 1a massima ufficiale -era soltanto apparente; ed
ialoga considerazione, sostanzialmente, sembra potersi fare oggi per la
!ntenza qui pubblicata, che apunto aila ricordata n. 2706/64 :Ila richiamo,
che, in effetti, pur in riferimento a quanto appresso sar� detto, non sem~
a potersi ritenere esp~essione di un mutamento di indirizzo decisiorlo da
irte della Suprema Corte.
Del resto, per la natura stessa delle questioni, indubbiamente puntualZantisi
sulla interpretazione dei singoli contratti di concessione di terreni
~r l'impianto di distributori di carburanti e di annesse stazioni di servizio,
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DEI.LO STATO
controversia, lamentando che il contratto sia stato qualificato come
. locazione, mentre dava luogo ad un diritto di superficie.
La censura non � fondata.
Al riguardo, questa Corte suprema ha gi� ritenuto in altra occa
sione (sent. 9 novembre 1964, n. 1706) che la concessione ad aedificandum,
dalla quale deriva il diritto di fare e mantenere determinate
costruzioni al di sopra del suolo alt~ui, pu�, in taluni casi, pure attribuendo
il godimento esclusivo dell'opera in comelazione e per la durata
del dirritto di godimento del terreno, avere un contenuto diverso dal
diritto reale, e pu�, in particoLare, assumere le caratteristiche di un
diritto personale di natura obbligatoria, qualificabile eventualmente
come contratto atipico o come un tipo anomalo di contratto di locazione.
Tale caso si ha quando, nello stesso conkatto di concessione di
un pi� vasto terreno in locazione per l'impianto di una pompa per carburanti,
con relativa �stazione di se.rvfaio ed eventualmente anche con
annesso bar per un periodo di tempo determinato, sia prevista espressamente
la rimozione delle opere a cura e facolt� de�l concessionario
dopo la scadenza della concessiO!!le, cosi come si � puntualmente verificato
nella fattispecie in esame.
In tale ipotesi viene meno, tra l'altro, anche la condizione necessaria
perch� sorga un diiritto reale di superficie in ordine a11e costruzioni,
quale � quello previsto e voluto dall'art. 953 cod. civ. in forza
del quale, allo sc�adere del termine, il proprietario del suolo diventa
proprietario delle costruzioni.
Ci� posto, la Corte d'appe1lo non � incorsa nelle denunciate violazioni,
avendo essa correttamente escluso che le parti avessero stipulato
un contratto che desse luogo alla costituzione di un diritto reale, ade-
l'indagine in sede di legittimit� � rimasta ristretta, cos� allora come ora, al
controllo de criteri giuridici seguiti dai giudici di merito per la qualificaztlone
dei rapporti.
E con riguardo a tali criteri pu� rilevarsi, in primo luogo, che gi� in
base all'affermazione, secondo �ui le concessioni in discorso possono in taluni
casi, non dar luogo alla costituzione di un diritto reale, � da ritenere
confermata, dall'odierna pronuncia, la esigenza di considerare che secondo
un criterio di normalit� potrebbe pervenirsi, invece, in generale, ad una
qualificazione in quei sensi, da escludere soltanto sulla base d� una particolare
disciplina pattizia.
Al qual fine, poi, ed in relazione al criterio specifico, per il quale
dovrebbe escludersi la configurabilit� del divitto di superficie allorch� sia
espressamente prevista la facolt� del concessionario di rimuover�e le opere,
allo scadere della concessione, sembra potersi osservare:
a) che, coerentemente, se nulla le parti abbiano previsto in ordini!
alla rimozione delle costruzioni, dovrebbe questa omissione gi� valu~a~�sl
come elemento idoneo per una conclusione affermativa della ricorrenza
di quel diritto, se altri specifici elementi a ci� non siano d'ostacolo, ben
s'intende, e tenuto conto che, in principio, quella conclusione medesima
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 101
iandosi, per tal modo, .al principio enunciato da questa Corte Su
~ema, secondo il quale � giuiridicamente concepibile un negozio ad
'fetti obbligatori, qualificabile come tipo anomalo di locazione, in cui
tl locatario si concede il godimento di un terreno con facolt� di farvi
~lle costruzioni, di cui godr� precariamente come conduttore, e che
.la fine del rapporto dovranno essere rimosse a cura del concessionario.
Col secondo motivo si censura la sentenza denunciando la viola
one dell'art. 8, secondo comma, della legge di registro e degli artt. 1
44 della tariffa a11. A alla legge medesima, in Telazione agli artt. 1571,
578, 1593, 952 e 1362 cod. clv., nonch� dell'art. 360 nn. 3 e 5 cod.
roc. civ., lamentando che la Corte di appello, nel qualificare il rap
orto, avrebbe attribuito importanza al richiamo fatto dalle parti allo
:hema contrattuale della locaziooe, piuttosto che al contenuto obiettivo
el rapporto medesimo.
Al riguardo � da osservare che le parti, in sostanza, hanno dato il
ome esatto al contratto che bene, e comunque incensurabilmente, �
;ato ritenuto di locazione, nessuna violazione di norme di diritto poten
osi riscontrare nella motivazione della sentenza impugnata, n� errore
i logica, avendo la Corte di merito ritenuto che il contratto fosse tas
~bile ai sensi delil.'aTt. 44 della tariffa all. A della legge di registro.
Vero � che l'Amministrazione, quando prende a base delle imposte
egozi di diritto privato, segue i criteri propri del diritto tributario e,
i� sarebbe da adottare (e, su questo punto, cfr. la citata Cass. n. 2705/64)
i vista della stessa funzione della concessione;
b) che, d'altra parte, anche quando quella facolt� di rimozione sia
spressamehte prevista, dovrebbe questa circostanza sempre valutarsi in
oncorso con ogni altro elemento rilevante al fine, e non mai come di per
~ stessa decisiva per l'esclusione del diritto di superficie, giacch� (a
arte ogni considerazione, che pur sarebbe assorbente, sulla derogabilit�
attizia del disposto dell'art. 953 e.e.: cfr. ANGELINI ROTA, op. Zoe. cit. ed
.utori ivi richiamati) sta di fatto che lo jus tollendi considerato anche
1 rapporto alla locazione, non pu� intendersi come impeditivo ab origine
ell'acquisto della propriet� de11e addizioni, per accessione, da parte del
roprietario del fondo locato (cfr. Cass. 13 maggio 1960, n. 1133, Foro it.,
960, I. 1518, richiamata dalla ripetuta Cass. 9 novembre 1964, n. 2705);
icch� sarebbe sempre da accertare se, avuto riguardo al complesso delle
iattuizioni, non sia in quella ipotizzata facolt� del concessionario piuttosto
.a individuare una originaria rinunzia del dominus soli all'acquisto della
1ropriet� delle opere, rinunzia che sarebbe si:ntomatica di un regolamento
ontrattuale conforme alla fattispecie tipica della costituzione del diritto
li superficie, o quanto meno analogo (il che � quanto interessa, ai fini
ributari, dn vista del disposto dell'art. 8 della legge del registro), e tanto �
li� quando la rimozione possa ritenersi pr-evista come attuabile anche
turante la vita del rapporto, e non gi�, c�me per le addizioni fatte dal
ocatario, soltanto dopo la sua cessazione (Cass�. 13 maggio 1960, n. 1133,
:it.).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
in conformit� di tali criteri, ne qualifi.ca gli effett anche, eventualmente,
in difformit� dei principi di diiritto privato che li reggono, cos�
come questa Corte Suprema ha r1cordato con sentenza 9 novembre
1964, n. 2706. Ma poich�, in sostanza, non v'� difformit� tra il nomen
iuris, attribuito dalle parti al contratto, ed il contenuto di locazione
del medesimo agli effetti fiscali, ill motivo resta assorbito.
Consegue che il ricorso deve essere rigettato ma, data la delicatezza
delle questioni trattate ed il concorso di ~fosti motivi, ritiene
la Corte di compensare le spese di questo grado del giudizio. -(Omissis).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 8 gennaio 196�8, n. 34 -'Pres. Favara
Est. Pascasio -P. M. Gedda (concl. conf.) -Soc. Bernard Scheinin
(avv. Nicoletti) c. Amministrazione Tesoro (avv. Stato Foligno).
Violazioni delle leggi finanziarie e valutarie -Pena pecuniaria -Prescri
zione -Verbali di accertamento delle violazioni -Efficacia inter
ruttiva della prescrizione -Limiti.
(I. 7 gennaio 1929, n. 4, artt. 17, 24, 34; r. d. l. 5 dicembre 1938, n. 1928, art. 3).
In materia P,i repressione delle violazioni delle leggi finanziarie e
valutarie, ai verbali di accertamento redatti dagli organi di polizia tributaria,
cos� come ad altri atti del procedimento che ne segue, pu�
riconoscersi effetto interruttivo della prescrizimie del diritto dello Stato
alla riscossione della pena pecuniaria, purch� in essi si esprima la chiara
volont� dell'amministrazione creditrice di ottenere il soddisfacimento
del proprio credito ad esigere la pena pecuniaria che successivamente
sar� determinata, non essendo ne�essario, affi,nch� di effetto interruttivo
si possa parlare, che l'atto stesso indichi la misura del credito e che
questo sia gi� liquidato nel suo preciso ammontare (1).
(Omissis.). -Col primo motivo, la Societ� ricorrente, denunciando
la violazione delle norme degli artt. 2943, ult. comma, 1219, primo comma,
e 2935 cod. civ. e deg�i artt. 17, 24 e 34 della legge 7 gennaio_ 1929,
n. 4, dell'art. 3, quarto comma, del r. d. I. 5 dicembre 1938, n. 1928,
(1) La sentenza della Cassazione n. 1399 del 1967 richiamata in motivazione
� pubblicata in questa Rassegna 1967, I, 880, con nota cui si rinvia.
L'interesse della presente sentenza deriva dal fatto che la Cassazione,
confermando le proprie precedenti affermazioni in ordine alla efficacia
interruttiva dei soli verbali di accertamento in cui si �esprime la chiara
volont� del!' Amminist!'azione c!'editrice di ottenere il soddisfacimento del
proprio diritto ad esig.ere la pena pecuniaria, in applicazione del principio
della incensurabilit� dell'accertamento compiuto dal giudice di merito relativamente
alla concreta esistenza di tali presupposti, ha ora deciso la
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
1menta che erroneamente la Corte avrebbe attribuitd ai verbali di
~certamento della polizia tributarJa Pefficacia interrutiva della pre!
rizione.
� chiairamente espresso nell'art. 3 della citata legge 7 gennaio.
~29, n. 4 e risulta anche da altre norme della legge medesima (ad es.,
art. 11, relativo alla solidariet� pasSiva tra pi� responsabili della stessa
iolazione) che l'obbligazione ::r1 pagamento di una somma a titolo di
ena pecuniaria ha carattere civile e non sono ad essa assolutamente
pplicabili norme e principi propri del diritto penale (cfr.; fra le altre,
mt. di questa Corte Suprema, del 19 .gennaio 1964, n. 241).
Questa Corte ha pure affermato che, a norma della predetta legge
mdamentale del 1929, applicabiile alle infrazioni in materi� valutaria
l cui al pure citato r. d. 1. del 5 dicembre 1928, l'obbligazione di paga1ento
di una somma a titolo di pena pE!cuniaria sorge con l'infrazione
alutaria ed al momento di qttesta, mentre la determinazione in con�eto
della pena da parte del Ministro, ha carattere di liquidazione del
u,antum dovuto (sent. 17 maggio 1963, n. 1264).
Ci� premesso, va osservato per altro che -come � noto -la
alutazione della idoneit� di un fatto o di un atto a costituire valida
1terruzione della prescri'6ione e ad avere efficacia di costituzione in
,ora, rientra nella discrezionaltt� del giudice di merito ed � incensutbile
in cassazione se motivato congruamente e senza errori di logica
di diritto (stessa Corte, 17 gennaio 1966, n. 245 ed altre).
Sulla soggetta materia, poi, recentemente, questa Corte ha anche
mto occasione di precisare che ai verbali in esame, cosi come ad altri
testione nel senso positivo favorevole alle tesi sostenute dall'Ammini
razione, precisando inoltre, il che appare di particolare rilievo, che il
~rbale di accertamento pu� avere efficacia interruttiva della prescrizione
tche senza la indicazione della misura del credito da liquidarsi succes
vamente nel suo preciso ammontare.
In tali condizioni deve tanto pi� confermarsi quanto gi� rilevato in
>ta alla precedente sentenza n. 1399 del 1967 e cio� che, avendo il ver
1le di accertamento della violazione finanziaria o valutaria un conte
1to tipico che, anche in considerazione del procedimento nel quale si
serisce, contrasta con la presunzione di rinunzia al cvedito su cui si
nda l'istituto della prescrizione, la questione relativa alla efficacia in
rruttiva della prescrizione da attribuirsi al detto verbale non pu� risol
'rsi in una indagine di fatto' relativa al suo contenuto, se non nei limiti
'lla eventuale difformit� di questo da quello tipicamente previsto dalla
gge.
In ogni normale caso, anche in applicazione del criterio ora condiviso
.lla Cassazione in ordine alla non necessit�, ai fini che qui interessano,
Ua liquidazione del credito a cui il verbale di accertamento si riferisce,
1n appare dubbio che a tale verbale debba attribuirsi, in via di prin
?io, �efficacia interruttiva della prescrizione del credito stesso.
G . .ANGELINI ROTA
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
atti del procedimento che ne segue, pu� riconoscersi effetto interruttivo,
purch� in essi si esprima la chiaira volont� dell'amministrazione creditrice
di ottenere il soddisfacimento del proprio credito ad esigere la
pena pecuniaria che successivamente sar� determinata dal Mini,stro,
non essendo necessario, affinch� di effetto interruttivo si possa parlare,
che l'atto stesso indichi la misura del credito e che questo sia gi�
liquidato nel suo prreci,so am:r.nontare (.serit. n. 1399 del 15 giugno 1967).
Ora, che nella specie la manifestazione di volont� risultasse in
modo esplicito dagli anzidetti verbali � stato accertato nel caso concreto
dalla Corte di merito la quale ha infatti affermato che il verbale
ricevuto il 21 aprile 1955 dallo Scheinin � esterna una manifestazione
di volont� dello Stato in modo inequivoco all'esercizio del suo diritto
alla riscossione della pena pecuniaria, e aippunto in relazione a tal fine
il verbale � portato a conoscenza del trasgre�ssore nei cui riguardi �
fatta vailere la pretesa creditoria dello Stato �; la stessa Corte poi ha
analizzato i singoli elementi attraverso i quali ne1la specie una simile
volont� si � esteriorizzata e ne ha tratto l'esatta conclusione che, per
effetto della interruzione, da quella data ebbe inizio la decorrenza di
un nuovo termine quinquennale che non si era compiuto il 14 aprile
19�60, giorno in cui venne notificato il decreto del Ministro deil. tesoro
che determinava la somma dovuta e ne intimava il pagamento.
Questa motivazione fondata sull'interpretazione degli atti e sulla
valutazione delle prove offerte, essendo congrua ed immune dai vizi
innanzi ricordati, si sottrae come tale al sindacato di sola legittimit�
proprio di questa Corte Suprema. N� la dedotta sepa�razione di competenza
fra il ministero del tesoro, investito della potest� di applicare
la pena pecuniaria per le incorse infra:�ioni e la polizia tributaria,
investita del compito di accertare dette infrazioni, pu� valere a privare
i verbali redatti da quest'ultima della esaminata efficacia interruttiva
della prescrizione del relativo diritto di credito di cui � titolare lo
Stato, ben potendo detti verbali esprimere la volont� di quest'ultimo
diretta ad eserrcitare il proprio diritto, con funzione di esteriorizzazione
di detta volont�. -(Omissis.).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 27 gennaio 1968, n. 267 -Pres. Rossano
-Est. Ferrone Capano -P. M. Toro (conci. conf.) -Amministrazione
Finanze (avv. Stato Soprano)' c. Soc. Cotonificio Poma
(avv. Fr�).
Imposta sulle societ� -Reddito imponibile -Detrazioni -Imposte
iscritte a ruolo posteriormente alla liquidazione o trasformazione
delle societ� -Sistema della legge n. 603 del 1954.
(1. 6 agosto 1954, n. 603, art. 5).
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 105
nposta sulle societ� -Reddito imponibile -Detrazioni -Imposte
iscritte a ruolo posteriormente alla liquidazione o trasformazione
delle societ� -Sistema del vi~ente T. U. sulle imposte dirette.
(d. p. 29 gennaio 1958, n. 645, art. 148 e 277).
L'art. 5 della legge 6 agosto 1954, n. 603, che disciplinava il sistema
elle detrazioni delle imposte ordinarie ai fini della determinazione
ell'imponibile per l'imposta sulle societ�, adottava sostanzialmente il
:Stema di detrazione cosiddetto � di cassa � e presupponeva la perdumte
esistenza e tassabilit� della societ�. Il caso della societ� liquidata
trasformata (non pi� sogg�tta a tassazione), essendo sostanzialmente
iverso e non potendo, perci�, essere disciplinato dalla detta norma,
aveva essere regolato, mancando al riguardo un'espressa disposizione,
ai principi generali in materia d'imposta sulle societ�, che colpiva (e
)lpisce) il solo reddito netto. Onde la necessit� di detrarre dal reddito
>rdo dell'ultimo esercizio sociale le imposte ordinarie iscritte a ruolo
opo la liquidazione o trasformazione della societ� (1).
La nuova norma che dispone in tal senso, quella dell'art. 148 del
igente testo unico per le imposte dirette (seconda parte della lettera b)
on �, stricto sensu, n� interpretativa n� innovativa. � una norma nuova,
lie non era contenuta nella normativa precedente, ma che codifica un
:stema di detrazione (dir<etto a rendere operante la regola della tassailit�
del solo reddito netto) che era gi� applicabile in base ai principi
enerali in materia di imposta sulle societ� (2).
(Omissis.). -Con l'unico mezzo, nel denunciare la violazione degli
rticoli 11 e 12 delle disposizioni sulla legge in generale, dell'art. 5
ella legge 6 agosto 1954, n. 603, e degli artt. 148 e 277 del t. u. sulle
(1-2) La questione relativa al sistema delle detrazioni delle imposte
~dinarie per il calcolo dell'imponibile della imposta sulle societ� ha de~
rminato l'insorgere di diverse controversie dato che, nel vigore della
!gge 6 agosto 1954, n. 603, in applicazione del sistema di cassa adottato
er dette detrazioni, risultavano indetraibili le imposte iscritte a ruolo
iccessivamente alla liquidazione o trasformazione della societ�.
Come � noto, l'art. 148 del T.u. n. 645 del 1958 ha ovviato a tale
tuazione disponendo la detraibilit� di dette imposte dal reddito comLessivo
dell'ultimo esercizio al quale � applicata l'imposta sulle societ�,
o.de quella questione ha perduto ormai attualit�. Tuttavia, dato il rileante
numero di controversie pendenti, la sentenza in esame appare
teritevole di segnalazione, con la formulazione di ampie riserve in ordine
lla soluzione adottata.
In proposito va subito sottolineata la affermazione, altre volte non
mdivisa dai giudici di merito, che il sistema di detrazione adottato dalart.
5 legge n. 603 del 1954 � quello � della cassa o della spesa effettiva �
106 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
imposte dirette, approvato con d. p. r. 29 gennaio 1958, n. 645, la ricor
rente Amministrazione delle finanze oonsura l'impugnata decisione nella
parte in cui ha ritenuto che anche sotto l'impero della legge n. 603 del
1954, istitutiva dell'imposta sulle societ� (che attualmente � discipli
nata dagli artt. 145 e segg. del testo unico del 1958), le imposte ordi
narie afferenti i redditi della societ�, iscritte a ruolo posteriormente
alla liquidazione o trasformazione della stessa, dovessero essere detratte
dal reddito complessivo dell'ultimo esercizio sociale, ai fini della deter
minazione del reddito netto su cui applicare l'imposta sulle societ�.
Pi� precisamente, la ricorrente deduce:
a) che la norma dell'art. 5 della legge del 1954 (non pi� in vigore,
ma applicabile nella specie) si �riferiva � a tutte le tassazioni annue,
senza alcuna precisazione e specificazione per il caso dell'ultimo eser
cizio sociale �, ossia per l'ipotesi di liquidazione o trasformazione della
societ�, e che pertanto � il caso dell'ultimo bilancio doveva avere la
stessa disciplina giuridica di quelli precedenti � ;
b) che con l'art. 5 della legge �lel 1954 fu adottato, ai fini della
determinazione dell'imponibile, il sistema di detrazione cosiddetto di
cassa, e cio� fu stabilito che dall'importo lordo dei redditi di ogni anno
si dovessero detrarre tutte le imposte ordinarie iscritte a ruolo in quel
l'anno, anche se riguardanti i tlre esercizi prece�lenti, non gi� il sistema
cosiddetto di competenza, secondo cui si detraggono dai redditi di eia-
e non quello � della competenza �; il che appare evidente dato clie, in
primo luogo, il penultimo comma di tale articolo ammette la detrazione
delle imposte ordinarie afferenti i redditi � ancorch� riguardanti i tre
esercizi precedenti �, e cio� di competenza di esercizi diversi da quello cui
si riferisce la tassazione, onde � chiaro che alla disposizione in parola
va attribuito il significato logico di una limitazione sostanziale alla natu
rale estensione del metodo della cassa (cfr. GIAMBusso: Imposta sulle
societ�, pag. 111).
Ma oltre che in base ad una semplice interpretazione logica e letterale
della disposizione in esame, la suddetta affermazione va condivisa
~anche in base ad una interpretazione sistematica della stessa norma.
� noto, infatti, che la imposta sulle societ� ha la stessa funzione resi
duale della imposta complementare progressiva sul reddito (cfr. Relazione
alla 5� Commiss. pernian. Senato -Atti Senato, doc. n. 359, in Legislazione
italiana 1954, 540). Questa colpisce il reddito delle persone fisiche gi�
tassato con le singole imposte dirette, quella provvede ad analoga tassa
zione per le persone giuridiche, eliminando in tal modo l'evidente spere
quazione di tassazione che altrimenti si verificherebbe tra tali due cate
gorie di contribuenti. E da tale identit� di funzione deriva necessaria
mente che i due sistemi di tassazione devono ispirarsi agli stessi criteri,
.in modo da attuare quella identica pressione -fiscale che costituisce, oltre
tutto, una precisa indicazione .di rilievo costituzionale.
E siccome � certo che la detrazione delle imposte ai fini della deter
minazione del reddito netto tassabile con 1a imposta complementare pro
. .
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 107
un anno le sole imposte afferenti i redditi medesimi (di quel deterinato
anno), anche se liquidate in annate successive;
c) che, di conseguenza, dovendosi applicare il primo sistema di
!trazione, ne deriva che dai redditi lordi dell'ultimo esercizio sociale,
!l caso di liquidazione o trasformazione della societ�, si possono dearre
solo le imposte iscritte a ruolo in quell'ultimo anno di esercizio,
tche se riguardanti annualit� precedenti, mentre � rimangono fuori
tl computo, per sempre, quel�le accertate e riscosse successivamente �;
d) che a diversa conclusione non pu� condurre il secondo comma
!II'art. 148, lettera b), del nuovo testo unico pe[' le imposte dirette,
ttrato in vigore il 1� gennaio 1960, in quanto, mentre nella prima
trte esso contiene una norma di carattere prevalentemente inter
�etativo dell'art. 5 della legge del 1954 (stabilendo che dal r�ddito
rdo si detraggono � le imposte ordinarie affe['enti i singoli redditi
~ritte nei ruoli la cui riscossione ha inizio nel periodo d'imposta � ),
!Ila seconda parte, invece, disponendo che � le imposte ordinarie
~ritte a ruolo posteriormente alla chiusura della liquidazione o alla
asformazione della societ� si detraggono dal reddito complessivo
,n'ultimo esercizio al quale � applicata l'imposta sulle societ� �,
ntiene una norma di carattere innovativo, non avente perci� efficacia
troattiva (e non applicabHe alla specie), sia' perch� introduce per
11timo esercizio un sistema di detra:zJiofie (di competenza) opposto a
1ello (di cassa) adottato in via generale dall'art. 5 della legge del
54, sia perch� prevede � un caso speciale, eccezionale, non previsto
~ssiva viene effettuata col metodo della cassa (cfr. art. 8 n. 2 r.d. 30 di'.
llbre 1923, n. 3062 ed ora art. 136 1ett. b del t.u. n. 645 del 1958), le
~ioni di ordine sistematico ora ricordate costituiscono un ulteriore motivo
r ritenere che identico criterio deve essere seguito per la applicazione
lla imposta sulle societ� e per la retta interpretazione, pertanto, delrt.
5, comma terzo, della legge n. 603 del 1954.
Ammesso ci�, deve conseguentemente ritenersi che, dalla applicazione
L metodo della cassa deriva inevitabilmente che la detrazione rimane
:lusa per le imposte che non sono iscritte a ruolo nell'anno in cui si
prodotto il reddito soggetto ad imposta sulle societ�.
Per evitare tale ineluttabile conclusione ed ammettere la detrazione
Lle imposte iscritte a ruolo dopo la liquidazione o trasformazione della
:iet�, la Cassazione ha svolto la seguente argomentazione: siccome la
;ge nul1a stabilisce in ordine a tale detrazione, la stessa deve ammet
�si in base al principio generale che l'imposta sulle societ� colpisce il
idito netto e non quello lordo.
Tale ragionamento non pu� essere condiviso perch�, oltre tutto, prova
1 di quanto occorre.
Se infatti bastasse il principio generale che l'imposta sulle societ�
pisce il reddito netto anzich� quello lordo a risolvere il problema che
interessa, la norma del terzo comma dell'art. 5 legge n. 603 del 1954,
108 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
ne1la legge precedente �, sia infine perch� � � norma speciale anche
nei confronti della sua stessa prima parte, riflettente la norma generale�.
Il ricorso � pl'ivo di giuridico fondamento, anche se talune delle
argomentazioni addotte sono esatte.
� esatto che l'art. 5 della legge del 19i54 non prevedeva il caso
della liquidazione o trasformazione della societ�, in quanto limitava
le sue previsioni alle socaet� in corso di durata. Ed � pure esatto che
la detta legge adott� sostanzialmente, sia pure con una limitazione e
deformazione, il sistema di detrazione cosiddetto di cassa, ai fini della
determinazione dell'imponibile per l'imposta sulJ.e societ�. Non � esatto,
per�, che il caso non contemplato fosse soggetto alla stessa disciplina
di quello espressamente previsto, n� � esatto che il primo fosse da
configurare come un caso speciale, costituente eccezione ad una norma
di carattere generale. Trattasi di casi diversi, che r.ichiedevano e richiedono
discipline diverse (anche se simili). Quella dettata dalil.'art. 5
della legge del 1954 presupponeva la perdurante esistenza e tassabilit�
della societ�, poich� solo nei riguardd di una societ� che continui
a svolgere la sua attivit� � possibile applicare, ai fini della determinazione
dell'imponibile, il sistema di detrazione cosiddetto di cassa.
Quel presupposto non ricorre nel caso di ultimo esercizio sociale per
come quella dell'art. 148 T.u. n. 645 del 1958, non avrebbero alcuna ragion
d'essere.
La verit� appare invece che, nella normativa di ogni imposta applicabile
al netto delle passivit� inerenti al suo presupposto, il legislatore si �
sempre preoccupato di disciplinare il sistema delle detrazioni, stabilendo
i limiti concreti in cui, per ragioni di esclusiva politica legislativa, queste
sono ammissibili. Ed � chiaro che tale contenuto positivo delle norme che
disciplinano le detrazioni, si risolve nella negazione di quelle non espressamente
considerate, con la impossibilit� di integrare la volont� del legislatore
mediante la applicazione ai casi non considerati del principio
generale della tassazione del reddito netto, il quale ha gi�. trovato la sua
attuazione nei limiti stabiliti dalla legge.
D'altra parte la perplessit� del ragionamento seguito dalla Cassazione
risulta anche evidente dal rilievo dato alla norma dell'art. 148, comma 2,
lett. b del t. u. n. 645 del 1958 che � espressamente definita � norma nuova
� senza � efficacia innovativa �.
Pur a prescindere dalla evidente contraddittoriet� di tale affermazione,
non sembra dubitabile che detta norma sia effettivamente nuova per
quanto riguarda la detrazione delle imposte iscritte a ruolo successivamente
alla liquidazione o trasformazione della societ�, e come tale essa
non pu� ricevere applicazione che dalla data della sua entrata in vigore.
Per tali motivi la questione � stata riproposta all'esame della Cassazione.
G. ANGELINI ROTA
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 109
vvenuta liquidazione o trasformazione della societ�, anzi si verifica
n caso del tutto opposto, per cui non � possibile sottoporlo alla mede.
ma disciplina del primo. E che H caso previsto dalla legge del 1954
>sse sostanzialmente e giuridicamente diverso da quello dell'ultimo
sercizio (per estinzione o trasformazione della societ�) � confermato
all'ovvia considerazione che il sistema di cassa, l'unico previsto dalla
etta legge (sia pure con la limitazione e deformazione innanzi accenate),
non pu� essere applicato all'ultimo esercizio, a meno di voler
ervenire all'incong:ruenza giuridica, per giunta iniqua (come la stessa
ccorrente riconosce), di escludere dalla detrazione dal reddito comlessivo
le imposte iscritte a ruolo dopo la liquidazione o trasforma.
one della societ�, tassando in tal modo il reddito lordo, anzich�
uello netto.
Tutto ci� dimostra che la disciplina dell'art..5 della legge del 1954
:a limitata ai casi di perdurante durata e tassabilit� dell'ente sociale.
caso della societ� liquidata o trasformata (non pi� soggetta a tas1zione),
essendo sostanzialmente diverso e non potendo, perci�, essere
lsciplinato dalle stesse norme, doveva essere regolato, mancando al
guardo un'espressa disposizione, dai principi generali, in materia di
nposta sulle societ�, che colpiva (e tuttora colpisce) il solo reddito
~tto. Onde la necessit� di detrarre dal reddito lordo dell'ultimo eserzio
sociale le imposte ordinarie iscritte a ruolo �dopo la liquidazione
trasformazione della societ�.
La nuova norma che dispone in tal senso, quella dell'art. 148 del
!gente testo unico per le imposte dirette (seconda parte della lettera b),
m � -stricto sensu -n� interpretativa n� innovativa. � una norma
iova, che non era contenuta nella normativa precedente, ma che
>difica un sistema di detrazione (diretto a rendere operante la regola
~Ila tassabilit� del solo reddito netto) che era gi� applicabile in base
principi generali in materia di imposta sulle societ�. -(Omissis.).
ORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 31 gennaio 1968, n. 314 -Pres. Pece
-Est. Geri -P. M. Di Majo (concl. diff.). Mayer Astorre e Vita
Matilde (avv. Biamonti) c. Amministrazione Finanze (avv. Stato
Azzariti).
aposte e tasse in genere -Imposte dirette -Ricorso contro i ruoli
per duplicazione -Termine -Inosservanza -Ripetizione di indebito
-Ammissibilit� -Fattispecie.
(1. 10 giugno 1888, n. 5458, art. 3; d. p. 29 gennaio 1958, n. 645, art. 188).
Il decorso del termine di sei mesi stabilito dall'art. 3 della legge
' giugno 1888, n. 5458 per ricorrere contro le risultanze dei ruoii, non
llO RASSEGNA DELL'Avvo�ATURA DELLO STATO
impedisce alla pubblica Amministrazione di provvedere d'ufficio alla
rettifica della erronea iscrizione. Avvenuto il riconoscimento della erroneit�
della iscrizione a ruolo, la ripetizione dell'imposta indebitamente
pagata pu� essere chiesta dal contribuente avanti al giudice ordinario,
ancorch� egli non abbia proposto ricorso in via amministrativa nel termine
predetto (1).
(Omissis.). -I primi tre mezzi del vi.corso possono essere trattati
congiuntamente. In essi il ricorrente lamenta in sostanza, che il termine
di sei mesi, di cui all'art. 3 della legge n. 545'8 del 1888, riguarderebbe
il ricorso del contribuente, ma non l'obbligo della pubblica Amministrazione,
rilevato l'errore della iscrizione a ruolo, di ovviarvi, sicch�
la sua affermata perentoriet� non potr.ebbe comunque riguardare l'Amministrazione
fiscale. (I mezzo); che, nella specie, il giudice del merito
avrebbe confuso fra duplicazione di iscrizion~ e duplicazione d'imposta
iscritta al nome di due distinti soggetti, come in concreto erasi verificato
(II mezzo); che, una volta ottenuto dalla pubblica Amministrazione
in s�de meramente amministrativa, il riconoscimento dell'errore,
il quale escludeva l'insorgenza di una vera e propria controversia, non
poteva essere esteso all'azione giudiziaria di ripetizione dell'indebito
il termine di decadenza proprio del ricorso tributario, essendo valido
al riguardo il generale termine di p:r�scrizione previsto nell'art. 2946
cod. civ. (III mezzo).
Le surriassunte censure sono meritevoli di accoglimento, per quanto
di ragione, giusta le osservazioni che seguono.
(1) Le affermazioni di cui alla presente sentenza lasciano largamente
perplessi in quanto, pur a tutto concedere, il riconoscimento da parte
della P. A. della erroneit� della iscrizione a ruolo in base alla quale dovrebbe
ritenersi ammissibile la ripetizione d'indebito, dovrebbe comunque
riferirsi al ruolo in base al quale si � effettuato il pagamento ripetibile.
Nella fattispecie, inv.ece, la Amministrazione aveva escluso lo sgravio dei
ruoli oggetto di contestazione, ed averlo disposto per i ruoli relativi ad
anni successivi non poteva implicare riconoscimento della erroneit� delle
iscrizioni precedenti.
Di fronte, dunque, al diniego dello sgravio, la duplicazione della iscrizione
a ruolo con la conseguente domanda di ripetizione di indebito, avrebbe
dovuto essere eccepita mediante impugnativa del ruolo e cio� nel termine
di decadenza di� cui alla legge n. 5458 del 1888 (ora art. 188 del
t. u. 29 gennaio 1958, n. 645). In mancanza di tale impugnativa la duplicazione
della iscrizione a ruolo non pu� pi� essere eccepita dal contribuente,
e se lo sgravio non � disposto d'ufficio dalla Amministrazione,
quella iscrizione conserv1a ad ogni eff�etto la sua presunzione di legittimit�,
sufficiente da sola ad escludere la configurabilit� di un indebito oggettivo.
G. ANGELINI ROTA
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA lll
L'ultimo comma dell'art. 3 della legge 10 giugno 1888, n. 5458
ira trasfuso nell'art. 198 del vigente t. u. sulle imposte dirette) stabi
sce che la rettifica dei ruoli pu� esser fatta mediante schede com
ilate dagli agenti delle imposte ed, occorrendo, anche dall'esattore,
.iando si tratta di errori materiali o di duplicazioni rilevate d'ufficio.
La legge (n� la vecchia n� fa nuova) �non pone alcun termine
.l'esercizio dell'accennato potere, onde ben pu� ritenersi, in coerenza
~l resto con il generale principio di revocabilit� degli atti ammilstrativi,
che lAmministrazione, in qualsiasi momento, possa eserciLre
il potere-dovere fil correggere i propri errori, e quindi, nella
>ecie, l'erronea iscrizione a ruolo, e di' provvedere in conseguenza
1o sgravio del contr�buente non tenuto al pagamento del tributo
>rrisposto due volte.
La d�plicit� della corresponsione del tributo �, per il caso in
;ame, del tutto pacifica in causa, tanto � vero che la pubblica Ammiistrazione
riconsoendo espressamente l'errore di duplicazione, provide
a correggerlo relativamente agli anni successivi al 1956, ma non
ispose analoga correzione :i;>er gli anni dal 1952 al 1956, rispetto aii
Llali il ricorrente ha proposto un'azione di restituzione.
Come � noto, per la ripetizione dell'indebito oggettivo occorrono
Lle requisiti fondamentali e cio� che vi sia stato un pagamento e che
, stesso non fosse dovuto per l'assoluta inesistenza dell'obbligazione
1e il solvens ha invece adempiuta.
L'azione, che sostanzialmente si fonda sopra una nu.llit� delobbligazione
per assoluta mancanza di causa, ha come suo presuposto
il difetto, nell'accipiens, del diritto di acquisire la cosa consenatagli.
Nella situazione di specie sopra descritta la pubblica Ammini;
razione pur opponendo al contribuente la decadenza nella quale
)Stui era incorso per non aver impugnato il ruolo nel termine, ricoosce
per� di aver ricevuto senza C8JUsa gli importi dli un tributo non
ovuto, tanto da dtsporre persin9 lo sgravio per l'avvenire.
Tanto basta per porgere un vialido fondamento alla ripetizione delindebito
postoch� l'opposta decadenza non solo non vale a distruggere
1.le riconoscimento ma neppure pu� fornire, ovviamente, una insusistente
causa al pagamento non dovuto, n� creare, per di pi� retrottivamente,
una obbligazione che non � mai esistita.
Ricorrendo adunque i requisiti deH'indebito oggettivo, n� oppoendosi
alla relativa ripetizione un limite temporale in ordine al potereovere
del'la pubblica Amministrazione dii �Correggere i propri errori,
1. domanda dei ricorrenti avrebbe dovuto essere esaminata nel merito
:;i:uesto sar� appunto il compito del giudice di rinvio), poich�, per
ffetto del riconoscimento del di:riitto, si rivela irrilevante la scadenza
el termine di sei mesi opposta in giudizio. -(Omissis).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 3 febbraio 196�8, n. 350 -Pres. Pece Est.
Scanzano -P. M. Di Majo (conci. conf.). -Amministrazione
Finanze (avv. Stato Soprano) c. Littardi Antonio e altri (avv.
Romanelli).
Imposte e tasse in genere -Procedimento dinanzi alle 1commissioni
Nullit� degli atti e della sentenza -Rimedi -Impugnazione -Ne
cessit� -Limiti.
Imposte e tasse in genere -Avviso di accertamento di yalore -Mancata
sottoscrizione della copia notificata -Nullit� -Inesistenza.
(r. d. 30 dicembre 1923, n. 3270, art. 36; r. d. 7 agosto 1936, n. 1639, art. 20).
� principio fondamentale del processo, applicabile anche al pro�esso
tributario che si svotge dinanzi alle Commissioni, che i vizi di
esso e degli atti che ne costituiscono i presupposti, anche se tali da
ripercuotersi sulla sentenza determinandone la nullitd, non impediscono
che la sentenza stessa (salvo che essa provenga a non iudice o sia priva
della sottoscrizione del giudice) passi in giudicato, essendo noto che le
nullitd della sentenza non possono essere fatte valere se non nell'ambito
dello stesso processo e con gli opportuni mezzi di impugnazione (1).
Per escludere la inesistenza giuridica dell'accertamento � sufficiente
che l'originale del relativo avviso sia stato debitamente sottoscritto
dal procuratore dell'Ufficio del registro. .Su tale regolare compimento
non pu� incidere il fatto posteriore che la copia dell'avyiso
predetto sia priva della sottoscrizione del funzionario: irregolaritd, questa,
che non importa nullitd, n� tanto meno inesistenza giuridica del'
l'atto, appartenendo essa ad una operazione amministrativa che, per
inserirsi efficacemente nella serie degli adempimenti necessari per determinare
la base della imposizione, richiede essenzialmente il raggiungimento
di un risultato concreto: quello �li far conoscere al contribuente
il valore stabilito dall'Ufficio pe.r metterlo in grado di provocare,
sul punto, il controllo in sede contenziosa ad opera della competente
Commissione (2).
(Omissits.). -I due ricorsi vanno riuniti perch� proposti contro
la medesima sentenza.
I due primi motivi del ricorso principale possono essere trattati
congiuntamente, perch� investono la sentenza di merito sotto l'unico
profilo della violazione del giudicato.
(1) Massima di evidente esattezza.
(2) La sentenza 15 luglio 1965, n. 1537 richiamata in motivazione,
bench� relativa a controversia in tema di tributi comunali ed a cui non
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA
Con il primo motivo, appunto, l'amministrazione ricorrente la1enta
che la Corte d'appello: a) abbia omesso di prendere in esame
eccezione -_debitamente proposta -secondo cui, per effetto della
ecisione, non impugnata, della Commissione Distrettuale (che moif�c�
la valutazione espressa dall'avviso di accertamento, si sarebbe
>rmato al giudicato sulla validit� dell'accertamento stesso; b) tratmdo
della interferenza tra procedimento amministrativo e quello giuiziario
senza porre chiaramente il problema del giudicato, abbia uanto
meno -adottato una motivazione insufficiente.
Col secondo motivo poi (formulato con riferimento alla ipotesi che
1 questione del giudicato possa ravvisal'Si esaminata) la stessa ammiistrazione
denuncia violazione e falsa applicazione della'rt. 2909 cod.
iv., 20 e 29 d. I. 7 agosto 1936, n. 156 e 161 cod. proc. civ. e premesso
b.e la indipendenza del procedimento giudiziario rispetto a quello
mministrativo, in materia tributaria, trova il suo limite nel giudicato
b.e nell'ambito del primo si sia formato (per la mancata impugnalone
della decisione avariti alla Commissione Superiore e per la man:
ita tempestiva proposizione dell'azione. giudiziaria), sostiene che il
assaggio in giudicato della decisione della Commissione Distrettuale
on era, nella specie, impedito dalla eventuale nullit� del relativo
rocedimento o di atti che ne costituissero i presupposti, e denuncia
Jme erronea la contraria opinione espressa dalla Corte di merito.
Il primo motivo non ha fondamen!o.
Il problema del giudicato � un problema di rapporto fra due pro~
dimenti, diretto a stabilire se ed entro quali limiti la decisione emessa
el primo precluda, nel secondo, la facolt� della parte di dedurre
eterminate questioni e, correlativamente (a seguito di opportuna eccecone,
ove si tratti di giudicato esterno) l'esercizio del potere cognitivo
el giudice.
reva partecipato la Amministrazione finanziaria, atteso il carattere ge~
rali delle relative statuizioni,� � stata -pubblicata in questa Rassegna
165, I, 1046 con nota alla quale si rinvia.
Ora, nello estendere agli avvisi di accertamento di valore disciplinati
:ill'art. 20 r. d. 7 agosto 1936, n. 1639 lo stesso principio della non necest�
della sottoscrizione dia parte del competente funzionario -della copia
Jtificata al contribuente, purch� tale sottoscrizione sia stata apposta sul>
riginale dell'atto di accertamento, la Cassazione ha esattamente argo.
entato dal principio, gi� posto in luce nella ricordata nota, dell'autonomia
~lla comunicazione rispetto al provvedimento cui si riferisce e della di~
rsa natura _giuridica dell'una (meva operazione amministrativa) e del:
iltro (atto giuridico negoziale).
Cosi impostata la soluzione del quesito, essa, oltre che esatta, appare
iche motivata nel modo pi� corretto.
G. ANGELINI ROTA
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Ora, nella specie i giudici di appello, pur senza porre la questione
in termini espliciti di � giudicato ., non hanno ignorato quel problema
ed hanno debitamente trattato del rapporto fra il procedimento amministrativo
e quello giudiziario. Accogliendo, infatti, la doglianza dei
Littardi, i quali, appunto, lamentavano che il Tribunale avesse ritenuto
non pi� deducibili, perch� assorbiti dalla decisione della commissione
distrettuale, gli eventuali vizi dell'avviso di accertamento, la
Corte di merito ha riformato la relativa statuizione, ed ha ritenuto,
in contrario, non preclusa la possibilit� di conoscere dei predetti vizi
per avere qualificato non vincolante, perch� nulla, la predetta decisione.
E tale convincimento detta Corte ha spiegato con motivazione
che si sottrae a censura sotto il profilo della sufficienza. Che poi tale
motivazione sia erronea, � questione che forma oggetto del secondo
motivo di ricorso, che in tali sensi � fondato.
La sentenza impugnata, dopo avere ritenuto giuridicamente inesistente
l'avviso di accertamento fatto notificare al Littal'di, siccome
privo della sottoscrizione del competente funzionario, ha affermato che
tale vizio si ripercuoteva sul processo svoltosi avanti alla Commissione
distrettuale cagionandone fa nullit�, ed ha tratto da ci� la conseguenza
che la relativa decisione non precludesse la <possibilit� di rilevare l'inesistenza
dell'accertamento per la prima volta in sede di giudizio ordinario
e di dichiarare la nullit� dell'ingiunzione fondata sulla decisione stessa.
Tale costruzione � del tutto inesatta.
� infatti principio fondamentale del processo che i vizi di esso o degli
atti che ne costituiscono i presupposti, anche se tali da ripercuotersi sulla
sentenza determinandone la nullit�, non impediscono che la sentenza
stessa (salvo che essa provenga a non iudice o sia priva della sottoscrizione
del giudice) passi in giudicato, essendo noto che le nullit� della
sentenza non possono essere fatte valere se non nell'ambito dello stesso
processo e con gli opportuni mezzi di impugnazione.
E poich� tali principi sono applicabili anche al processo tributario
che si svolge avanti le commissioni (che, secondo l'orientamento consolidato
di questa Suprema Corte, svolgono attivit� giurisdizionale �ed emettono
decisioni suscettibili di costituire cosa giudicata) non possa la Corte
di merito dispensarsi dall'esaminare se in concreto (valutata la questione
concernente la regolarit� deHa sua notificazione) la decisione della Commissione
distrettuale costituisse o meno, ed in quali limiti, cosa giudicata.
Peraltro � egualmente giuridicamente inesatto l'assunto della inesistenza
giuridica dell'avviso di accertamento: ed � perci� fondato anche
il terzo motivo dell'odierno ricorso con cui la Amministrazione finanziaria,
denunciando violazione degli artt. 36 r. d. 30 dicembre 192�3,
n. 32.70, 20 r. d. 7 agosto 1'9�316, n. 1639 e 156 c. p. c. sostiene che l'avviso
in parola era pienamente valido ed aveva comunque raggiunto il suo
scopo, rileva in proposito che l'originale era debitamente sottoscritto
' PARTE I, SEZ. V:. GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 115
dal competente funzionario e che la copia pur mancando di tale sot'
PARTE I, SEZ. V:. GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 115
dal competente funzionario e che la copia pur mancando di tale sottoscrizione,
recava indicato il nome del funzionario stesso ed era chiaramente
riferibile all'Ufficio attraverso il timbro e la relazione di
notificazione, che in subiecta materia ha importanza essenziale e prevalente.
Questa Corte osserva che per escludere la inesistenza giuridica dell'accertamento
� sufficiente sottolineare il fatto, non controverso, che
l'originale dell'avviso relativ,o era stato debitamente sottoscritto dal
procuratore dell'Ufficio del Registro, sicch� non poteva in alcun modo
dubitarsi che l'operazione diretta a determinare il valore attribuito
dall'Amministrazione ai beni caduti in successione fosse stata regolarmente
compiuta.
Su tale regolare compimento non poteva, ovviamente, incidere il
fatto posteriore che fa copia dell'avviso predetto fosse priva della sottoscrizion.
e del funzionario : irregolarit�, codesta, che non importava
.nullit� n� tanto meno inesistenza giuridica dell'atto, appartenendo esso
ad una operazione amministrativa che per inserirsi efficacemente nella
serie degli adempimenti necessari per determinare la base della imposizione,
richiedeva essenzialmente il raggiungimento di un risultato
concreto: quello di far conoscere al contribuente il valore stabilito
dell'Ufficio per metterlo in grado di provocare, sul punto, il controllo
in sede contenziosa ad opera della competente commissione.
Ed a tal fine era esufficiente la regolare notificazione dell'avviso
in parola.
Tale principio questa Suprema Corte ha gi� affermato con sentenza
15 luglio 1965, n. 1537, ed ha ribadito con sentenza del 26 ottobre
1966, n. 2585. Vero � che tali pronunzie sono state emesse con
riferimento a tributi comunali, ma poich� l'accertamento e la relativa
comunicazione costituiscono in tutti i tributi momenti del procedimento
di imposizione carafterzzati da identiche finalit�, non vi � ragione
per discostarsi dal predetto orientamento. -(Omissis).
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 3 febbraio 1968, n. 354 -Pres. Stella
Richter -Est. Pascasio -P. M. Cutrupia (concl. conf.) -Castaldo
(avv. Gallo) c. Amministrazione Finanze (avv. Stato Foligno).
Imposte e tasse in genere -Imposte dirette -Azione giudiziaria -Necessit�
della preventiva decisione definitiva di una commissione Decisione
su sole questioni pregiudiziali -Non � sufficiente.
(r. d. 7 agosto 1936, n. 1639, art. 22).
Ai sensi deil'art. 22 del r. d. 7 agosto 1936, n. 1639, l'Autorit� giudiziaria,
in materia d� imposte dirette, pu� essere adita dal contri
116
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
buente soltanto dopo che sia intervenuta da parte della Commissione
distrettuale o provinciale una decisione � definitiva �, e cio� una decisione
che, sotto l'aspetto processuale, non sia pi� soggetta ad impugnazione
per l'inutile decorso del termin(:? o contro cui l'impugnazione
sia stata rigettata, e, sotto l'aspetto sostanziale, esaurisca il procedimento
tributario nella sede adita risolvendo ogni questione insorta fra
le parti. Tali condizioni non sussistono allorch� la Commissione centrale,
dopo aver deciso la sola questione relativa alla dedotta nulLit�
della notifica dell'accertamento, abbia rimesso la controversia aUa
Commissione distrettuale cui restava demandato l'esame del merito
che avrebbe esaurito il procedimento, e allorch� non sia intervenuta
la decisione di tale Commisione (1).
(Omissis). -I sei motivi di ricorso prospettano vari aspetti della
stessa, fondamentale censura con cui si fa carico alla Corte napoletana
di non avere considerata come definitiva: la decisione della Commissione
centrale delle imposte e quindi dato ingresso all'azione proposta
in sede giudiziaria, cosi violando e falsamente interpretando la
norma dell'art. 22 del r. d. 7 agosto 11936, n. 1639.
La doglianza � infondata.
Statuisce infatti detta norma che l'Autorit� giudiziaria pu� essere
adita dal contribuente soltanto dopo che sia intervenuta da parte della
Commissione distrettuale e provinciale una decisione � definitiva �,
che, sotto l'aspetto processuale � quella non pi� soggetta ad impugna
(1) Con la presente sentenza la Cassazione ha risolto il problema di
interpr.etazione dell'art. 22 r. d. 7 agosto 1936, n. 1639 nel punto in cui
prescrive che, in materia di imposte dirette, la Autorit� giudiziaria ordinaria
pu� essere adita dal contribuente soltanto dopo che sia intervenuta
una � decisione definitiva � delle Commissioni tributarie.
Di fronte a tale formula legislativa non sono mancate affermazioni
giurisprudenziali (cfr. App. Firenze 4 giugno 1966, in Giur. tosc. 1966, 857)
che, intendendola in senso esclusivamente processuale, ne hanno limitato
la portata equiparandola a quella di decisione non impugnabile.
Esattamente, invece, la Cassazione ha tenuto anche conto del significato
sostanziale del termine adottato dal legislatore, ed ha conseguentemente
affermato la necessit� di una pronuncia delle Commissioni che definisca
il merito della controversia e sia inimpugnabile. Ci� appare in perfetta
armonia con lo scopo della norma in esame, la quale non contiene
una prescrizione di carattere esclusivamente formale, ma richiede la preventiva
decisione della controversia da parte delle Commissioni proprio
in funzione del relativo esame del merito della tassazione e in vista di
una possibile definizione della vertenza in quella sede.
Sul punto cfr. Relazione dell'Avvocatura dello Stato, 1961-65, vol. II,
356.
G. ANGELINI ROTA
PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 117
zione per l'inutile decorso del termine o contro cui l'impugnazione
sia stata rigettata. Ma, sotto l'aspetto sostanziale, vanno considerate
come definitive le decisioni che, risolvendo ogni questione insorta fra
le parti, esauriscono il procedimento tributario nella sede adita.
Tale non era la decisione della Commissione centrale ottenuta
dal Castaldo perch�, dopo aver deciso la sola questione relativa alla
dedotta nullit� della notifica dell'accertamento, aveva poi rimesso la
c9ntroversia alla Commissione distrettuale di Napoli, cui, pertanto,
restava demandato l'esame del merito che avrebbe esaurito il procedimento.
A tal fine il contribuente aveva ripr�posto il giudizio innanzi detta
Commissione. Ma, per effetto della rinuncia ~l medesimo, si venne a
precludere al Giudice ordinario -frattanto intempestivamente adito l'esame
di quelle questioni rispetto alle quali mancava la decisione
definitiva della Commissione distrettuale. Egli era perci� privo di giurisdizione
fino a quando una simile decisione non fosse intervenuta.
Consegue che esattamente i giudici di merito hanno ritenuto che
l'azione proposta dal Castaldo fosse inammissibile ed il ricorso deve
essere rigettato, essendo irrilevante l'esame di ogni altra censura mossa
dal ricorrente. -(Omissis).
SEZIONE SESTA
GIURISPRUDENZA IN MATERIA DI ACQUE
PUBBLICHE, APPALTI E FORNITURE
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 4 dicembre 1967, n. 2869 -Pres.
Rossano -Est. Pascasio -P. M. Silocchi (conf.). -Istituto Autonomo
Case Popolari per la Provincia di Caltanissetta (avv. Giordano,
Barraud) c. Fanimento Turiaco (avv. Vitarelli).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Formazione del contrattq Aggiudicazione
a seguito di incanto o di licitazione privata Natura
ed efficacia di atto conclusivo della formazione del contratto
-Sussiste.
(r. d. 3 maggio 1863, n. 1269, artt. 2, 9-11; l. 20 marzo 1865, n. 2248, all. F,
artt. 325, 336; d. Ig. Igt. 6 febbraio 1919, n. 107, art. 3; r. d. 8 febbraio 1923, n. 422,
mod. con d. I. 28 agosto 1924, n. 1396, art. 4: r. d. 18 novembre 1923, n. 2440,
artt. .3, 4, 16; r. d. 23 maggio 1924, n. 827, artt. 63-90, 93-100, 102).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Onere dell'appaltatore di formulazione
delle riserve -Funzione e portata -Fatti continuativi Necessit�
di immediata formulazione della riserva -Esclusione Differimento
della formulazione della riserva al momento della
sottoscrizione del conto finale -Sussiste.
(l. 20 marzo 1865, n. 2248, all. F, art. 364; r. d. 3 maggio 1895, n. 350; artt. 36,
37, cpv., 52, 53, 54, 64, comma 2 e 3, 88, 89, 107; d. P. R. 16 luglio 1962, n. 1063,
art. 26; r. d. 17 marzo 1932, n. 365, artt. 41, 57, 59, 60, 69, 71, 87; r. d. 17 marzo
1932, n. 366, artt. 33, 34,41, 42; Cap. gen. amm. app. FF.SS., 9 aprile 1909,
mod. con d. I. 17 novembre 1921 e 14 luglio 1922 e d. m. 20 giugno 1945, arttt. 26,
37, 38).
Nella formazione del contratto di appalto d'opera pu,bblica, come
di ogni altro contratto stipulato aU'asta pubblica o con licitazione
privata secondo le norme della legge sulla contabiiit� generale dello
Stato, l'aggiudicazione � l'atto conclusivo del procedimento, dal quale
non nasce gi� un obbligo preliminare di contrattare, ma direttamente
il vincolo contrattuale definitivo; epper� la successiva c. d. stipulazione
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 119
del formale contratto risponde solo ad esigenze pratiche, assolvendo
ad una mera funzione riproduttiva del negozio gid concluso (1).
L'onere dell'appaltatore di opera pubblica di immediata formulazione
delle proprie riserve nel corso di sviluppo della contabilitd, a
pena di decadenza, � stabilito per assicurare l'efficace e tempestivo
controllo da parte dell'Amministrazione su fatti recenti, l'accertamento
dei quali sia in quel momento possibile. Ove trattisi, invece, di fatti
c. d. continuativi, cio� in via di svolgimento, il controllo dei quali �
possibile soltanto ad opera ultimata, viene meno l'onere delta immediata
formulazione della riserva (2).
(Omissis). -Col primo motivo l'Istituto ricorrente, denunciando
la violazione dell'art. 336 della legge 20 marzo 1865 n. 2248, ali. F,
in relazione all'art. 13 del C�pitolato generale delle opere pubbliche
28 maggio 1895 ed all'art. 80 del t. u. sull'edilizia popolare ed economica
approvato con r. d. n. 1165 del 1938, sostiene che la Corte d'appello
abbia errato nel ritenere dovuto all'appaltatore il risarcimento dei
danni per il ritardo nella consegna dei lavo11i e nella stipula del contratto
di appalto, perch� i contratti non sono vincolanti per l'Amministrazione
prima dell'approvazione. Comunque, avendo l'appaltatore
preferito attendere la concessione del finanziamento, cui era condi
(1) Conf. Cass., 30 gennaio 1964, n. 263, in questa Rassegna, 1964, I,
489, con nota di CARUsI; v. anche Cass., Sez. Un., 2 aprile 1965, n. 567, id.,
1965, I, 686, sub 3.
(2) L'insegnamento di massima tratto dalla mativazione della sentenza
in rassegna �, adunque, nel senso che anche per i c. d. fatti continuativi
sussiste l'onere della riserva, pur se differito al momento in cui
l'opera sia stata ultimata. Sarebbe stato, per�, pi� corretto dire: al momento
in cui � si rende manifesta la rilevanza causale del fatto generatore della
situazione dannosa, secondo una valutazione condotta con media diligenza
e buona fede ., come avvisato da App. � Roma, 19 aprile 1966, n. 666, in
questa Rassegna, 1966, I, 712, sub 7, la quale perspicuamente sottolinea
che la ratio dell'istituto della riserva non consiste tanto e solo nella pur
inderogabile ~sigenza -considerata dalla sentenza in rassegna -che
l'Amministrazione sia messa in grado di controllare subito i presupposti
di fatto delle domande dell'appaltatore, quanto soprattutto in quella di
permettere all'Amministrazione committente di espli�are un continuo ed
efficiente controllo della spesa� (ivi, sub 4). In questi ultimi sensi, v., pure,
Lodo Arbitrale, 20 ottobre 1965, n. 81 (Roma), Pres. Landi, in questa
Rassegna, 1966, I, 233, sub 4-5 (che, tuttavia, disconosce l'onere della immediatezza
della riserva nel caso di controversia � di puro diritto �: contra
v., invece, DEL GRECO, In tema di tempestivit� delle riserve, in questa
Rassegna, 1964, I, 1179 e segg.), nonch� Lodo Arbitrale, 18 maggio 1967,
n. 40 (Roma), Pres. Urciuoli, id., 1967, 907, sub 3. Su tutto l'argomento,
v. DEL GRECO, OsseTvazioni sull'a funziOne del registro di contabilit� e sulla
tempestivit� delle riserve, in questa Rassegna, 1966, I, 711 e segg.
120
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
zionata l'esecuzione dell'opera, invece che recedere dall'aggiudica'..
zion, com'era in sua facolt�, non poteva pretendere il risarcimento
dei danni.
La censura non � fondata. Ha ritenuto, infatti, la Corte anzidetta,
con ~pprezzamento, che, essendo congruamente motivato, non � censurabile
in questa sede di legittimit�, che il processo verbale di aggiudicazione
definitiva dell'appalto era �pienamente operante per l'intervenuta
approvazione da parte dell'organo di controllo .,
In tale situazione, essendo previsto che all'aggiudicazione dovesse
seguire la formale stipulazione del contratto, entrambe le parti erano
tenute a prestarvisi e non soltanto l'appaltatore.
Questa Corte suprema ha gi� in .altre occasioni ritenuto che la
aggiudicazione a seguito di incanto o di licitazione privata � atto
conclusivo della formazione del contratto, ancorch� sia prevista una
successiva stipulazione di esso, rappresentando questa soltanto una
formalit� ulteriore, che, �come tale, nulla aggiunge alla esistenza ed
alla perfezione del vincolo contrattuale (sent. n. 627 del 1965, Foro
it:, Rep., 1965, vose Amministrazione deUo Stato, n. 82; n. 1761 del
1951, ivi, Rep., 1951, voce cit., n. 67; n. 808 del 1946, ivi, Rep., 1946,
voce Opere pubbliche, n. 8; n. 204J2 del 1941, ivi, Rep., 1941, voce Amministrazione
dello Stato, n. 16).
Dall'aggiudicazione, quindi, non sorge soltanto un semplice obbligo
preliminare a contrarre, una specie di � pactum de contrahenda
obligatione ., ma sorge senz'altro e direttamente il vincolo giuridico
che forma oggetto del ra,pporto di appalto, di cui � soltanto prevista
una pi� compiuta disciplina formale mediante la stipulazione del relativo
�ontratto. Quest'ultimo r.isponde ad esigenze pratiche di completezza
nella disciplina del rapporto e coincide sostanzialmente, come
la dottrina ha posto in evidenza, con quel fenomeno che nel diritto
privato � indicato come � riproduzione del negozio giuridico ., e cio�
una nuova dichiarazione di volont� emessa dagli stessi soggetti e che
ha la stessa natura ed il medesimo contenuto della dichiarazione
precedente.
Esattamente, pertanto, la Corte d'appello ha ritenuto che gli arbitri
avessero legittimamente riconosciuto all'Impresa aggiudicataria definitiva
un vero e proprio diritto alla stipulazione. E, poich�, per il
carattere ordinatorio del termine di sessanta giorni, previsto dall'arti-.
colo 7 del Capitolato generale del 189�5, l'Impresa aveva, con ripetute
diffide e con specifica intimazione, fatta ai sensi dell'art. 5 t. u. 3 mar
zo 1934, n. 383, messo in mora l'Istituto, dovevano le conseguenze
del ritardo, e quindi il risarcimento del danno, porsi a carko di
quest'ultimo.
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 121
Vero � che l'Impresa aveva anche la facolt� di recedere dal contratto.
Ma questa non precludeva la possibilit� di una stipulazione tardiva,
intervenuta infatti dopo ben cinque anni, ed essendo il ritardo
dipeso dallo stesso Istituto appaltante (come pure i giudici di merito
hanno incensurabilmente accertato) non pu� questo sottrarsi all'onere
risarcitorio.
Peraltro, le clausole contrattuali non subordinavano affatto l'esecuzione
dell'opera al perfezionamento del mutuo concesso all'Istituto
dall'ente finanziatore, sicch� lo stesso costituiva un evento estraneo
all'Impresa e non idoneo a determinare per questa vincoli o condizioni
di sorta.
Col secondo motivo si deduce la violazione degli artt. 11, 54 e 89
del r. decreto 28 maggio 1895, n. 350, in quanto il Turiaco sarebbe
incorso nella decadenza comminata dalle norme di tali articoli, per
non avere formulato la richiesta relativa ai danni nel verbale di consegna
e nel registro di contabilit�.
Si aggiunge, col terzo motivo, che, a tal fine, non poteva valere
la riserva espressa nel veiibale, redatto il 14 luglio 1957, quando ancora
non si era proceduto alla stipulazione del contratto di appalto, senza
le forme prescritte e firmato dal direttore dei lavori, il quale non
aveva la rappresentanza dell'ente, per cui detto documento non poteva
avere l'efficacia del verbale di consegna.
Col quarto motivo, ,inoltre, si specifica che la Corte ha errato nel
ritenere che i danni fossero inerenti a fatti continuativi e che perci�
non potesse formularsi la relativa riserva in corso d'opera. Ed avrebbe
omesso di rilevare che, comunque, detti fatti si sarebbero esauriti con
la consegna dei lavori.
Anche queste censure sono infondate. Al riguavdo la Corte� d'appello
ha esattamente osservato che l'obbligo di formulare le riserve
nel corso della contabilit� � stabilito per assicurare l'effica.ce e tempestivo
controllo da parte dell'Amministrazione su fatti recenti, il cui
accertamento sia ancora possibile. Ma trattandosi di fatti continuativi,
ossia in via di svolgimento, il controllo non � possibile se non ad opera
esaurita. E poich� nella specie il danno consisteva nell'aumento dei
prezzi dei materiali e della mano d,-opera, che si era ripercosso sul complesso
dei lavori a causa del r.itardo frapposto dall'ente nello stipulare
il contratto ed effettuare la consegna all'appaltatore, � manifesto che
il calcolo del medesimo poteva essere eseguito soltanto ad opera
ultimata, n�. gli effetti pregiudizievoli potevano ritenersi cessati con
la effettuata, tardiva consegna. E se, pertanto, data la natura dei danni,
non occorreva cihe ne venisse fatta r:ichiesta mediante riserva anteriore
alla ultimazione dei lavori, non ha rilevanza la censura circa l'efficacia
� la validit� del verbale redatto in data 14 luglio 1957, in cui, tuttavia,
per quanto superfluamente, la riserva venne formulata. -(Omissis).
122
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
TRIBUNALE SUPERIORE ACQUE, 16 febbraio 196.S, n. 4 -Pres. Stella
Richter -Est. Daniele -Bonanni (avv. Di Fabio) c. Prefetto di
Frosinone, Ministero Lavori Pubblici e Ministero dell'Interno (avv.
Stato Albisinni) ed E.N.E.L. (avv. Guerra P.).
Acque pubbliche ed elettricit�-Concessione e derivazione -Concessione
di grande derivazione per forza motrice -Espropriazione per p. u.
di immobile occorrente per l'esecuzione dei lavori e degli impianti Proroga
del termine di compimento dell'espropriazione per difficolt�
incontrate dal concessionario nelle varie operazioni -Legittimit�
-Sussiste -Sindacato del giudice di legittimit� della valutazione
delle ragioni della proroga -Esclusione -Necessit� che la
proroga abbia durata non maggiore del termine prorogato Esclusione.
(t. u. 11 dicembre 1933, n. 1775, artt. 6, 33, 40; I. 25 giugno 1865, n. 2359, art. 1.3).
Acque pubbliche ed elettricit� -Concessione e derivazione -Concessione
di grande derivazione per forza motrice -Espropriazione di immobile
occorrente per l'esecuzione dei lavori e degli impianti -
Prefissione� per relationem� dei termini ex art. 13 1. 25 giugno
1865, n. 2359 -Legittimit� -Sussiste.
(t. u. 11 dicembre 1933, n. 1775, art. 40, cpv.).
Acque pubbliche ed elettricit� -Concessione e derivazione -Concessione
di grande derivazione per forza motrice -Espropriazione di immobile
occorrente per la realizzazione -del� franco� o zona di rispetto
di un serbatoio -Legittimit� -Sussiste.
(t. u. 11 dicembre 1933, n. 1775, art. 33).
Costituiscono ragioni indipendenti dalla volont� del concessionario
di derivazione per forza motrice, idonee a giustificare la proroga del
termine di compimento delle espropriaz~oni occorrenti, la complessit�
degli incombenti necessari per addivenire alle espropriazioni medesime
od il fatto del terzo. Peraltro l'accertare se tali ragioni -che sotto
l'aspetto razionale giustificano l'atto -siano o non tali da dover indurre
l'Amministrazione a concedere la proroga involge un apprezzamento
di fatto precluso al giudice di legittimit�, mentre � da escludere
che sia illegittima la concessione di una proroga di durata superiore al
termine originario (1).
(1) Sulla prima parte della massima, cfr. Cons. Stato, Sez. IV, 17
maggio 1961, n. 315. Il Consiglio di Stato, 1961, I, 892, sub 1 ed ivi nota di
riferimenti; 28 novembre 1958, n. 942, id., 1958, I, 1292.
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 123
La . prej�ssione al concessionario di derivazione dei termini per
l'inizio e il compimento delle espropriazioni e dei lavori � legittima
mente fatta nel disciplinare di concessione (2).
L'espropriazione per p. u. di immt;>bili alieni per la realizzazione
di un serbatoio facente parte degli impianti previsti per l'attuazione
di una concessione di derivazione per forza motrice legittimamente
comprende anche gli immobiLi necessari per assicurare non solo il con
tenimento del livello di massimo invaso, ma anche il � franco � o zona
di rispetto, per i casi di fenomeni d'emergenza (3).
(Omissis). -Il primo motivo, con il quale il ricorrente sostiene
che il decreto di espropriazione sarebbe viziato in quanto emanato
oltre il termine stabilito dal disciplinare, � infondato in fatto, atteso
che non tiene conto che il detto termine fu successivamente prorogato.
Ci� del resto era a conoscenza dello stesso ricorrente, il quale
infatti impugna anche il decreto di proroga 2 aprile 1962 sostenendo
che esso � illegittimo, in quanto non vi sarebbero stati motivi per
concedere la proroga stessa ed �in quanto, comunque, la proroga non
poteva essere accordata per un periodo di tempo superiore al termine
originario.
Osserva il Tribunale Superiore che entrambi i profili dell'accennato
motivo sono infondati.
In particolare, nelle premesse dell'impugnato decreto di proroga,
si fa cenno a difficolt� incontrate dal concessionario nelle varie operazioni
di esproprio e alla necessit� di stabilire e definire i rapporti con
un Consorzio di bonifica (il quale, come si legge nel successivo decreto
di proroga 4 febbraio 1965, costituito nel 1957, � tuttora impegnato
nella procedura di riconoscimento giuridico).
Tali motivi sono idonei a sorreggere l'impugnato decreto di proroga,
avendo la giurisprudenza pi� volte affermato che costituiscono
ragioni indipendenti dalla volont� del concessionario, idonee a giustificare
la proroga, ai sensi dell'art. 13 della legge 25 giugno 1865,
n. 2359, la complessit� degli incombenti necessari per addivenire alla
Sulla seconda parte della massima, cfr. Cons .Stato, Sez. IV, 11 dicembre
1959, n. 1196, id., 1959, I, 1666, sub 1; 11 marzo 1959, n. 351, ibidem,
338. A proposito dell'ultima parte della massima, � da avvertire che la
previsione di un limite ana proroga � invece contenuta dall'art. 14 1. org.
espr. n. 2359 del 1865 per il caso di fissazione ex 1ege del termine per
l'esecuzione di un'opera.
Sui rapporti fra procedimento di concessione di derivazione e procedimento
di espropriazione, v. MiccoLI, Le Acque Pubbliche, Torino, 1958,
147 e segg.
(2) V., infatti, il disposto del secondo comma dell'art. 40 t. u. 11 dicembre
1933, n. 1775.
(3) V. art. 33, primo e secondo comma, t. u. 11 dicembre 1933, n. 1775.
124 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
espropriazione (Cons. Stato, Sez. IV, 17 maggio 1961, n. 315) ed il fatto
del terzo (Cons. Stato, Sez. IV, 28 novemb.re 1958, n. 942). Nella specie
� di certo indipendente dalla volont� del concessionario la necessit� di
sistemare i terreni, interessati dallo scarico del canale, ai sensi del
l'art. 8 del disciplinare, con la cooperazione di un Consorzio, non ancora
legalmente riconosciuto.
� poi ovvio che l'a.ccertare se tali ragioni (che sotto l'aspetto
razionale giustificano l'atto) siano o non tali da indurre l'Ammini
strazione a concedere la proroga, involgerebbe un apprezzamento di
merito che � precluso in questa sede di mera legittimit� (Cons. Stato,
Sez. IV, 11 dicembre 1959, n. 1196; 11 marzo 1959, n. 351).
Bene poi, in relazione al secondo profilo della censura, oppone il
resistente E.N.E.L. che non v'� alcuna norma che disponga che la
proroga non possa essere di durata superiore a quella del termine
originario.
An'che il terzo motivo � infondatto.
Invero, come ha esattamente rilevato l'Avvocatura Generale dello
Stato, i termini per le espropriazioni, nella specie, sono stati fissati nel
disciplinare, in conformit� a quanto � stabilito nel secondo comma
dell'art. 40 del t. u. 11 dicembre 1933, n. 1775.
Le censure, dedotte nel quarto motivo sopra sintetizzato, non sono
molto chiare.
Da un canto il ricorrente sostiene che l'espropriazione non poteva
essere disposta, atteso che l'opera pubblica era gi� stata eseguita;
d'altra parte il ricorrente ravviserebbe una contraddittoriet� di comportamento
nel :flatto che l'E.N.E.L. avrebbe autorizzato una costruzione
sull'immobile oggetto di espropriazione.
Il Collegio osserva che dal disciplinare della concessione risulta
che � considerato alveo del lago il serbatoio del Canterno fino al
livello di 548.50 oltre al franco.
Pertanto la circostanza che l'esecuzione dell'opera sia stata possibile,
senza la previa occupazione dell'immobile del ricorrente, e che
l'immobile stesso non sia stato mai sommerso, non esclude che il concessionario
aveva l'obbligo di espropriare i terreni necessari per assicurare
il franco o zona di rispetto, nel caso si verificassero fenomeni .,
eccezionali comportanti il superamento del limite del massimo invaso.
D'altronde il consenso che l'E.N.E.L. avrebbe dato alla sopraelevazione
del fabbricato (circostanza questa che peraltro non � provat�a
I
~
ed � contestata dall'E.N.E.L.) senza dubbio non avrebbe potuto para.
lizzare il potere di espropriazione del prefetto ed avrebbe al pi� potuto '
.
produrre conseguenza nella :flase della liquidazione dell'indennizzo.
Con l'ultimo motivo del ricorso il Bonanrii sostiene che il terreno,
I oggetto di espropriazione, non poteva essere espropriato, perch� sito a
quota superiore al livello massimo d'invaso del lago di Canterno. 1:1
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PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 125
Anche questo motivo � infondato.
Come bene ha rilevato l'Avvocatura generale dello Stato, l'art. 17
del disciplinare stabilisce che il serbatoio del Canterno � considerato
alveo di lago fino al livello 548,50 di massimo invaso, � oltre al franco
o zona di rispetto �. L'art. 4, penultimo comma del disciplinare, stabilisce
il �franco � in m. 1,50; pertanto il concessionario, in attuazione
degli obblighi assunti nel disciplinare, doveva provvedere alle espropriazioni
sino a quota 550, in modo da assicurare non solo il livello di
massimo invaso ma anche, in caso di fenomeni d'emergenza, la zona
di rispetto.
Ora la quota dell'immobile, oggetto di espropriazione, come risulta
dalla perizia di parte, esibita dal ricorrente, � di m. 248,56 o di
m. 248,67. L'immobile espropriato trovasi perci� a quota inferiore alla
zona di franco e sarebbe pertanto destinato ad essere sommerso nel
caso di fenomeni d'emergenza, in previsione dei quali I'Amministrazione
ha inteso stabilire opportune cautele.
Il ricorso va quindi respinto; le spese seguono la soccombenza.
-(Omissis).
LODO ARBITRALE, 20 febbraio 1968, n. 5 (Roma) -Pres. Benvenuto.
-Est. Franceschelli -Societ� Italiana Nuove Costruzioni
Idrauliche e Stradali Chiementin e C. (avv. Frataccia) c. Ministero
Difesa-Aeronauti�a (avv. Stato Albisinni).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Appalti di opere militari Ordini
di servizio del direttore dei lavori -�Osservazioni� dell'appaltatore
-Termine di decadenza -Applicabilit� alle� riserve�
dell'appaltatore -Esclusione -Differenza fra � osservazioni� e
�riserve�.
(r. d. 17 marzo 1932, n. 366, art. 17).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Appalti di opere militari Ordini
di servizio del direttore dei lavori -Ordine di sospensione
dei lavori -Onere della riserva immediata -Presupposto necessario
-Verbale di sospensione e ripresa dei lavori.
(r. d. 17 marzo 1932, n. 366, art. 34). I
i
I
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Svolgimento del rapporto -l
Onere della riserva immediata lare
formazione del documento
l i
Presupposto necessario -Regocontabile
nel quale la riserva
l
l
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'
126
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
deve essere iscritta -Mancanza -Procrastinazione dell'onere
di proposizione della riserva -Sussiste.
(r. d. 3 maggio 1895, n. 350, artt. 23, 36, 37 e 54; r. d. 17 marzo 1932, n. 365,
artt. 41, 57; r. d. 17 marzo 1932, n. 366, art. 33).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Appalti di opere militari Mancata
verbalizzazione della sospensione dei lavori ordinata
dall'Amministrazione e della successiva ripresa dei lavori medesimi
-Riserve dell'appaltatore investenti l'andamento generale
dei lavori -Momento e sede di formulazione e di conferma -Verbale
di ultimazione dei lavori e conto finale.
(r. d. 17 marzo 1932, n. 365, artt. 69, 87; r. d. 17 marzo 1932, n. 366, art. 41).
Appalto-Appalto di opere pubbliche -Potere discrezionale dell'Amministrazione
committente di ordinare la sospensione dei lavori per
proprie� esigenze� -Presupposti e limiti.
(r. d. 3 maggio 1895, n. 350, art. 16; r. d. 17 marzo 1932, n. 366, art. 34).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -S:volgimento del rapporto Difficolt�
di esecuzione derivanti da cause preesistenti geologiche,
idriche e �simili� non previste dalle parti -Notevole, maggiore
onerosit� della prestazione dell'appaltatore -Diritto dell'appaltatore
ad un �equo compenso� -Concetto di causa preesistente,
non prevista dalle parti, rilevante ai fini dell'indennizzo -Fattispecie.
(c. c., art. 1664, comma secondo; r. d. 3 maggio 1895, n. 350, artt. 21, 22).
Appalto -Appalto di opere pubbliche -Svolgimento del rapporto Riserve
dell'appaltatore -Onere di chiarezza -Sussiste.
(r. d. 25 maggio 1895, n. 350, artt. 54, 107).
La norma, di cui alla'rt. 17 r. d. 17 marzo 1932, n. 366 e successive
modificazioni (Condizioni generali per l'appalto dei lavori del Genio Militare),
la quale dispone che le � osservazioni � dell'appaltatore contro gli
ordini di servizio del Direttore dei lavori vanno proposte motivatamente
per iscritto �nel termine di tre giorni dalla data delt'ordine a pena di
decadenza �, disciptina i rapporti tra la Direzione dei lavori e l'impresa
unicamente per quanto attiene al buon andamento e alla condotta
"-tecnica dei lavori, senza riferimento a situazioni e contestazioni che
possano incidere sulL'aspetto patrimoniale del rapporto, epper� non
attiene alla disciplina delle riserve in senso tecnico (1).
(1) Che le contestazioni fra il direttore dei lavori e l'appaltatore possano
comportare � un onere a carico dell'Amministrazione � �, tuttavia,
11us. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 127
'fecitate Condizioni g:enerali per l'appalto
� gli ordini del Direttore dei lavori di
~simi non sono atti idonei a far sorgere
��~ della riserva da parte dell'impresa
~po, altres�, la redazione. del ver\
lavori,
verbale che � sede neces'
l,seguenze patrimoniali derivanti
11l corso di svolgimento del
'"esupposto la regolare for'
1a deve essere iscritta, .in
,da parte dell'appaltatore
�1, successivo documento,
i� 25 maggio 1895,
'I.ne e risoluzione
~gata con quella
'a amministra1895
cit.). Il
i.pulati dal'
fr., per lo
ma terzo,
n. 365.
:fatti'.)
\
Sui
'?e e
\Ii
\
\
.~te
' 1955.
ed., 1964,
., 1960, I, 271,
,.... Ministero dei lavori
,elusiva delle riserve � il
�.aaggio 1967, in questa Rasaltres�
il carattere formale della
��mette equipollenti: cfr., sul punto,
.d66, in questa Rassegna, 1966, I, 477 ed
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
128
Nel caso di mancata verbalizzazione della sospensione e delLa
ripresa dei lavori di esecuzione di un'opera militare, disposte dal Diret
tore dei lavori con ,ordini di ,servizio comunicati all'impresa a mezzo
lettere alLa stessa inviate, le riserve di quest'ultima, in quanto inve
stano l'andamento generale dei lavori inscindibilmente considerato,
sono legittimamente formulate in 'Sede di verbale di compimento dei
Lavori e ribadite in sede di conto finale (4).
Le �esigenze� della Pubblica Amministrazione, che possono legit
timare la sospensione dei lavori nei pubblici appalti, sono quelle con
nesse alLa sussistenza di particolari, obiettive circostanze, indipendenti
dalLa volont� dell'Amministrazione, che determinino la necessit� o l'op
portunit� della sospensione, ai fini del migliore compimento dell'opera,
La discrezionalit� dell'Amministrazione investe solo l'apprezzamento
di queste �ragioni tecniche � e trova in esse il suo limite, superato il
quale la sospensione diviene illegittima (5).
Le cause preesistenti, non previste dalle parti, che, determinando
difficolt� di esecuzione dell'opera ed un notevole aggravio della prestazione
dell'appaltatore, danno a costui diritto ad un � equo compenso .,
sono indicate dall'art. 1664, comma secondo, c. c. solo a titolo esemplificativo,
epper� comprendono non solo cause geologiche e idriche, ma
qualunque fatto obbiettivo avente uguale efficacia (applicazione al caso
di frazionamento nel tempo dell'esecuzione dei lavori in una Base
aerea, resosi necessario per le esigenze operative della Base, non previste
in contratto) (6).
ivi nota (sub 1). Per gli appalti di opere militari la funzione del registro
di contabilit� � assolta dal libretto delle misure (art. 32 Cond. gen. app.
lav. G. M.): su �questo documento l'appaltatore deve iscrivere riserva, da
esplicare poi entro 10 giorni dalla firma del libretto (art. 33 Cond. cit.;
art. 41 Reg: lav. G. M.); le stesse regole valgono per il conto finale ed il
certificato di collaudo, con l'avvertenza che l'esplicazione delle riserve va
fatta con apposito �memoriale., da presentarsi nel termine assegnato
all'appaltatore (artt. 41 e 42 Cond. cit.; artt. 69, 71 e 87 Reg. lav. G. M. cit.).
(4) Ma, per gli appalti di opere militari, v. art. 87, ult. comma, Reg.
lav. G. M. cit.
(5) Cfr. Cass., 15 luglio 1964, n. 1908, Giust. civ., Mass., 1964, 863,
sub 2, secondo cui � si applicano le disposizioni del diritto comune e non
quelle delle leggi speciali (art. 344 legge sui lavori pubblici 20 marzo
1865, n. 2248, all. F ed art. 35 del Capitolato generale d'appalto delle
opere pubbliche approvato con d. m. 28 maggio 1895), quando la sospensione
dei lavori dati in appalto sia determi.nata da fatti ascrivibili a colpa
dell'Amministrazione�.
(6) Richiede, invece. la non prevedibilit� all'inizio dei lavori: Lodo
Arbitrale, 23 giugno 1960, Acque, Bon., Costr., 1961, 506. Per l'inapplicabilit�
dello stesso secondo comma dell'art. 1664 c. c. agli appalti di opere
pubbliche si � gi� avvertito che la speciale normativa che li riguarda suf
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 129
Sussiste, nei pubblici appalti, un onere di chiarezza dell'appaltatore
neLla formulazione in sede amministrativa deHe proprie riserve
( cosicch� l'Amministrazione non sia, ad esempio, indotta in ragionevole
dubbio, circa la riferibilit� di taluna di esse ad altro rapporto, pure
pendente fra le stesse parti) (7).
FATTI E SVOLGIMENTO DEL PROCEDIMENTO ARBITRALE
La soc. Impresa Italiana Nuove Costruzioni Idrauliche e Stradali
Chiementin e C., corrente in Roma, Via :e. Eugenio 89, stipulava in data
14 febbraio 1961 un contratto di cottimo fiduciario, registrato in Roma,
Uff. Atti Privati, il 28 marzo 1961 al n. 518181, con il Ministero DifesaAeronautica,
per l'esecuzione dei lavori di completamento della rete
stradale interna e la sistemazione del piazzale antistante l'aviorimessa
presso la Base aerea di Pisa, per un importo complessivo, presunto �
lordo di L. 75.000.000, col rimborso del 29,99 % (cottimo fiduciario
n. 7542).
Ai sensi dell'art. 9 del Capitolato allegato al contratto, la societ�
Chiementin e C., con atto notifi<!ato all'Amministrazione in data 20 giugno
1966, proponeva domanda di arbitrato, esponendo:
-che la durata dei lavori era prevista dall'art�. 2 del Capitolato
in 90 giorni, mentre i lavori stessi, iniziati il 28 febbraio 1961, erano
stati ultimati solo il 9 dicembre 1961;
-che tale maggiore durata dei lavori era da addebitarsi a fatti
dipendenti dall'Amministrazione, che aveva ritardato la presentazione
del progetto esecutivo, eseguendo mutamenti nelle modalit� di esecuzione
delle opere, talch� solo in data 12 agosto 1961 era stato dato il
fraga in modo autonomo anche alle esigenze a cui intende sopperire la citata
disposizione di diritto comune: v., in argomento, DEL GRECO, note, in
questa Rassegna, 1964, I, 415 e seg; 1966, I, 226 e seg. (formazione di
nuovi prezzi per specie di lavoro non previste in contratto).
(7) Sull'obbligo dell'appaltatore, che abbia firmato con riserva gli atti
contabili, di indicare �con precisione le cifre di compenso cui crede aver
diritto e le ragioni di ciascuna domanda., v. artt. 54, 64 e 107 r. d. 25
maggio 1895, n. 350; in mancanza di esatta individuazione del titolo e della
somma, la domanda � irricevibile: per applicazioni del principio, v. Lodo
Arbitrale, 26 giugno 1949, Giur. 00.PP., 1949, I, 48, sub E; Lodo Arbitrale,
23 giugno 1960, Acque, Bon.,. Costr., 1961, 506. Per il rilievo che le formalit�
prescritte per la proposizione delle riserve trovano giustificazione
in una esigenza di lealt� contrattuale e, segnatamente, di chiarezza, nello
interesse pubblico al costante controllo dell'onerosit� dell'opera, v. Lodo
Arbitrale, 18 maggio 1967, in questa Rassegna, 1967, I, 907, sub 3, ed ivi
nota di ulteriori riferimenti.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
130
benestare per l'inizio della pa.vimentazione del piazzale, peraltro solo
parzialmente consegnato;
-che, in particolare, dopo che, in data 19 settembre 1961, era
stata eseguita la sistemazione del piazzale stesso per la parte conse
gnata (parte centrale), la Direzione dei Lavori,� con lettera del 20 set
tembre 1961, aveva ordinato la sospensiop.e dei lavori per un periodo
di 28 giorni, onde consentire il transito dei veicoiJ.i sulfa parte pavimen
tata, prima di consegnare le altre parti, di metri lineari 50 per lato,
che erano state consegnate solo il successivo 16 ottobre;
-che, -in sede di verbale di ultimazione dei lavori, redatto il 9 di
cembre 1961, la societ� istante aveva formulato riserva 'per i maggiori
oneri sopportati per forzata inoperosit� delle attrezzature in dipen
denza del maggior tempo occorso per l'esecuzione di lavori e del conse
guente maggiore costo dell'opera di pavimentazione del piazzale, ese
guito in tre stadi, per ordine della Direzione dei Lavori, anzich� in un
solo stadio, come tecnfoamente ed economicamente previsto;
-che i lavori erano stati regolarmente collaudati, come da cer
tificato di collaudo in data 11-12 settembre 1964;
-che in data 21 maggio 1966, con foglio 7661 del 20 aprile 1966,
la Direzionl') Generale dei Demanio aveva comunicato la reiezione
delle riserve.
Tutto ci� pr�emess�>, la �Societ� Chiementin e C. proponeva al
. costituendo Collegio Arbitrale le seguenti domande:
1) se non spettasse alla Societ� Sincies, Chiementin e C., la som
ma di L. 12.800.000, per nolo delle attrezzature -forzatamente inat
tive -elencate nella lettera 12 settembre 1961, durante i 28 giorni
di durata dalla sospensione disposta con lettera del 20 settembre 1961;
2) se non spettasse aiJ.la stessa societ� la somma di I. 6.200.000,
per maggiore costo dell'opera di pavimentazione dei piazzali eseguiti
in tre riprese, impegnandosi 40 giorni in luogo dei 30 previsti e
pertanto con maggiore impiego di attrezzature e maestranze;
3) se non spettasse alla societ� appaltatrice la somma di
L. 5.18i5.642, quale danno indiretto per il mancato pagamento degli
acconti in corso d'opera, determinando illiquidi e conseguenti ritardi
e obbligazioni penali nei lavori dell'impresa.
In seguito a istanza presentata dall'impresa, le competenti auto
rit� designavano gli arbitri destinati a comporre il collegio, precisa
mente: il Presidente del Consiglio di Stato, con decreto del 2�2 otto
bre 1966, designava il Consigliere di Stato do'tt. Domenico Benvenuto;
Il Presidente della Corte di Appello di Roma, con decreto del 29
novembre 1966, designava il Cons�gliere di detta Corte dott. Mario
Franceschelli;
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI.ECC. un
L'Amministrazione della Diiesa-Aeronautiea, con nota del 14 ottobre
1960, n, 2172, designava il Colonnello Ga.ri. ing. Adriano Crescimanni.
Con verbale del 9 ;maggio 1967, registrato in Roma il 12 stesso
mese al n. 8979 Atti Privati, in Roma gli arbitri.designati dichiara~ano
di accettare l'incarico e si costituivano in Collegio sotto la presidenza
del Consigliere di Stato dott. Domenico Benvenuto, sta't;iilendo la sede
del Collegio stesso in Roma, Piazza Capo dlF�rro, 13.~�!a;zz�: Spada),
presso ilConsiglio di Stato, e di'sponen{lo. che . il .Collegfo sarebbe . stato
coadiuvato, per il ricevimento e la �custodia degli atti, del.V. Direttore
di Segr. del .Consi.gUo di Stat() Remo Di. (lii:.inanto:Qio, .cne 11yl'ebbe �
avuto le :funzioni di segretario del.Collegio stesso.
Dopo di ci� il Collegio Arbitrale, �con lo stesso verbale, �assegnava
alle parti i termini di cui all'art. 57 d.elle condizigni ge.erali per
l'appalto dei lavc>ri del Genio Militare, approvate .con r. dee~eto i7
marzo 1932, n. 366, per la presentazione di xnemorie e documenti, e
inoltre, delegava al Presidente del Collegio la faeolt� di c0cncedere, sul-�
l'Mcordo delle parti, proroghe ai suddetti termini, semt>l'e che dalle
parti stesse, fosse consentito una congrua proroga per la prontincia
del lodo. �
L'Avvocatura dello Stato, nella prima m�moria, deduceva che le
prime 2 domande dell'Impresa eral),o �inammissibili e infondate. Inammissibi�i,
perch� l'Impresa non aveva formulato alcuna �eccezione o
riserva all'ordine di servizio con il qua�e la Direzione dei Lavori�aveva
ordinato le modalit� di esecuzione delle opere; infondate, perch� l'Impresa
era a conoscenza, fin da quando aveva assunto i lavori, che
necessariamente la pavimentazione dei piazzali doveva essere eseguita
frazionata.mente, per le cratteristiche stesse d�i lavori.
La terza domanda era anch'essa inammissibile, perch� avanzata
per la prima volta nel giudizfo avbitrale, senza avere prima formato
oggetto di alcuna riserva tempestivamente articolata nel corso dei
lavori, n� alla firma del certificato finale o del cer~ificato di collaudo,
ed era co:munquf:! infondata, perch�, a norma dell'art. 46 delle Condizioni
generali per l'appalJ.to del lavori del Genio Militare, gli eventuali ritardi
del pagamento degli acconti o del saldo danno diritto esclusivamente
a percepire l'interesse semplice annuo del 5 % per tutto il periodo del
ritardo.
La deducente Avvocatura concludeva perch�, in via principale, si
dichiarassero inammissibili le proposte domande e, in via subordinata,
si rigettassero perch� infondate, ponendosi a carico della Impresa
istante le spese del giudizio nonch-� quelle rper il funzionamento del
Collegio Arbitrale. Essa produceva un fascicolo di atti.
Nella sua� prima memoria, l'Impresa, a . sua volta, svolgeva i
motivi a fondamento delle domande proposte nell'istanza di arbitrato,
132
ftASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
:soffermandosi in modo particolare sull'esposizione delle modalit� di
esecuzione dei lavori e dei ritardi, causati agli stessi dagli interventi
deM'Amministrazione, sia per le consegne parziali dei piazzali, sia per
il fatto che l'Amministrazione stessa aveva, dopo molte esitazioni, ordinato
la demolizione della preesistente pavimentazione dei piazzali e
la sua sostituzione con solettone dello spessore di cm. 25 anzich�
di cm 1'5, come inizialmente previsto, sia per l'ordine di sospensione
impartito nel settembre 1961, per la durata di 28 giorni, riguardo ai
lavori di pavimentazione del piazzale stesso. Precisava, inoltre, che
non aveva ricevuto acconti, sebbene previsti dall'art. 8 del Capitolato
annesso a:l contratto per ogni quantit� di prestazione superiore a 15
milioni di lire e indicava i danni subiti in conseguenza di tale omissione,
avendo dovuto l'Impresa lavorare sulla base di crediti onerosi
delle Casse di Risparmio.
Con la seconda memoria, l'Impresa contestava la pretesa legittimit�
delle disposte sospensioni e interruzioni dei lavori, deducendo
l'infondatezza delle eccezioni sollevate dall'Avvocatura dello Stato
cir�a la inammissibilit� delle prime due domande per omessa tempestiva
riserva; soggiungeva, in ordine alla 3a domanda, concernente il mancato
versamento degli acconti, di aver sollevato la relativa riserva
in sede di verbale di cdllaudo, esplicandola poi nell'istanza del 21 settembre
1964; precisava che il maggior danno, conseguente e tale
omesso versamento, era risarcibile ai sensi dell'art. 1224 c. c.
L'Avvocatura dello Stato, con la seconda memoria, mentre pi�
diffusamente illustrava i motivi a sostegno delle sue eccezioni di inammissibilit�
ed infondatezza delle domande dell'Impresa, in via subordinat'a
deduceva che la sospensione disposta dalla Direzione dei lavori
con ordine del 29 settembre 1961 era durata solo fino all'll ottobre
successivo e che quindi la durata della sospensione stessa era di giorni
22 e non di giorni 28.
Contestata, pure, la quantit� e qualit� del macchinario che l'Impresa
aveva denunziato. come impiegato nei lavori del piazzale, assumeva
che, sempre in via subordinata, si sarebbero potuti riconoscere
alla Impresa stessa, per i 22 giorni di sospensione, L. 106.000 al giorno,
e quindi complessivamente L. 2.332.000. Quanto alla ter2ia domanda,
dopo aver ribadito l'eccezione di improponibilit�, in via subordinata
ne deduceva l'infondatezza a.nche sul riflesso che l'Impresa aveva a suo
tempo rinunciato all'emissione degli accordi.
L'Avvocatura depositava vari atti e documenti.
Il 27 ottobre 1967 aveva luogo la discussione orale della causa,
in esito alla quale il Collegio pronunziava, sotto la stessa data, ordinanza,
con cui disponeva che l'Amministrazione depositasse i prezziari
concernenti i tipi di macchine per i quali era controversia e il giornale
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE; APPALTI ECC. 133
del Direttore dei lavori, e facultava, altres�, le parti a produrre gli atti
e i documenti ritenuti utili nel loro interesse.
L'Avvocatura dello Stato esibiva il giornale del Direttore dei.
lavori, relativo alla esecuzione del conto � de quo �, nonch� copia della
nota dell'Amministrazione provinciale di Pisa n. 466 del 22 settembre
1964, nella quale sono indicati i prezzi risultanti a quell'ufficio
per l'impiego di talune macchine, per l'anno 1961. L'Impresa esibiva,
in una con allegata tariffa, copia di contratto di cottimo fiduciario
relativo a lavori assunti dall'Impresa con la stessa Amministrazione,
in Padova, in periodo coevo a quello di cui alla presente vertenza,
nonch� una stima elaborata dalla Azienda rappresentanze industriali studio
tecnico -relativamente ai costi fissi e di esercizio per le macchine
finitrici BLAW-KNOX.
Con dichiarazione resa per iscritto dalle parti ai sensi dell'art. 820,
ultimo comma, c.p.c., il termine per la pronunzia del lodo era prorogato
al 5 dicembre 1967.
Successivamente, era prorogato al 5 marzo 1968, ai sensi del secondo
comma del citato articolo, in seguito all'ordinanza istruttoria
sopra richiamata.
�MOTIVI DELLA PRONUNCIA ARBITRALE;
1) In ordine alla prima domanda, concernente l'immobilizzo delle
attrezzature e mezzi d'opera durante il periodo di sospensione disposto
dal Direttore dei lavori per la durata di 28 giorni a partire dal 20 settembre
1961, nonch� in ordine alla seconda domanda, concernente il
maggior costo dei lavori per esecuzione frazionata avvenuta in arco
di tempo superiore al previsto, l'Avvocatur.a dello Stato deduce che
esse sono inammissibili in quanto intempestive, perch� l'Impresa non
impugn� entro i tre giorni previsti dall'art. 17, comma 20, delle
� Condizioni� generali per l'appalto dei lavori del Genio Militare �,
approvate con D. M. n. 366 del 1932, gli ordini di servizio, con i quali
il Direttore dei lavori, rispettivamente in data 9 ottobre 1961 e 16 ottobre
1961, disponeva, con il primo, l'inizio dei lavori per il rifacimento
dei lastroni della parte ovest del piazzale, �e, con il secondo, l'inizio
dei lavori della parte est del piazzale stesso.
Il quadro della sollevata eccezione va, in realt�, completato con
il richiamo all'ordine di servizio del 20 settembre 1961, esibito dall'Impresa,
con il quale il Direttore dei lavori disponeva la. sospensione
dei lavor~ di sistemazione dei piazzali per un periodo di 28 giorni a
partire dalla data dello ordine stesso: i tre ordini di servizio, inf11tti,
integrano, in punto di fatto, la situazione invocata dall'Impresa con le
due domande sopra ricordate, in quanto attengono sia alla sospen
RASSEGNA D�LL'AVVOCATURA DELLO STATO
134
sione, sia alla esecuzione fraz.ionata dell'opera; Il Collegio ritiene che
l'eccezione non sia fondata.
Gi� potrebbe osservarsi, al riguardo, che I'Amministrazione, col
respingeTe, mediante l'atto ministeriale del 20 aprile 1966, le riserve
formulate a suo tempo dall'Impresa e attinenti alle 2 suddette domande,
era addivenuta all'esame del merito di esse, ponendo in essere, cos�,
una determinazione, che �. da reputarsi incompatibile con la volont� di
avvalersi della decadenza per intempestivit� delle riserve stesse.
A parte ci�, � da rilevarsi che non esattamente vien richiamata
quella parte dell'articolo 17, in cui si dispone, a proposito degli ordini
di servizio, che l� e osservazioni � contro di essi vanno proposte, a pena
di decadenza, entro 3 giorni. Tale parte dell'articolo, invero, disciplina
i rapporti tra la Direzione dei lavori e l'Impresa unicamente per
quanto attiene al buon andamento e alla condotta tecnica dei lavori
in genere. Gli ordini di servizio del Direttore sono considerati in
questo ambito e senza riferimento a situazioni e contestazioni che
possano incidere sull'aspetto patrimoniale del rapporto (sotto il profilo
di aggravio finanziario peT l'appaltatore) e sul merito della relativa,
eventuale vertenza. Si tratta di provvedimenti meramente ordinatori,
che possono dare luogo, in caso di � osservazioni � da parte
dell'appaltatore, a una contestqzione incidentale che � risolta dalle
� superiori autorit� � con provvedimento anch'esso di carattere puramente
ordinatorio, che, a somiglianza di quello previsto dall'art. 23
del regolamento di cui al r. d. 25 maggio 1895, n. 350, ha influenza
(come � stato ritenuto anche in dottrina) ai fini dell'ulteriore �ondotta
dai lavori, ma non incide sul merito della controversia di carattere
patrimoniale, che dovesse successivamente sorgere tra le parti. Finch�
si rimane in questo caso, si � fuori del regime proprio delle riserve.
� Osservazione � di cui all'art. 17, comma 2, non �, quindi, � sedes �
di riserva in senso tecnico (cio� di riserve o domande attinenti ai
rapporti patrimoniali), onde la mancata proposizione, nel termine di
3 giorni ivi previsto, di dette osservazioni non precludeva la facolt�
d� sollevare le riserve nella sede per queste valevole.
Vi � tuttavia -� da soggiungere -un'ipotesi particolare, in cui
gli ordini della Direzione dei Lavori fanno sorgere l'onere immediato
di formulazione di vere e proprie riserve. Questa ipotesi ricorre
quando detti ordini abbiano per contenuto specifico la sospensione e
la conseguente ripresa dei lavori e siano sussumibili, a causa di tale
contenuto, sotto la previsione dell'art. 34, cpv., delle precitate Condizioni
generali per l'appalto dei .lavori del Genio Militare, norma che
prescrive che � di ogni sospensione e della conseguente ripresa dei
lavori viene redatto processo verbale sul quale l'appaltatore pu�
esprimere riserva da svilupparsi .nei termini e nei modi indicati al
precedente articolo 33 �. In relazione alla test� citata disposizione, si
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 135
potrebbe dire che, nella specie, gli ordini impartiti dal Direttore dei
lavori -atteso il loro sostanziale conten�fo -siano da configurare
come ordini di sospensione e di riipresa dei lavori e, quindi, come atti
idonei a far sorgere l'onere immediato di formulazione delle riserve.
Senonch�, � da obiettare al riguardo che, premessa e presupposto
dell'onere di riserve � la redazione del verbale di sospensione e ripresa
di lavori, verbale che � � sedes � necessaria delle riserve concernenti
le conseguenze patrimoniali derivanti dalla sospensione e ripresa stesse.
In tanto, quindi, sorge l'onere della riserva, in quanto si rediga il
processo verbale. Tale conclusione, del resto, � in armonia con un
principio gi� consolidato in materia di appalti di opere di competenza
del Ministero dei LL. PP., avendo la dottrina e la giurisprudenza
ritenuto -in relazione a tali' appalti -che l'onere della riserva, nel
corso dello svolgimento. del rapporto di appalto, ha per presupposto
la regolare formazione dei relativi documenti e si gradua in relazione
a ci� che da questi risulta e che, in mancanza di una regolare documentazione
da parte dell'Amministrazione, si ha una procrastinazione
della possibilit� di proposizione delle riserve. Per analoghe ragioni �
da dirsi che, quando la legge, come nel caso disciplinato dal ricordato�
art. 36 delle citate Condizioni generali del 1932, prevede la formulazione
di un atto formale, nel quale debbono essere inserite le riserve,
la mancata formulazione di tale atto comporta di per se stesso la procrastinazione
dell'onere di proposizione della riserva al momento della
formazione di quel successivo atto, nel quale possono essere inserite
le riserve stesse.
Nella specie, non solo non risulta che siano stati redatti i processi
verbali previsti dal citato articolo 34, e comunque non si deduce
la loro avvenuta formazione, ma sembra doversi escludere che essi
siano stati formati in occasione delle sospensioni dei lavori, in quanto
dalla documentazione esibita, sia dall'Amministrazione che dall'Impresa,
risulta che gli ordini di� sospensione e di ripresa dei lavori
furono impartiti con semplici comunicazioni del Direttore dei lavori
(lettere del Direttore dei lavori del 20 settembre 1961 prot. 2344/402;
9 ottobre 1961, n. prot. 2605/402; 16 ottobre 1961, n. prot. 21670/402).
Pertanto, essendo mancata la � sedes � necessaria delle riserv.e, al
momento della emanazione degli ordini di servizio da parte del Direttore
dei lavori, non si � verificata alcuna decadenza a carico della
Impresa dal diritto di proporre le riserve, relative a quegli ordini,
nelle successive sedi consentite.
Circa l'individuazione di quale, tra queste successive sedi, fosse
quella, in cui, nella specie, l'Irppresa dovesse formulare le sue riserve
(punto, questo, che l'Amministrazione, fidente nella insuperabilit� della
pregiudiziale ex art. 17, comma 2�, non ha espressamente trattato,
tranne che, marginalmente, a pag. 10 della sua seconda memoria, ove
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
136
� contenuto un brevissimo cenno, riguardante, del resto, una parte
soltanto della seconda domanda), � da dirsi che le riserve di che trattasi
-investendo l'andamento generale dei lavori inscindibilmente
considerato (andamento, le cui incidenze sfavorevoli per l'Impresa,
d'altronde, non potevano essere organicamente rilevate se non all'esito
del ~iclo di lavoro) -legittimamente sono state formulate in sede
di verbale di compimento dei lavori (9 dicembre 1961) e integralmente
ribadite in sede di conto finale.
L'eccezione di inammissibilit�-per tardivit� delle riserve attinenti
alla prima ed alla seconda domanda dell'Impresa deve, quindL
essere disattesa.
2) Quanto al merito delle due prime domande, � da premettere
che i lavori eseguiti dalla Impresa Chiementin, in forza del contratto
in discussione, consistevano in opere di completamento della rete
stradale interna e nel rifacimento dei piazzali in calcestruzzo antistanti
alle 2 autorimesse adibite ad officina per riparazione degli aerei
da trasporto, nell'aeroporto di Pisa. Ci� premesso, l'Avvocatura dello
Stato eccepisce che nessuna doglianza pu� elevare l'Impresa per il
modo in cui si svolsero i lavori e, in particolare, per le avvenute
sospensioni e frazionamenti nell'esecuzione dell'opera, perch� � l'Impresa
non poteva certo ritenere, pur nel silenzio del contratto, che
nell'importante Base aerea di Pisa si fermasse l'attivit� aerea, per
consentire l'espletamento dei lavori indicati, in definitiva di modesta
entit��.
�Non era assolutamente immaginabile -prosegue la difesa dell'Amministrazione
-che una Base aerea restasse praticamente paralizzata
nella propria attivit� operativa. La situazione era, peraltro,
ben nota all'Impresa Chiementin, la quale da molti anni esegue lavori
per l'Amministrazione militare in quasi tutte le Basi aeree italiane. La
Base aerea di Pisa era in piena attivit� al momento della gara e
dell'inizio dei lavori, per cui l'Impresa era tenuta a prevedere, pur nel
silenzio del contratto, che le modalit� di esecuzione del lavoro dovessero
essere condizionate all'esercizio del volo �. Osserva il Collegio
che, per ripetuta ammissione della stessa Avvocatura, il contratto
dedotto in giudizio non contiene alcun cenno da cui possa desumersi
una qualsiasi previsione delle parti circa la eventualit� di ripetute
sospensioni dei lavori e frazionamenti di essi in vista delle necessit�
operative della Base. Parrebbe che l'e�cezione della difesa dell'Amministrazione
intenda prospettare una ipotesi di presupposto bilaterale
avente appunto tale oggetto.
La presupposizione sembrerebbe qui invocata non gi� nel senso,
pi� consueto, di elemento implicito, da cui dipenderebbe la validit� e
l'operativit� del contratto, ma in un senso alquanto diverso, di cui
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 137
pur si parla in tema di presupposizione, nell'ambito vago ed elastico
della quale vengono non di rado sussunte figure e casi i pi� diversi.
Pi� precisamente, essa sarebbe invocata nel senso di sostenere l'esistenza
di una implicita riserva dell'Amministrazione -nota alla
controparte e da questa condivisa -volta a subordinare l'andamento
dei lavori alla eventualit� che le officine, antistanti ai piazzali, dovessero
di frequente accogliere, per riparazioni, aeromobili della Base, e,
quindi, all'eventualit� di continui transiti di aerei sui piazzali stessi.
Si tratta, in sostanza, di un problema di interpretazione integrativa,
consistente nel vedere se, malgrado la formulazione lacunosa
del contratto (ammessa -ripetesi -dalla stessa difesa dell'Amministrazione),
debba tuttavia, facendosi leva sul contenuto logico generale
del contratto, ritenersi formata una comune intenzione delle
parti in ordine alla subordinazione dell'andamento dei lavori a detta
eventualit�. Al riguardo, il Collegio osserva che, giusta una clausola
espressa del contratto, la quale assume il valore di indice di particolare
rilievo ai fini dell'individuazione della linea direttiva generale
che ha informato nella specie il comune intento delle parti, i lavori
del contratto in questione (che comprendevano, si noti, anche il
completamento della rete stradale interna, oltre alla sistemazione dei
suddetti piazzali) dovevano essere compiuti, a scanso di penalit�, nel
termine di 90 giorni, compresi, tra quelli utili, anche i di festivi.
Ora, la particolare funzione di detta clausola e la previsione di un
termine piuttosto breve in rapporto all'entit� dei lavori male si
conciliano con l'idea che, al momento della conclusione del contratto,
si sia formato un comune accordo, rtel senso di� stabilire la possibilit�
di un ritmo di lavoro, caratterizzato d� ripetute e .prolungate sospensioni
e da conseguenti esecuzioni frazionate, rimessa alla mera discrezione
dell'Amministrazione e influenzata non gi� da esigenze tecniche
inerenti ai lavori, ma da ragioni del tutto estranee alla buona condotta
dei lavori stessi.
Il suesposto assunto dell'Avvocatura va, quindi, disatteso.
Dopo aver escluso che si sia formato una implicita intesa comune
nel senso voluto dalla difesa dell'Amministrazione, � da rilevarsi che
i fatti dedotti dall'Impresa debbono essere vagliati secondo i principi
vigenti in materia di sospensione dei lavori nei pubblici appalti, con
riferimento alle conseguenze d'ordine patrimoniale.
� �ostante indirizzo dottrinale e giurisprudenziale in materia, che
le esigenze della Pubblica Amministrazione, che possono legittimare la
sospensione dei lavori nei pubblici appalti, sono quelle connesse alla
sussistenza di particolari esigenze tecniche, che determinano la necessit�
di tali sospensioni, o la loro �opportunit�, sempre � ai fini del migliore
compimento dell'opera �. La discrezionalit� dell'Amministrazione
investe solo l'apprezzamento di queste ragioni tecniche e trova in
138
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
esse il suo limite, superato il quale la sospensione diventa illegittima.
Pertanto, sorge responsabilit� dell'Anirninistrazione, quando la sospensione
dipende non da tali fattori tecnici, ma da fatti propri dell'Amministrazione
stessa, cio� da sue esigenze interne ed estranee alla buona
esecuzione dell'opera. In particolare, si � ritenuta illegittima la sospensione
resasi ne�essaria per ovviare a negligenze dell'Amministrazione
o a mancate predisposizioni di misure e di accorgimenti che essa aveva
l'onere di adottare.
Pertanto, fuori delle ipotesi di sospensiorie anzi dette, fuori dalle
ipotesi, cio�, di sospensioni determinate da esigenze proprie della
buona esecuzione dell'opera, il comportamento dell'Amministrazione
non pu� considerarsi legittimo e ne impegna quindi la responsabilit�
per i danni che subisce l'appaltatore, sempre che, si intende, la sospensione
non sia determinata da fatti obiettivi, indipendenti dalla volont�
dell'Amministrazione stessa (Cass., 15 luglio 1964, n. 1908). Nella
specie, le sospensioni dei lavori furono determinate, come si � ricordato,
da esigenze che nessun rapporto avevano con il buon svolgimento
dei lavori stessi, cio� da esigenze interne dell'Amministrazione e del
tutto estranee alla finalit� di garantire la buona esecuzione dell'opera.
Le dedotte necessit� operative della Base aerea, se erano prevedibili
per lAmministrazione, non lo erano per l'appaltatore e comunque
non furono previste nel contratto. Pertanto, incombeva all'Amministrazione
effettuare le idonee predisposizioni in vista di una buona e
continuativa esecuzione dell'opera, ma, anche prescindendo dalla valutazione
di una colpa dell'Amministrazione, la fattispecie concreta va
considerata alla stregua dell'aggravio notevole della prestazione dell'appaltatore
per cause in concreto non previste, anche se astrattamente
prevedibili, di cui al secondo comma dell'art. 1664 c. c. � noto che in
questi sensi esiste un co8tante orientamento giurisprudenziale e dottrinale,
che estende il concetto, riferito dalla norma citata a sole cause
naturali, a qualunque fatto obiettivo, non previsto dai contraenti.
Tale estensione dei fatti indicati dalla norma � giustificata dalla considerazione
che essi, nella norma stessa, sono citati a titolo esplicativo,
e quindi non escludono fatti di altra natura, ma aventi eguale efficacia
( � e simili �) di aggravare la prestazione dell'appaltatore. D'altra parte,
si ricorda anche che nella relazione ministeriale al codice civile questi
fatti aggravanti erano definiti come cause � obiettive � aventi la conseguenza
anzidetta.
All'Impresa deve, pertanto, essere riconosciuto il diritto alla rifusione
dei maggiori oneri a suo carico determinati dal periodo di sospensione
dei lavori e dalla maggiore durata dei lavori stessi per l'avvenuto
frazionamento. Su tale criterio di indennizzo non sorge controversia
tra le parti: anzi, esso � implicitamente accettato dall'Avvocatura dello
PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 1:39
Stato, come risulta dalla concreta formulazione che essa d� alla sua
subordinata istanza di liquidazione entro il limite indicato nella seconda
memoria difensiva.
3) Per la determinazione del e quantum debeatur � debbono e1ssere
tenuti presenti tre elementi: a) la durata effettiva della sospensione
dei lavori e la maggior durata dei lavori stessi per effetto della esecuzione
frazionata; b) la qualit� e quantit� del macchinario impiegato,
nonch� il numero degli operai occupati; c) il costo del macchinario
e della mano d'opera.
In ordine al primo elemento, risulta che la durata effettiva della
sospensione dei lavori, conseguente all'ordine di servizio d�l 20 settembre
1961, fu non gi� di 28 giorni, �come farebbe ritenere il testo
dell'ordine stesso e come assume l'Impresa, bens� di 2�2 giorni, come
con fondamento sostiene l'Avvocatura dello Stato. Infatt~, i lavori,
sospesi il 20 settembre, furono ripresi a partire dal 12-10 successivo,
come da ordine di servizio del Direttore dei lavori in data 9 ottobre
196�1 (ali. 8 atti Avvocatura). Tale data trova piena conferma nel
giornale del Direttore dei lavori, da cui risulta che, in effetti, tale
ordine di servizio ebbe pratica esecuzione e che i lavori furono ripresi
il giorno 12-10. Pertanto, la durata della sospensione deve valutarsi
in giorni 22.
Quanto alla maggiore durata dei lavori di pavimentazione del piazzale,
per effetto del frazionamento del lavoro, essa � indicata dall'Impresa
in giorni 10, sostenendosi che i lavori effettivi durarono 40 giorni
in luogo dei 30 preventivati come sufficienti nell'ipotesi di esecuzione
compiuta senza interruzione. Poich'� � pacifico e dimostrato che tali
lavori furono effettuati in tre riprese; poich� la difesa dell' Amministrazione
non contesta l'assunto dell'Impresa circa la maggiore durata
dei lavori in conseguenza del .loro frazionamento; poich� la durata
complessiva di detto lavoro � certifiacta dal giornale del Direttore dei
lavori; poich�, infine, la, normale esperienza conforta la tesi che una
esecuzione frazionata �comporta necessariamente un maggiore impiego
di tempo nel compimento dell'opera, pu� considerarsi fondata l'affermazione
dell'Impresa circa l� predetta, maggiore durata dei lavori
stessi per giorni 10.
In ordine al secondo elemento, e per quanto concerne il macchinario
impiegato, l'~mpresa, nella nota esplicativa delle riserve, formava
il seguente elenco: 1 compressore ad aria; 1 ruspa Wender 120 HP;
2 rulli compressori; 1 spanditrice; 1 vibratore; 4 motopale; 3 betoniere;
1 autobottte Fiat 643; 3 autotreni Fiat 680.
1
Nella ipotesi subordinata, la difesa dell'Amministrazione ammette
l'impiego di un compressore; della spanditrice; del vibratore; ammette,
140 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
inoltre, l'impiego di 2 betoniere e 2 motopale;. non ammette il restante
macchinario.
Si osserva, per la parte del macchinario contestata: a) che non
si pu� ammettere l'impiego della ruspa, e ci� in relazione alla natura
ed entit� dei lavori, trattandosi di �piazzali gi� pavimentati a cemento,
e non comportando i relativi lavori ampi movimenti di terra, ai quali,
del resto, nella misura necessaria, hanno provveduto le motopale, il
cui impiego non apparirebbe giustificato, ove si fosse impiegata� la
ruspa; b) 2 rulli compressori appaiono e�ccedere le esigenze dell'opera
(i piazzali si estendono complessivamente per circa 200 metri di lunghezza),
rispetto alle quali si ravvisa adeguato e giustificato l'impiego
di un solo rullo; e) del pari eccessivo appare il numero denunziato
di 4 motopale, che, sempre in rapporto all'entit� ed alla natura dei
lavori, possono determinarsi nel numero di 2, come ammesso dall'Avvocatura
dello Stato; d) cert�amente eccedente le normali esigenze dei
lavori stessi � da considerarsi il numero di 3 betoniere, apparendo
sufficienti 2 di tali macchine, secondo l'avviso espresso dalla difesa
dell'Amministrazione; e) la presenza dell'autobotte pu�, invece, considerarsi
giustificata, data l'esigenza di irrorazione ripetuta delle gettate
di cemento; f) quanto, infine, al numero degli automezzi impiegati,
appare congruo q�ello di 2 autocarri, certamente sufficienti al trasporto
dei materiali.
Concludendo, il Collegio ritiene dimostrato l'impiego del seguente
macchinario: un compre&sore ad aria; un rullo compressore; una spanditrice;
un vibratore; due motopale; due betoniere; un'autobotte; due
autocarri.
Quanto al numero degli operai occupati durante i 10 giorni di
maggiore durata dei lavori (2o domanda), l'affermazione della Impresa
circa il numero di 40 unit� non trova riscontro negli atti, dai quali
risulta invece (v. giornale del Direttore dei lavori) che nel periodo
per cui � controversia furono occupati da un massimo di 30 ad un
minimo di 20 unit� e che l'organico medio effettivo si pu� valutare
in 25 unit� giornahlere.
In ordine alla valutazione del costo del macchinario, il Collegio
dispone dei seguenti element�: 1) le affermazioni dell'Impresa; 2) le
indicazioni dell'Avvocatura dello Stato in ordine a talune delle macchine;
3) la lettera 22 settembre 1964 dell'Amministrazione provinciale
di Pisa, esibita dalla difesa dell'Amministrazione; 4) copia, esibita
dall'Impresa, del contratto stipulato tra questa e lAmministrazione
dell'Aeronautica militare, per lavori da eseguirsi presso l'Aeroporto
dii Padova, in data 13 settembre 1961, con relativa tariffa; 5) un parere
tecnico dell'Azienda rappresentanze industriali, studio tecnico, esibito
f.''
dalla Impresa, circa il costo giornaliero di una macchina finitrice Blaw
r:~
J.
lI":�:
.
I'
�.�.
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 141
knox. Valutando e comparando criticamente questi diversi dati, si pu�
giungere alle seguenti conclusioni:
a) per il compressore ad aria, appare congruo, avuto riguardo
a ogni elemento di giudizio, il costo di L. 10.000 giornaliere, che coinC>
ide con quello indicato dall'Avvocatura;
b) per il rullo compressore, appare congruo il costo giornaliero
di L. 18.500, ove quanto pu� desumersi dalla tariffa allegata al citato
contratto esibito dall'Impresa venga coordinato con gli altri elementi
di giudizio a disposizione del Colleglio;
e) per la spanditrice, appare adeguato il costo di L. 32.000
giornaliere, fondato sui dati forniti dallo studio tecnico sopra ricordato,
non distanti d� quelli indicati dall'Avvocatura (in L. 30.000);
d) per il vibratore, il costo di L. 30.000 appai;e conforme sia a
quanto indicato dall'Impresa, sia alle informazioni fornite dall'Amministrazione
provinciale di Pisa;
e) per le motopale, � giustificato, per ognuna di esse, il costo
di L. 25.000 al d�, indicato dall'Impresa, che rimane entro i limiti di
quanto indicato dall'Amministrazione provinciale di Pisa;
f) per le betoniere, � congruo, per ognuna dti. esse, il costo di
L. 4.000 al d�, quale indicato dall'Amministrazione provinciale di Pisa
e dall'Avvocatura e poco inferiore al dato fornito dall'Impresa;
g) per gli autocarri, che si suppongono della portata di circa
35 quintali ognuno, il costo, per ciascuno di essi, pu� fissarsi in lire
16.000 al d�, tenendo presenti, a un tempo, la tariff;:i allegata al contratto
esibito dall'Impresa ed ogni altro elemento di giudizio;
h) per l'autobotte, mancando elementi ulteriori e diversi di stima,
appare congruo lo stesso costo di alcuni degli autocarri, cio� L. 16.000
al d�.
Quanto al costo unitario giornaliero della mano d'opera (punto,
questo, che riguarda solo la seconda domanda), la somma di L. 4.000
pu� essere ammessa, perch� � situata entro i limiti della tariffa allegata
allo stesso contratto per cui � controversia.
La somma dei costi unitari cos� stabiliti, in relazione alla qualit�
e al numero delle macchine, delle quali si � ammessa la necessit� di
impiego per i lavori in questione, fornisce l'indicazione della relativa
spesa giornaliera dell'Impresa, sia per il periodo di inazione forzata
a causa della sospensione, sia per quello di maggiore durata dei" lavori.
Tale somma ammonta a L. 196.500 al giorno. In relazione al periodo
di sospensione, gi� determinato in giorni 22, si ha una spesa complessiva
di L. 4.323.000; e in relazione al rdtenuto periodo di maggiore
durata dei lavori, gi� ammesso in giorni 10, si ha una spesa di lire
142. RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
1.965.000; in totale, L. 6.2.818.000. Per la mano d'opera, impiegata durante
i 10 giorni in pi� dii cui alla 2a domanda, si ha una spesa giornaliera,
in rapporto alle 25 unit� impiegate, di L. 100.000 e quindi una spesa
totale, per i 10 giorni predetti, di L. 1.000.000. In complesso, quindi,
la maggiore spesa affrontata dalI'Impresa, per i titoli di" cui alla prima
ed alla seconda domanda, ammonta a L. 7.288.000, che l'Amministrazione
deve essere condannata a pagare all'impresa Chiementin.
4) Per quanto attiene alla terza domanda, concernente il risarcimento
dei danni (L. 5.185.642) per il mancato pagamento di acconti
in corso d'opera, l'Avvocatur�a Generale dello Stato ha pregiudizialmente
opposto che essa � inammissibile, �n quanto l'Impresa _ha� avanzato
detta domanda per la prima volta in sede arbitrale, senza, quindi,
aver formulato alcuna riserva al riguardo nel corso dei lavori, alla
firma del conto finale o del certificato di collaudo.
L'Avvocatura soggiunge, in proposito, con la seconda memoria,
che � ben vero che f!mpre,sa appose riserva (generica) sul certificato
di collaudo, ma che � altresi vero che essa, ad esplicazione di detta
riserva, present� all'Amministrazione un esposto in data 21 settembre
1964 (documento n.. 16 dei fascicolo depositato dall'Avvocatura),
in cui fece richiamo alla riserva in. data 9 dicembre 1961 nonch� alla
riserva al conto di liquidazione finale presentato in data 13 dicembre
1962, precisando che la richiesta veniva confermata in L. 19 milioni.
T�ale somma �-prosegue l'Avvocatura -corrisponde a quella
a suo tempo richiesta in sede di riserve e riguarda esclusivamente i
titoli di cui alle odierne. prime due richieste di cui alla domanda
arbitrale (domanda il cui � petitum � �, appunto, di complessive
L. 19 milioni). Non vi �, quindi, dubbio -conclude l'Avvocatura che
la terza domanda di L. 5.185.642 non � stata mai avanzata prima
della domanda arbitrale.
A sua volta, l'Impresa, nella seconda memoria, replica che la
riserva (generica) apposta � stata successivamente esplicata -nel
senso di cui all'attuale terza domanda -�con la istanza diretta alla
Amministrazione in data 21 settembre 1964 � (documento I del 2P fascicolo
depositato dall'Impresa stessa).
L'Impresa -il cui atteggiamento tortuoso su questo punto non
pu� dal Collegio non essere stigmatizzato -si � asten�ta dal forndre
un qualche ragguaglio sulla suddetta istanza di esplicazione di riserva,
,di� cui al � documento I � da essa esibito, e precisamente sul particolare
contenuto di essa, preferendo muoversi, dopo l'accenno a detta
istanza, nell'ambito del vago e del gene:rdco.
Attraverso un �attento vaglio �del carteggio (non sempre perspicuo
e non sempre lineare), il Collegio ritiene che la complessa vicenda cui
si riferisce il contrasto tra le parti sul problema dell'avvenuta
PARTE I, SEZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 143
presentazione, o meno, in sede amministrativa, della terza domanda
di lire 5.185.652 -debba ricostruirsi nel modo che segue:
L'Impresa, a suo tempo, come chiaramente emerge dal documento
n. 12 a firma dell'Impresa stessa, esibito dall'Avvocatura Generale
dello Stato, fece presente � di non volere che la Direzione dei lavori
emettesse alcun certificato di acconto relativo a1i lavori suddetti � (ai
lavori, cio�, del cottimo fiduciario n. 7542, che � quello di che trattasi),
e ci� fece spiegando il suo interesse a non vedere emessi i mandati
d'c:icconto in corso d'opera.
Memore di tale dichiarazione, l'Impresa non ebbe l'ardire di
avanzare alcuna pretesa per interessi e danni conseguenti alla mancata
percezione degli acconti in corso. d'opera.
In sede di collaudo, il 12 settembre 1964, si limit� a sottoscrivere
genericamente con riserva il relativo certificato. Successivamente, invi�
al Ministero una lettera, recante la data del 21 settembre 1964, lettera corrispondente
al documento n. 16 esibito dall'Avvocatura Generale
dello Stato -con cui, dopo aver dichiarato di volere con essa esplicare
la riserva apposta il 12 settembre 1964 sul certificato di collaudo,
soggiungeva che tale esplicazione consisteva nel confermare
le riserve a suo tempo presentate in occasione del verbale di ultimazione
dei lavori e in sede di conto finale.
Allegava a tal fine copia degli atti in data 16 dicembre 1961 e
13 dicembre 1962, con cui aveva sviluppato le riserve fatte in sede
di ultimazione di lavoro e di conto finale: atti che riguardano, come
ha esattamente notato l'Avvocatura dello Stato, soltanto le prime
due delle domande avanzate in questa sede arbitrale, �come del resto
emerge anche dalla parte finale di detta lettera del 21 settembre 1964,
in cui � detto chiarissimamente che la richiesta dell'Impresa era quindi
confermata in L. 19 milioni. Senonch�, inspiegabilmente, l'Impresa trasmise,
nello stesso giorno 21 settembre 1964, un'altra istanza quella
contenuta nel documento I del 2� fascicolo depositato dall'Impresa
-in cui, senza alcun riferimento all'altra istanza in pari
data, faceva cenno anche della somma di L. 5.185'.612.
A titolo di spiegazione di ci�, l'Impresa adduceva che, essendosi
trovata a corto di quattrini in seguito alla mancata percezione degli
acconti in corso d'opera (ai quali essa aveva rinunciato), era incorsa
in ritardo nell'esecuzione dei quasi contestuali lavori relativi -si
noti -a un diverso contratto con la stessa Amministrazione (cottimo
fiduciario n. 7541) e che per tale ritardo si era vista applicare una
penale, appunto, di L. 5.185.612.
Questa istanza era corredata da ulteriore notazione stilata in modo
sfumato a ambiguo, tanto da prestarsi a ingenerare allora nella destinataria
Amministrazione -ed ora negli Arbitri -il ragionev~le
convincimento che l'istanza stessa fosse sostanzialmente diretta, non
li
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STA.TO
144
tanto ad avanzare un'ulter�ore pretesa in ordine al contratto di che
trattasi (cottimo fiduciario n. 7542), quanto a prospettare, � nell'occasione.,
un altro argomento ritenuto idoneo a stimolare l'Amministrazione
a accordare la disapplicazione della penale di L. 5.185.612 irrogata
per il ritardo occorso nel ben diverso rapporto contrattuale di
cui al cottimo fiduciario n. 7541.
Tale convincimento, dell'Amministrazione allora e degli Arbitri,
ora, � giustificato anche dal duplice rilievo che, da un canto, con
domanda 21 settembre 1964, di cui al .documento n. 16 esibito dalla
Avvocatura, l'Impresa aveva inequivocabilmente mostrato di voler
esaurire l'ambito delle sue richieste, e che, dall'altra, non era pensabile
che l'indicazione della somma di L. 5.185.612 si riferisse alla pretesa
per danni conseguenti a quella mancata corresponsione di acconti in
corso d'opera a cui l'Impresa stessa aveva rinunciato.
Una riprova, ove occorresse, della rilevata tendenza dell'Impresa
a sollevare, � in occasione � della trattazione dei problemi dell'un
rapporto contrattuale, questione pertinente all'altro rapporto contrattuale,
quasi nuovo, si desume proprio dal documento � L � (nota
14 ottobre 1964 della 2a Reg. Aerea) esibito dall'Impresa stessa.
Non senza aver prima rilevato che nella soggetta materia domina
l'onere di chiarezza (s� che l'Impresa ha l'onere di formulare, in sede
amministrativa, le sue pretese in modo lineare, senza ingenerare ragionevole
dubbio circa la riferibilit� di taluna di esse ad altro rapporto),
� da dirsi, conclusivamente, che delle 2 istanze in data 21 settembre
1964: a) l'una, quella cio� di cui al documento 16 del fascicolo
dell'Avvocatura dello Stato, si riferiva al cottimo fiduciario di che
trattasi e intendeva esaurire l'ambito delle domande relative a tale
cottimo (come � stato ragionevolmente 11itenuto dall'Amministrazione,
che, nella determinazione di rigetto del 20 aprile 1966, si �, evidentemente,
riferita alle sole riserve per complessive lire 19 milioni);
b) mentre l'altra, quella cio� di cui al documento I dell'Impresa,
mirava, secondo una ragiionevole interpretazione, a prospettare, sia
pure con argomentazioni non consuete, un ulteriore argomento ai fini
della disapplicazione della penale di L. 5.185.612 irrogata per ritardo
nell'esecuzione del diverso rapporto contrattuale di cui al cottimo
fiduciario n. 7541.
La pretesa di L. 5.185.612, in quanto pretesa specificatamente e
direttamente riferita al rapporto contrattuale di che trattasi (cottimo
fiduciario n. 7542), deve, quindi, essere qualificata come domanda
nuova, dedotta per la prima volta in questa sede.
Essa deve, pertanto, essere ,dichiarata improponibile, stante che,
giusta quanto si desume dal disposto degli artt. 50 e 51 delle Condizioni
generali per l'appalto dei lavori del Genio Militare, non sono ammis
~EZ. VI, GIURIS. IN MATERIA DI ACQUE, APPALTI ECC. 145
'~rale domande che non risultino, in modo sicuro,
'.;.te all'esame dell'Amministrazione.
\ Collegio dall'esaminare il merito della 3a do\~
vanzata, e, quindi, dal rilevare quale fonda''!;)
la pretesa dell'Impresa di essere comunque
'\enze, a cui, col suo atto di rinuncia a
"SO d'opera, essa stessa aveva dato causa.
' le spese, esse vanno ripartite in relache
vede parzialmente accolte due
vresa e dichiarata improponibile la
\
SEZIONE SETTIMA
GIURISPRUDENZA PENALE
CORTE DI CASSAZIONE, Sez. II, 5 gennaio 1968, n. 4163; Pres. Mongiardo;
Rel. Manca-Bitti; P. M. conf., Rie. Graziosi.
Procedimento penale -Istruzione -Istruzione sommaria -Chiusu
ra -Proscioglimento -Applicazione della norma che impone
il deposito degli atti in cancelleria -Obbligatoriet�.
L'art. 372 cod. proc. pen. che prescrive il deposito degli atti in cancelleria
alla chiusura deH'istruzione formale e la notificazione a pena
di nunit� ex art. 185 n. 3 cod. proc. pen. del relativo avviso, trova applicazione
anche all'istruzione sommaria che si concluda con la richiesta
di proscioglimento da parte del P. M. Ci� perch�, pur non essendo
espressamente richiamata l'anzidetta n�rma nella'rt. 395 cod. proc. pen,.
l'art. 392 stesso codice sancisce l'osservanza, nella istruzione sommaria,
deHe norme stabilite per l'istruzione formale: norme fra le quali indubbiamente
rientra quella di cui all'art. 372 cod. proc. pen. costitutiva di
diritti soggettivi tra le parti (1).
In tema di diritti della difesa: l'art. 372 c.p.p.
e il deposito degli atti nell'istruttoria sommaria
(1) Dopo le affermazioni della Corte Costituzionali sull'applicabilit�
anche all'istruttoria sommaria delle disposizioni degli artt. 304 bis, ter e
quater, poste a garanzia del diritto di difesa dell'imputato, questa � la
prima sentenza pubblicata (la sentenza 26 settembre 1967, n. 3787, Sez. V,
Cerciello, � inedita) che ha affrontato il problema dell'applicabilit� della
norma di cui all'art. 372 c. p. p. all'istruzione sommaria che si conClude
con la richiesta di proscioglimento e per questo merita di essere segnalata,
tanto pi� che la Cassazione, pur giungendo alla' stessa conclusione delle sue
meno recenti decisioni, motiva in maniera conforme alle sopraggiunte affermazioni
della Corte Costituzionale. In passato, quelle sentenze della
Suprema Corte favorevoli all'estensione all'istruzione sommaria della norma
che impone il deposito degli atti, erano motivate in base ad una equiparazione
fra i due tipi di istruttoria: si affermava cio� che quando il
P. M. che aveva proceduto all'istruttoria sommaria richiedeva a norma.
dell'art. 395 c. p. p., al giudice istruttore di pronunciare sentenza di non
doversi procedere, si verificava una situazione identica a quella dell'istruzione
formale, vale a dire la chiusura dell'istruzione con un atto giudiziale
(sentenza). L'obbligo quindi di consentire all'imputato l'esplicazione
:!?ARTE I, SEZ. VII,, GIURISPRUDENZA PENALE 147
della propria difesa derivava, secondo quell'assunto, non gi� da un riconoscimento
di una pari ampiezza del diritto di difendersi nelle due forme
di istruttoria, che avrebbe imposto in entrambi i casi l'applicabilit� dell'art.
372 c. p. p., ma da una trasformazione, nell'ipotesi prevista dall'articolo
395, dell'istruttoria sommaria in formale (v. infatti: CoNso, L'articolo
372 c. p, p. e l'istruzione sommaria, in Riv. dir. proc. pen. 1957, 1035;
Cass. 10 maggio 1961, in Cass. Pen. Massimario Annotato, 1961, 862; 7
marzo 1941 in Giust. Pen. 1942, IV, c. 205 n. 76; 22 settembre 1964, ivi,
1965, 183; 6 marzo 1963, ivi, 1964, 267).
Ci� equivaleva, in via di principio, ad affermare che nell'istruzione
sommaria il diritto dell'imputato alla difesa trovava una minor ampiezza
che nell'istruzione formale, quasi fosse un po' meno essenziale e un po'
meno inviolabile, senza contare che, ostando alla perfetta identificazione
delle due forme di istruttoria la lettera dell'art. 395 c. p. p., la giurisprudenza
pi:evalente si era orientata in senso contrario. Infatti, il primo comma
dell'art. 395, affermando espressamente �il giudice istruttore, se applica
tali richieste -di proscioglimento del P. M. -pronuncia sentenza
con cui dichiara di non doversi procedere, altrimenti diSPone con ordinanza
che l'istruzione sia proseguita in via formale contro tutti gli imputati
., sembra escludere che possa parlarsi di trasformazione dell'istruttoria
da sommaria in formale per la mera richiesta al giudice istruttore, poich�
solo nell'ipotesi di dissenso con il P. M. quella trasformazione si verifica
(v., nel senso di escludere l'applicabilit� dell'art. 372: Cass. 25 luglio 1956
in Riv. dir. proc. pen. 1957, 1035; 18 febbraio 1955, in Giust. Pen. 1956,
III, c. 255; Trib. scepr. roll. 16 giugno 1959 in Giust. Pen. 1960, III, c. 301;
Cass. 7 novembre 1947 in Riv. Pen. 1948, 90).
Se perci�, nonostante la richiesta del P. M. al giudice istruttore, la
istruzione restava, fino a questo momento e anche oltre quando il secondo
accoglieva la richiesta del primo, istruzione sommaria e se a quest'ultima
non si dovevano e non si potevano applicare, secondo una ben
nota giurisprudenza ristrettiva, le garanzie a difesa dei diritti dell'imputato
(v. per tutte Cass. S. U. 17 maggio 1958 in Giust. Pe,n. 1958, III, 676)
coerentemente si affermava l'inapplicabilit� dell'art. 372. Vi era bensi
un'attenta dottrina la quale, cosi come affermava l'estensibilit� all'istruttoria
sommaria delle norme introdotte dalla novella del 1955 (art. 304 bis,
ter e quater). sosteneva anche l'applicabilit� dell'art. 372, in quanto indispensabile
alla difesa dell'imputato, estendendo quindi alla violazione di
tale norma la sanzione di cui all'art. 185 n. 3 c. p. p. (VANNINI, Manuale
Dir. Proc. Pen. 1963, 214; RANIERI, L'intervento della difesa nell'istruzione
sommaria, in Riv. it. dir. proc. pen. 1958, 25; FoscHINI, L'istruzione sommaria,
ivi, 1959, 1115; CoRDERO, La riforma dell'istruzione penale, ivi,
1963, 714; LEONE, Lineamenti dir. proc. pen., 1956, 369; VASSALLI, Sul diritto
di difesa giudiziaria nell'istruzione penale, in Scritti giuridici in onore
della CEDAM, 1953, II, 577), ma � stata una dottrina destinata a ben scarso
successo innanzi ai giudici, specie dopo la presa di posizione contraria della
Suprema Corte di Cassazione (citata), fino �al 7 aprile 1964, quando il
Tribunale di Varese rimise per la prima volta gli atti alla Corte Costituzionale
per la pronuncia sulla costituzionalit� dell'art. 392 c. p, p. concernente
~.'.applicabilit� all'istruttoria sommaria delle norme stabilite per
l'istruzione formale a garanzia dei diritti della difesa (v. l'ordinanza dei
Tribunale di Varese in Giur. Cost., 1964, 365 e la sentenza, interpretativa,
della Corte Costituzionale 19 febbraio 1965, n. 11, ivi, 1965, 85) la quale
ritenne che l'art. 392 c. p. p. non ostacolava l'applicabilit� degli artt. 304
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
148
bis, ter e quater all'istruzione sommaria. Successivamente, con sentenza
16 giugno 1965, n. 52 in Giur. Cost., 1965, 699, la Corte Cost. constatato
che la giurisprudenza della magistratura ordinaria continuava a interpretare
Testrittivamente l'art. 392 c. p. p. e perci� a ritenere inapplicabile
alla sommaria le garanzie della difesa previste nell'istruttoria formale,
dichiar� l'illegittimit� costituzionale della norma nella parte in cui, estendendo
all'istruzione sommaria le norme stabilite per l'istruzione formale
solo � in quanto sono applicabili �, autorizzava ad escludere che anche
nell'istruzione sommaria dovessero trovare applicazione le disposizioni degli
artt. 304 ecc. poste a garanzie del diritto di difesa).
Tanto poco, prima della pronuncia della Corte Costituzionale, si avvertiva
l'esigenza di pari estensione del diritto di difesa dell'imputato
nei due riti istruttori, che taluni fra coloro che ritenevano applicabile lo
art. 372 c. p. p. all'istruzione sommaria sostenevano che l'inosservanza delle
disposizioni di questa norma non fosse sanzionata di nullit� (v. MANZINI,
Trattato dir. proc. pen. IV, 245), mentre, come s'� detto, altri e parte della
giurisprudenza ritenevano inapplicabile l'art. 372 c. p. p., ma per considerazioni
che prescindevano dalla esigenza di tutela del diritto di difesa
�in ogni stato e grado del procedimento. e che anzi partivano implicitamente
da .un presupposto che era accettabile solo prima dell'emanazione
della Costituzione: la quasi inesistenza della difesa nell'istruttoria sommaria.
Ci� comportava una claudicante applicazione della norma (il CoNso,
op. cit., infatti escludeva l'applicabilit� dell'art. 372 c. p. p. all'istruzione
pretorile) e l'esclusione della sanzione della nullit� per la sua violazione.
Evidentemente questo indirizzo giurisprudenziale, ancorato a schemi
precostituzionali e ispirato a principi diversi da quelli introdotti, nel processo
penale, dalla Costituzione e dalla riforma del 1955, era destinato a
cadere, soprattutto dopo la dichiarazione di illegittimit� costituzionale della
norma contenuta nell'art. 392 c. p. p.. Se infatti � vero che l'inciso � in
quanto applicabili � contenuto nel primo comma di questo articolo non
� stato come tale eliminato dall'ordinamento, (non sono infatti applicabili,
ad esempio, nella istruzione sommaria le norme che presuppongono un
rapporto di cui siano contemporaneamente parti il P. M. e il giudice istruttore,
n� quelle che si riferiscono ad istituti tipici ed esclusivi dell'istruzione
formale, come la chiusura dela medesima), � anche vero che, in virt�
della pronuncia n. 52 del 1965 della Corte Costituzionale l'art. 392 deve
considerarsi illegittimo in tutte quelle sue parti idealmente scindibili che
permettono al magistrato di non estendere all'istruzione sommaria disposizioni
dell'istruzione formale preordinate ad attuare principi costituzionali
(cosi il CoNso, La doppia pronuncia sulle garanzie della difesa nell'istruzione
sommaria: struttura ed efficacia in Giur. Cost., 1965, 1129; v. anche
VASSALLI, La vicenda dell'istruzione sommaria dinnanzi alla Corte Costituzionale,
ivi 1088) e non c'� dubbio che il diritto di difesa, tutelato nell'istruzione
formale dell'art. 372, rientri fra quei principi. Quindi la caduta
della norma dell'art. 392 nella sua interpretazione anticostituzionale,
lasciando in vita l'altra norma deducibile in via alternativa, nell'interpretazione
cio� estensiva, ha operato in maniera determinante sul nuovo atteggiamento
giurisprudenziale.
PAOLO DI TARSIA di BELMONTE
Il
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PARTE SECONDA
II
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I
QUESTIONI
PER UNA NUOVA DISCIPLINA
DEL CONTENZIOSO DEI PUBBLICI APPALTI
1. -Sopite, ormai, se non proprio superate, le accese polemiche che,
or sono pochi anni, furono suscitate dalle riforme della disciplina del
contenzioso introdotte nel nuovo Capitolato Generale dei Lavori Pubblici
(d. p. r. 16 luglio 1962, n. 1063), ci sembra sia giunto il momento per
un approfondito riesame dell'importante materia, al fine di valutare
adeguatamente il sistema attuale e le prospettive di un suo eventuale
superamento.
E questo riesame, al quale le brevi osservazioni che seguono vogliono
offrire un primo, sommario contributo, non pu� non partire da un'esatta
individuazione delle esigenze obiettive, alle quali la disciplina del contenzioso
degli appalti pubblici si deve adeguare.
� ben noto che l'appalto pubblico presenta aspetti peculiari, tali da
imporre, sul piano sostanziale e, di riflesso, anche su quello processuale,
una disciplina speciale, nettamente differenziata da quella dell'appalto
privato. L'elemento caratterizzante fondamentale, al quale tutti gli altri
possono ricondursi, � rappresentato dalla posizione strumentale che �
propria dell'appalto pubblico rispetto alla realizzazione di rilevanti finalit�
di interesse generale.�
L'opera appaltata (sia essa o non un'opera pubblica in senso stretto)
costituisce sempre lo strumento per la soddisfazione di un'interesse pubblico.
E da ci� consegue l'esigenza di attribuire all'Amministrazione
appaltante, titolare di quell'interesse, un ampio potere di controllo sullo
svolgimento dell'opera e sulla sua costante rispondenza alle' esigenze
per le quali era stata progettata; nonch� tutta una serie di penetranti
poteri di intervento per modificare, se necessario nell'interesse pubblico,
l'oggetto del contratto o, addirittura, per risolvere il contratto stesso, ove
esso si riveli non pi� utile per la realizzazione di quell'interesse.
Questa esigenza fondameritale, di assicurare il costante adeguamento
dell'opera appaltata al fine pubblico perseguito, spiega e giustifica tutta
una serie di istituti caratteristici dell'appalto pubblico, dai poteri del
Direttore dei lavori allo jus variandi dell'Amministrazione, alla facolt�
di risolvere il contratto nei modi previsti dall'art. 345 della legge sui
lavori pubblici.
Ad essa, poi, si affianca e si collega l'altra fondamentale esigenza di
un continuo ed efficace controllo della spesa. Come occorre garantire la
costante rispondenza dell'opera appaltata all'interesse pubblico attuale,
cosi, d'altro lato, � indispensabile assicurare che ad essa corrisponda
un'esposizione finanziaria sempre contenuta nei limiti dello stanziamento
originario, eventualmente integrato nei modi prescritti dalle leggi di
contabilit�.
Da ci� deriva la necessit� di una rigorosa registrazione di tutti i fatti
idonei a produrre spesa, affinch� sia sempre possibile il controllo della
sufficienza dei mezzi stanziati e l'eventuale adozione di tempestive misure
(integrazione dei fondi o risoluzione del contratto). Ed anche le
pretese a maggiori compensi dell'appaltatore non possono assolutamente
12
2
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
sfuggire a questa esigenza, dovendosi sempre tradurre in riserve tempestivamente
inserite negli atti contabili.
Assicurare la rispondenza tecnica dell'opera appaltata al fine pubblico
perseguito e assicurare il rispetto dei predisposti limiti di spesa
costituiscono, dunque, le esigenze di fondo che informano di s� la speciale
disciplina sostanziale dell'appalto pubblico.
2. -Anche nella disciplina del contenzioso non possono, ovviamente,
non riflettersi i rilevati aspetti peculiari dei pubblici appalti.
La considerazione del preminente interesse pubblico dell'opera appaltata
si traduce, anzitutto, nell'esigenza di assicurare, nella risoluzione
delle controversie fra l'Amministrazione e l'appaltatore, la piena ed
esatta applicazione della rigorosa e inderogabile normativa sostanziale,
dettata appunto al fine di assicurare il soddisfacimento di quell'interesse
e di garantire il necessario controllo dell'impegno del pubblico
denaro.
D'altro lato, l'accertamento dei fatti in contestazione e la loro valutazione,
anche in relazione all'interesse pubblico e, pi� in generale, alla
ratio che informa le norme sostanziali, richiede, molte volte, l'applicazione
di criteri tecnici rispondenti alle particolarit� della materia. E ci�
si traduce nell'esigenza di assicurare nel giudice un'adeguata competenza
tecnica ed una sufficiente � sensibilit� � alle particolarit� della materia.
Nei suoi termini essenziali, il problema del contenzioso degli appalti
pubblici si risolve, quindi, nel problema del contemperamento di queste
diverse esigenze: adeguata valutazione 'degli aspetti tecnici delle_ controversie
e rigorosa applicazione delle norme sostanziali.
E questo contemperamento deve attuarsi, fondamentalmente, nella
scelta del giudice e nella disciplina delle impugnazioni. L'una e l'altra
devono assicurare l'applicazione della legge, evitando il sovrapporsi ad
essa di mutevoli e soggettivi criteri di equit�, pur assicurando una sufficiente
considerazione dell'elemento tecnico della materia.
3. La soluzione del problema, in passato, fu cercata attraverso
la strada della clausola compromissoria e dell'arbitrato. Quasi tutti i
Capitolati Generali, sull'esempio di quello dei Lavori Pubblici del 1895,
rendevano obbligatorio il deferimento di tutte le controversie ad un
Collegio arbitrale composto di giuristi e di tecnici e dichiaravano inimpugnabile
il lodo.
La ragione di tale sistema veniva indicata, soprattutto, nell'esigenza
di assicurare la competenza tanto giuridica che tecnica del Collegio
giudicante.
Sotto questo aspetto, la preoccupazione di assicurare quel contemperamento
di esigenze di cui sopra abbiamo parlato era certamente presente
e sentita. Ma il contemperamento stesso veniva, poi, reso del tutto
precario dalla norma che, dichiarando il lodo inimpugnabile, lo sottraeva
ad ogni controllo di legittimit�. In tal modo, veniva a mancare ogni
garanzia di una uniforme e costante applicazione della normativa sostanziale.
L'esperienza ha ampiamente mostrato questo fondamentale difetto
del vecchio sistema, che ha consentito il formarsi, attraverso il consolidamento
di massime di decisione del tutto svincolate dalla legge, di un
vero e proprio diritto onorario, ispirato a volte a principi completamente
opposti a quelli che informano le norme scritte. Baster�, in proposito,
PARTE; li, QUESTIONI
3
ricordare le ben note affermazioni della giurisprudenza arbitrale in tema
di esclusione, in tutta una serie di ipotesi, della decadenza dell'appaltatore
per mancata tempestiva iscrizione delle riserve negli atti contabili:
� Innegabile che la rigorosa normativa sostanziale, ispirata a esigenze
di tutela dell'interesse. pubblico e ,di controllo della spesa, venne, attraverso
quella giurisprudenza, del tutto superata e, anzi, addirittura rovesciata.
A questa critica, ne vanno aggiunte, poi, altre, che si appuntano, in
generale, al sistema degli arbitrati obbligatori; sistema per molte ragioni .
inaccettabile, . come ben seppe mettere in rilievo il Mortara in pagine
che ce>nservano ancora tutta la loro freschezza e attualit� (1).
4........ Il super.amento del sistema dell'arbitrato obbligatorio e del lodo
inimpugnabile, che conduceva fatalmente alla completa obliterazione della
fondamentale �sigenza di assicurare l'applicazione piena e coerente della
leg~, cc�stitui~ce merito innegl!lbile del nuovo Capitolato Generale dei
Lavori :Pubblici. � � �
L'arbitrato; in base a questo Capitolato, non � pi� obbligatorio, ma
facoltativo, L'attore � libero di ad!re il Giudice ordinario in luogo degli
arbitri; e parimenti il convenuto, di fronte alla domanda di arbitrato
dell'attore, ha facolt� di eseludere la competenza arbitrale (art. 47).
Il lodo, poi, ��assoggettato a tutte le impugnazioni previste dal codice
di proce�lura civile, compresa, quindi, l'azione di nullit� per violazione
di reg.ole di diritto (art 51).
Il nuovo sistema, se valutato comparativamente al vecchio sistema
dell'arbitrato obbligatorio, . non pu� non riscuotere piena approvazione.
N!>n occorre insistere sull'impugnabilit� del lodo, che, oltre ad essere
evidentemente necessaria per garantire l'effettiva applicazione della legge,
� imposta da fondamentali principi, non derogabili dalle norme del Capitolato.
Ed � chiaro che, ferma l'illimitata impugnabilit� della de~isione, non
potrebbe assolutamente giustificarsi la conservazione di un sistema (quello
dell'obbllgatoriet� generale dell'arbitrato), che si risolverebbe in una
inspiegabile sottrazione del solo primo grado di cognizione al Giudice
ordinario, per attribuirlo ad un Giudice arbitrale unico per tutto il terri
torio nazionale.
Soltanto per le vertenze che comportino la risoluzione di questioni
di fatto e di carattere tecnico, il giudizio (normalmente definitivo) di un
Collegio arbitrale .al quale partecipino anche membri forniti di compe
tenza tecnica pu� presentarsi . come effettivamente utile.
In tutti gli altri casi, invece, il ricorso al giudizio arbitrale si risol
verebbe in una ingiustificabile rinunzia alle garanzie che innegabilmente
offre il giudicE! togato ove si tratti di risolvere questioni di carattere
giuridico; oltre che nell'abbandono dei notevoli vantaggi del decentra
mento territoriale del giudice di primo grado e in un aggravio notevo
lissimo delle spese. Senza contare, poi, che il lodo arbitrale, com'� noto,
non � soggetto ad impugnazioni devolutive e che, quindi, la denunzia
di un errore di diritto, per quanto marginale e limitato ad una singola
questione, porta sempre alla rescissione totale della decisione, con la
conseguente necessit� di riprendere interamente da capo il giudizio.
(1) Cfr.: MORTARA, Commentario, vol. III, Milano 1905, pagg. 95 e segg..
4
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
L'applicazione corretta e razionale del sistema del nuovo Capitolato
Generale suppone, perci�, la distinzione delle controversie fra� Amministrazione
e appaltatori in due grandi gruppi: uno, delle controversie
d'indole giuridica; e l'altro, delle controversie d'indole tecnica. Per le
prime, la scelta facoltativa del giudice deve logicamente cadere sul Tribunale
ordinario; per le seconde, sul Collegio arbitrale.
Teoricamente, sembrerebbe raggiunta la contemporanea e piena soddisfazione
delle esigenze di fondo del contenzioso dei pubblici appalti.
In pratica, per�, il sistema non pu� non apparire suscettibile di critica.
E la ragione � evidente: la netta distinzione delle controversie in
giuridiche e tecniche si manifesta, il pi� delle volte, impossibile. Di
regola, infatti, questioni giuridiche (di interpretazione della legge o del
contratto) e tecniche si intrecciano� in maniera indissolubile, tanto che,
non di rado, appare anche arduo stabilire quale sia l'aspetto prevalente
della lite.
La soluzione rappresentata da due giudici -uno istituzionalmente
chiamato a risolvere le questioni di diritto e l'altro chiamato a risolvere
le questioni di fatto e di carattere tecnico -non pu� apparire, quindi,
pienamente appagante.
Ci� non significa, peraltro, che sia auspicabile un ritorno all'antico.
Il sistema della competenza alternativa facoltativa fra Giudice ordinario
e arbitri, se pure in maniera imperfetta, tiene conto tanto dell'esigenza
di una rigorosa applicazione della legge, quanto di quella di una adeguata
competenza del giudice chiamato a risolvere problemi tecnici; ed
in ci� si manifesta definitivamente superiore al soprassato (e, del resto,
inammissibile) (1) sistema dell'arbitrato obbligatorio e del lodo inimpugnabile,
che trascurava completamente, nei fatti, la prima e fondamentale
esigenza_ di un giudizio rigorosamente ancorati alla legge scritta.
5. -Una soluzione pienamente soddisfacente dovrebbe, quindi, prevedere
un giudice unico per tutte le vertenze in materia di appalti pubblici
(qualunque sia l'Amministrazione appaltante e qualunque sia la
natura delle questioni controverse). La composizione di quest'organo giudicante
dovrebbe, poi, garantire, da un lato, l'adeguato accertamento dei
fatti e la loro corretta valutazione tecnica (senza nl necessario tramite
del consulente tecnico) e, dall'altro, l'assoluto rispetto e la coerente applicazione
della disciplina -sostanziale dettata dalla legge. Quest'ultima garanzia
dovrebbe trovare conferma e rafforzamento nel sistema delle impugnazioni,
articolato in un appello devolutivo e nel ricorso al supremo
giudice di legittimit�.
Esclusa, ovviamente, la creazione di una giurisdizione speciale (vietata
dall'art. 102 della Costituzione), l'appagamento delle esposte esigenze
non pu� che trovarsi nell'alveo della giurisdizione ordinaria, e, precisamente,
in quelle sezioni specializzate, che il Costituente ha previsto
proprio per sopperire, nel rispetto del fondamentale principio dell'unit�
di giurisdizione, alle particolari necessit� di rapporti nei quali l'elemento
(1) Inammissibile, per le ragioni addotte dalla Corte dei Conti nella nota risoluzione
della Sez. di Controllo del 25 ottobre 1956, che. rifiutando la registrazione del
decreto di approvazione del nuovo Capitolato Generale dei LL. PP. nella sua prima
stesura (che ancora prevedeva l'arbitrato obbligatorio), apri la strada alla riforma del
contenzioso attuata nel testo definitivamente approvato con d. P. R. 16 luglio 1962,
n. 1063.
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PARTE II, QUESTIONI
tecnico, come appunto negli appalti pubblici, .assume un particolare
rilievo.
L'arbitrato obbligatorio, esattamente come le giurisdizioni speciali,
pu� giustificarsi soltanto in base ad una supposta maggiore aderenza a
certi particolari profili sociali o tecnici di materie che, appunto in relazione
a tali profili, si sottraggono alla disciplina del diritto comune. Ma
si tratta di una giustificazione estremamente discutibile sul piano astratto
e, comunque, ispirata a criteri decisamente rifiutati dalla nostra Costituzione,
la quale, affermando nettamente il principio dell'unit� della giurisdizione,
ha respinto ogni sopravvalutazione delle peculiari esigenze
connesse con l'indole di determinati gruppi di rapporti e di controversie.
Allo stesso modo come il Costituente ha senz'altro escluso che a quelle
esigenze possa pensarsi di sopperire mediante l'istituzione di giurisdizioni speciali,
cos� deve ritenersi -al di l� di formalistiche distinzioni, che
non toccano la sostanziale identit� del fenomeno -che anche il sistema
degli arbitrati obbligatori sia ormai definitivamente superato, perch� in
contrasto con i principi fondamentali accolti nel nuovo ordinamento
costituzionale.
Le particolarit� della materia dei pubblici appalti possono, quindi,
trovare pieno riconoscimento, in accordo con i principi della Costituzione,
nel deferimento delle controversie ad una sezione specializzata degli
organi giudiziari ordinari, nella quale sia prevista la partecipazione di
elementi tecnici estranei alla Magistratura.
Questa soluzione riteniamo non possa non apparire pienamente appagante
rispetto a tutte le effettive esigenze poste dall'obiettivo atteggiarsi
della materia, nel pieno rispetto dei principi direttivi fondamentali tracciati
dalla Costituzione.
La garanzia dell'imparziale e rigorosa applicazione della legge sarebbe
fornita dall'inserimento dell'organo giudicante nel sistema della giurisdizione
ordinaria, dalla sua prevalente composizione mediante magistrati
togati, da un corretto sistema di impugnazioni ordinarie e devolutive.
La sensibilit� alle particolari esigenze della materia e la costante presenza
di una competenza adeguata alla soluzione delle questioni di fatto
e di valutazione tecnica sarebbe, d'altro canto, assicurata, in giusti limiti
e senza dannosi eccessi, dalla presenza, nel Collegio, dell'elemento tecnico.
L'intrinseca razionalit� della soluzione accennata ci sembra non possa
importi, alla lunga, in sede di generale revisione della disciplina della
materia.
6. -Volendo, poi, rendere concreta e puntuale la proposta, diremmo
che non occorre neppure istituire una nuova sezione specializzata e regolare
ex novo la sua composizione e la procedura dinanzi ad essa, ben
potendosi, invece, utilizzare organi, come i Tribunali delle Acque, che
una lunga e felice esperienza indica come particolarmente adatti a conoscere
anche delle controversie in materia di appalti pubblici (1).
(1) Questa estensione della competenza dei Tribunali delle Acque venne gi� proposta
dall'Avvocato Generale dello Stato Salvatore Scoca nell'introduzione alla Relazione
su: I giudizi di costituzionalit� e i! contenziosa de!!o Stato negli anni 1956-1960,
Vol. I, pag. XXXII e seg.
La natura dei Tribunali Regionali delle Acque, quali organi della giurisdizione
ordinaria, � ormai, com'� noto, del tutto pacifica in girsprudenza.
6
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
L'istituzione dei Tribunali delle Acque, com'� noto, fu dovuta alla
considerazione di esigenze che corrispondono pienamente a quelle che
obiettivamente si pongono nel.la materia degli appalti pubblici. Come
rilevava il Villa nella Relazione della Commissione ministeriale per la
riforma della legge sulle derivazioni d'acque pubbliche (aprile 1916), la
necessit� di istituire un giudice specializzato delle acque nasceva dalla
natura prevalentemente tecnica delle questioni in materia. Il magistrato
ordinario non avrebbe potuto risolverle senza l'ausilio di periti, difficilmente
provvisti, �essi stessi, della speciale competenza �ccorrente. Un
giudice specializzato, invece, per mezzo dei suoi stessi componenti avrebbe
potuto esaurire le necessarie indagini, cosi dal lato giuridico come da
quello tecnico, e rapidamente risolvere le contestazioni.
Sono considerazioni, come si� vede, che ben potrebbero ripetersi, nella
sostanza, anche per gli appalti pubblici. E se si tien conto dell'ottima
prova offerta in pratica dai Tribunali delle Acque, che hanno realizzato
pienamente i fini per i quali furono istituiti, l'estensione della loro competenza
alla materia dei lavori pubblici non pu� non apparire quanto
mai logica ed opportuna.D el tutto adeguata anche alle particolari esigenze
di questa materia sembrano, infatti, sia la composizione dei Tribunali,
che le regole di procedura dettate dal t.u. 11 dicembre 1933, n. 1775.
Qualche marginale adattamento potrebbe, forse, apparire necessario, ma,
nel complesso, non ci sembra si possa negare la piena rispondenza di
questo giudice specializzato alle esigenze di fondo degli appalti pubblici.
LA REDAZIONE
8 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
niinazione dei doveri individuali disciplinati dalla Costituzione deve costituire
il prius necessario per ogni indagine in materia. L'insieme dei predetti
doveri rappresenta, infatti, la piattaforma dei doveri pubblici osservati
nei vari rami del diritto e -correlativamente il metro per accertare
la legittimit� costituzionale di questi ultimi.
All'esame dei rapporti tra doveri pubblici individuali sanciti nella
Costituzione e doveri pubblici previsti nei vari rami del diritto segue l'indagine
sulle r-elazioni fra doveri e diritti pubblici individuali, nonch� l'individuazione
dei destinatari e della capacit� in loro richiesta per l'adempimento
dei doveri.
La parte centrale del libro � dedicata alla classificazione ed al contenuto
dei doveri pubblici individuali ed � preceduta da una breve premessa
metodologica sulla scelta dei criteri discretivi.
Tra i doveri che impogono prestazioni personali, il C. annovera il
dovere di voto, il dovere di difesa della patria, il dovere del servizio militare,
il dovere di lavoro, il dovere di istruzione e di educazione, il dovere
di svolgere funzioni pubbliche con disciplina ed onore. Per un'ovvia ragione
di spazio non possiamo -soffermarci su ognuna delle figure soggettive contemplate
nella classificazione, anche se l'interesse della materia trattata ci
spingerebbe a farlo. Non possiamo, per�, sottacere una nostra riserva sulla
configurazione costituzionale di un� dovere di lavoro. Pur nel dissenso
della dottrina dominante (MORTATI, BISCARETTI DI RUFFIA, PERGOLESI, ABBAMONTE,
BARILE, PROSPERETTI, BOZZI A., MICCO) a noi sembra che la formula
della disposizione costituzionale pi� che imporre un dovere ha piuttosto
inteso garantire il diritto di libert� del lavoro del cittadino (cos�:
MAZZIOTTI, D'EUFEMIA e sia pure dubitativamente CRISAFULLI), e ci� sopra
I
.j
tutto in relazione alle difficolt� di una possibile attuazione di un tale ;
dovere giuridico nella forma del lavoro coatto, atteso che le prestazioni
personali di cui all'art. 23 della Costituzione non sembrano comprendere
una tale previsione. Tra i doveri che impongono, invece, prestazioni materiali
l'A. include il dovere tributario, il dovere di subire espropriazioni
ed altri doveri minori di solidariet� politica, economica e sociale. L'esame
del dovere tributario ha l'ampiezza che l'argomento richiede: comprende
il vecchio ma sempre discusso problema della sua giustificazione, il suo con,
tenuto, la sua estensione, i suoi destinatari ed i suoi limiti, derivanti, com'�
noto, dai due principi della capacit� contributiva e della progressivit� del
sistema tributario. I doveri di solidariet� (tra i quali il dovere di subire
I espropriazioni) vengono esattamente inquadrati dal C. nell'ambito della
disciplina dell'intervento dello Stato nell'attivit� economica privata (c.d.
I
diritto dell'economia) ed esaminati in maniera oltremodo dettagliata.
Con i doveri negativi (dovere di fedelt� alla Repubblica, dovere di
osservare la C1ostituzione e le leggi, dovere di svolgere l'iniziativa economica
privata in conformit� all'utilit� sociale ed alle norme della sicurezza,
della libert� e delladignit� umana) si chiude il �capitolo della classifica
zione. �Le rimanenti parti del volume sono dedicate, rispettivamente, alla
attuazione dei doveri pubblici individuali, ai limiti derivanti dai doveri
pubblici individuali alla sfera delle stuazioni di vantaggio, al rapporto tra
il principio di eguaglianza ed i doveri pubblici individuali ed alla rilevanza
dei doveri pubblici individuali ai fini della determinazione del regime politico
e della interpretazioni:i delle leggi.
L. MAZZELLA
PARTE II, RASSEGNA DI DOTTRINA
9
G.
CE:itVATl, Aspetti della legislazione vigente circa usi e terre di uso civico,
Riv. trim. dir. pubblico, 1967, 88.
Lo studio in rassegna, condotto in maniera accurata ed acuta si aggiun
ge agli iscritti relativamente recenti del TRIFONE (Usi civici, Milano, 1963)
e del RAFFAGLro (Diritti promiscui -Demani comunali -Usi civici, Milano,
1939), su .di una materia piuttosto negletta nella nostra dottrina. L'A. ri
prende, ampliandolo, il discors� contenuto nella Relazione al Convegno per
il cen~enilti'.() delle leggi ammin:istt:ative (Firenze, ottobre 1965) e ci offre
un PJiW�lrliJ,P::U:t �opplet() eC! esa~riente ({elle prh1cipa!i. questioni circa la legi
slazfone. attuale.. sugli .� usi.. civici. e la sua: appllcazione.
1\[ancando le c<>DSuete premesse di carattere storico ma la omissione
� vol\lta; ~nzi espressamente dichiarata, in quanto si ritiene che la cono
s<ieJ:lza dl :;i,~teriori Ordipamenti e rapporti pu� inter1:1ssate il giurista solo
n~lla mlsuiiifo .cuiJali ordin.amenti e rapporti an<io.raJncidono nell'ordi
n�fueij;tQ attuale; DaWomiss�one ��deriva d'altro canto una particolare effi.
cl:lcia (iella monografia : si affrontano subito, nel vivo, i problemi con una
. c~ll:<.lr~t$ZZ:ai �h.$.c�nsente an�he. al profano di penetrarli nonostante la loro
�c3}1".�9I't�. ~ c9rl1plessit�. .
L.M.
V. GIORGIS, Imposte di Bo.llo e� di Pubblicit�, Nuova Rivista Tributaria editrice,
Roma, 1968, pag. 5.3'4.
Si tratta. di una nuova edizione, aggiornata e riveduta, di una pubblicazione
di carattere essenzialmente pratico gi� in commercio da diversi
anni. Il profilo. generale del lavoro � rimasto quello delle precedenti edizioni.
Sono state, invece, rivedute, adattate ed adeguate ai molteplici nuovi
provvedimenti intervenuti nella materia le notazioni dell' A. Ricchi e copiosi
indici completano il volume, rendendone pi� agevole la consultazione.
L.M.
E. PERFETTI, L'appalto nei riflessi delle imposte indirette derle agevolazioni
tributarie, De Donato -Leonardo da Vinci, Bari, 1967. �
~ una raccolta delle norme e delle disposizioni che regolano la materia
deU'al)Palto s()tto l'll!spetto t:r;ibutario con particolare riguardo alle imPoste
indirette dell'Ige e� del Registro. La parte .normativa � coordinata
con quella giurisprudenziale relativa alle agevolazioni tributarie. Il volume
� corredato da un indice cr�nologico delle leggi e dei decreti, da un altro
delle circolari, risoluzioni e note ministeriali e da un indice analitico-alfabetico
abbastanza accurato.
L.M.
RASSEGNA DI LEGISLAZIONE
LEGGI E DECRETI *
Legge 20 dicembre 1967, n. 1252 -Modifica alla legge 3 giugno 1950,
n. 375, sulla assunzione obbligatoria degli invalidi di guerra (G. U.
2 gennaio 1968, n. 1).
Legge 4 gennaio 1968, n. 14 -Modifica degli articoli 61, 64, 66 e 68
del decreto del Presidente della Repubblica 15 giugno 1959, n. 393,
concernente la disciplina della circolazione stradale (G. U. 27 gennaio
1968, n. 23).
Legge 4 gennaio 1968, n. 15 -Norme sulla documentazione amm1mstrativa
e sulla legalizzazione e autenticazione di firme (G. U. 27 gennaio
1968, n. 23).
Legge 7 febbraio 1968, n. 26 -Conversione in legge, con modificazioni,
del decreto-legge 11 dicembre 1967, n. 1150, concernente la proroga
dei termini per l'applicazione delle agevolazioni tributarie in materia di
edilizia (G. U. 9 febbraio 1968, n. 35).
NORME SOTTOPOSTE A GIUDIZIO
DI LEGITTIMITA COSTITUZIONALE*
NORME DELLE QUALI � STATO PROMOSSO
GIUDIZIO DI LEGITTIMITA COSTITUZIONALE
Codice civile, art. 2120 (Indennit� di anzianit�), in quanto prevede
la perdita dell'indennit� di anzianit� per il caso di cessazione del rapporto
di lavoro per dimissioni volontarie (art. 36 della Costituzione) (1).
Tribunale di Lucca, ordinanza 14 novembre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
(*) Si segnalano i provvedimenti ritenuti di maggiore interesse.
(*) Tra parentesi sono indicati gli articoli della Costituzione in riferimento ad
i quali sono state preposte o decise le questioni di legittimit� costituzionale.
(1) Questione gi� proposta dal Tribunale di Roma con oJ:dinanze 5 luglio 1966
(G. U. 24 dicembre 1966, n. 324, e in questa Rassegna, 1966, II, 285) e 19 novembre
1966 (G. U. 25 febbraio 1967, n. 25, e in questa Rassegna, 1967, II, 59) e dal
Tribunale di Siena, con ordinanza 4 ottobre 1967 (G. U. 23 dicembre 1967, n. 321,
e, in questa Rassegna, 1967, Ill.
PARTE II, RASSEGNA DI LEGISLAZIONE 11
cod�ice di procedura civile, artt. 301 (Morte o impedimento del procuratore
e 305 (mancata riassunzione e prosecuzione), in quanto ispirati
ad una presunzione iuris tantum di conoscenza dell'evento interruttivo
del proC'esso (art. 24 della Costituzione) (2).
Tribunale di Ravenna, ordinanza 31 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
codice penale, art. 28 (Interdizione dai pubblici uffici), secondo comma,
per quanto attiene alle pensioni di guerra (art. 38 della Costituzione)
(3).
Corte dei Conti, quinta sezione giur.isdiz. per le pensioni di guerra,
ordinanza 16 dicembre 1966, G. U. 24 febbraio 1968, n. 50.
codice penale, art. 81 (Pi� violazioni di una o di diverse disposizioni
di legge con una o pi� azioni -Reato continuato), secondo comma, in
quanto � da sostenersi la opinione della incompatibilit� del concetto
di continuazione con quello di concorso formale di reato (art. 3 della
Costituzione) (4).
Pretore di Artena, ordinanza 5 ottobre 1967, G. U. 24 febbraio 1968,
n. 50.
codice di procedura penale, art. 422 (Sanatoria delle nullit� verificatesi
negli atti p�reliminari al giudizio), per la parte che prevede la sanatoria
anche della nullit� comminata dagli articoli 408 e 412 c. p. p. (art. 24
della Costituzione).
Tribunale di Ferrara, ordinanza 24 novembre 1967, G. U. 24 febbraio
1968, n. 50.
codice di procedura penale, art. 510 (Giudizio conseguente aU'opposizione),
ultimo comma, in quanto limita la revoca del decreto penale di
condanna nei confronti del coimputato non opponente ai soli casi nei
quali la sentenza conseguente all'opposizione riconosce che il fatto non
(2) La Corte costituzionale con sentenza 12 dicembre 1967, n. 139, G. U. 23 dicembre
1967, n. 321, e in questa Rassegna, 1967, II, 226, ha dichiarato. l'incostituzionalit�
dell'art. 305 per la parte in cui fa decorrere dalla data di interruzione del
processo il termine per la sua riassunzio:ne anche nei ca.si regolati dall'art. 301.
(3) La disposizione, limitatamente alla parte in cui i diritti da es~a previsti
traggono il titolo da un rapporto di lavoro, � stata dichiarata costituzionalmente
illegittima con sentenza 13 gennaio 1966, n. 3, G. U. 15 gennaio 1966, n. 12, e in
questa Rasseana, 1966, I, 19,
La questione � stata gi� riproposta dalla Carte dei Conti -prima sez. giurisd.
per le pensioni di guerra -con ordinanza 16 dicembre 1966, G. U. 15 luglio 1967,
n. 177, e in questa Rasseana, 1967, II, 151.
(4) La Corte costituzionale, con sentenza 8 febbraio 1966, n. 9, aderendo alla
tesi della compatibilit� ha dichiarato non fondata la questione di illegittimit� costituzionale
dell'art. 81., secando e terzo comma, codice penale. La questione era stata
prospettata dal Pretore di Pesaro con ordinanza 3 marzo 1965, G. U. 10 luglio 1965,
n. 171.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
12
sussiste o non costituisce reato, e non la estende anche al caso di assoluzione
per insufficienza di prove nel fatto (art. 3 della Costituzione).
Pretore di Chiavari, ordinanza 5 agosto 1967, G. U. 27 gennaio 1968,
n. 24.
legge 20 marzo 1865, n. 2248, Allegato F (Legge sui lavori pubblici),
art. 317, nel punto in cui conferisce al Governo il potere di emanare
norme penali nell'esercizio della potest� regolamentare (artt. 25 e 76
della Costituzione) (5).
Pretore di Cagli, ordinanza 10 novembre 1967, G. U. 24 febbraio
1968, n. 50.
r. d. 30 dicembre 1923, n. 3270 (Legge tributaria sulle successioni),
art. 31 primo e secondo comma, in quanto stabiliscono che la percentuale
per la valutazione dei gioielli, denaro e mobili si calcola al lordo del
valore complessivo (artt. 3 e 53 della Costituzione) (6).
Commissione Provinciale delle imposte di Verona, ordinanza 16 giugno
1966, G. U. 24 febbraio 1968, n. 50.
r. d. 24 febbraio 1938, n. 329 (Testo Unico delle disposizioni legislative
sul reclutamento dell'esercito), art+. 188, 189, 191 (artt. 3 e 112 della
Costituzione).
Pretore di Sassari, ordinanza 11 novembre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
r. d. I. 21 luglio H38, n. 1468 (Disciplina dei magazzini di vendita a
prezzo unico), art. 2, in quanto l'attribuzione al prefetto della concessione
della licenza limita la libert� di iniziativa privata, e comporta
restrizioni che minacciano solo i consumatori (art. 41 della Costituzione).
Pretore di Saronno, ordinanza 22 dicembre 1967, G. U. 24 febbraio
1968, n. 50.
d. I. 19 agosto 1943, n. 737 (Nuovi provvedimenti in materia di imposta
di registro), art. 4, in quanto, con disciplina diversa da quella
(5) Questione gi� proposta dal Pretore di Priverno, in riferimento agli artt. 2,
13, 16 e 41 della Costituzione (ordinanza 7 giugno 1966, G. U. 10 settembre 1966,
n. 226 e in questa Rassegna, 1966, Il, 250) dal Pretore di Pavia, in riferimento agli
artt. 13, secondo comma e 25 secondo comma (ordinanza 13 gennaio 1967, G. U.
8 aprile 1967, n. 89 e in questa Rassegna, 1967, II, 63) e dal Pretore di Caltanissetta,
in riferimento agli artt. 1, secondo comma, 70, 76 e 25, secondo comma, della Costituzione
(ordinanza 25 febbraio 1967, G. U. 24 giugno 1967, n. 157).
(6) Le disposizioni � in quanto escludono le aziende agricole dal trattamento
disposto per le aziende industriali e commerciali � sono state dichiarate illegittime
con sentenza 12 luglio 1965, n. 69 e sostituite con legge 31 ottobre 1966, n. 948.
PARTE II, RASSEGNA DI LEGISLAZIONE 13
prevista dall'art. 50 del r. d. 30 novembre 1923, n. 3269 per le vendite
ai pubblici incanti (7), consente all'Amministrazione finanziaria di procedere
all'accertamento del valore dei beni aggiudicati in seguito a
vendite coatte promosse in dipendenza di mutui in denaro (artt. 3 e 53
della Costituzione) (8).
Commissione provinciale delle imposte di Roma, ordinanze n. 2 di
identico contenuto, G. U. 27 gennaio 1968, n. 24.
legge 8 febbraio 1948, n. 47 (Disposizioni suiia ~tampa), art. 5, in
quanto i requisiti tendenti a garantire un minimo di idoneit� professionale
limitano la libert� di manifestazione del pensiero (art. 21 della
Costituzione),
Tribunale di Vibo Valentia, ordinanza 28 novembre 1967, G. U.
24 febbraio 1968, n. 50.
d. I. 1 febbraio 1948, n. 50. (Sanzioni per omessa denuncia di stranieri
ed apolidi), art. 2, in quanto impone al cittadino di denunciare
all'autorit� di polizia ogni gratuita ospitalit� offerta allo straniero
(artt. 3 e 14 della Costituzione).
Tribunale di Rovereto, ordinanza 15 dicembre 1967, G. U. 24 febbraio
1968, n. 50.
legge 10 agosto 1950, n. 648 (Riordinamento deHe disposizioni suHe
pensioni di guerra), in quanto la pensione di guerra costituisce il ristoro
per le menomazioni del fisico della persona (art. 38 della Costituzione).
Corte dei Conti, Sez. V, giurisdiz. per le pensioni di guerra, ordinanza
16 dicembre 1966, G. U. 24 febbraio 1968, n. 50.
legge 8 gennaio 1952, n. 6 (Istituzione della Cassa Nazionale di previdenza
e di assistenza a favore degli avvocati e procuratori), artt. 19
e 22, in quanto prevedono l'obbligo del pagamento di contributi a favore
della cassa previdenza e assistenza avvocati e procuratori e non dell'erario
(artt..53 della Costituzione) e fanno obbligo a pubblici impiegati
che sono al servizio esclusivo della nazione di prestare la loro opera
a favore della cassa stessa (art. 98 della Costituzione).
Pretore di Asti, ordinanza 25 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio 1968,
numero 24.
Pretore di P~dova, ordina�nza 27 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
(7) La questione di legittimit� costituzionale dell'art. 50, secondo comma, del
r. d. 30 dicembre 1923, n . .3269 � stata dichiarata non fondata, in riferimento agli
artt. 3 e 53 della Costituzione, con sentenza 6 luglio 1965, n. 62.
(8) Questione gi� proposta con ordinanza 19 novembre 1965 della Commissione
provinciale delle imposte di Milano (G. U. 8 luglio 1967, n. 170 e in questa Rassegna,
1967, II, 153) e dalla commissione distrettuale delle imposte di S. M. Capua Vetere
(G. U. 19 agosto 1967, n. 208, e in questa Rassegna, 1967, II, 153).
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
14
legge 14 aprile 1956, n. 307 (Determinazione e modificazione delle misure
dei contributi e delle tariffe dei premi per le assicurazioni sociali
obbligatorie, nonch� per gli assegni familiari, per la integrazione. dei
guadagni degli operai dell'industria, e per l'assistenza agli orfani dei
lavoratori italiani), art. 1 secondo comma, in quanto non determina principi
e criteri direttivi atti a delimitare la discrezionalit� del potere di
imposizione -(artt. 23 e 76 della Costituzione).
Tribunale di Milano, ordinanza 6 dicembre 1967, G. U. 24 febbraio
1968, n. 50.
legge 31 luglio 1956, n. 991 (Modificazioni alla legge 8 gennaio 1952,
n. 6, sul.la Cassa nazionale di previdenza e di assistenza a favore degli
avvocati e dei procuratori), artt. 5 e 6, in quanto prevedono l'obbligo
del pagamento di contributi a favore della Cassa previdenza e assistenza
avvocati e procuratori e non dell'erario (art. 53 della Costituzione) e
fanno obbligo a pubblici impiegati che sono al servizio esclusivo della
nazione di prestare la loro opera a favore della Cassa stessa (art. 98
della Costituzione).
Pretore di Asti, ordinanza 25 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio 1968,
n. 24.
Pretore di Padova, ordinanza 27 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
legge 13 marzo 1958, n. 296 (Costituzione del Ministero della Sanit�),
art. 7, in quanto nella legge di delegazione e negli articoli da essa richiamati
non risultano enunciati principi e criteri sufficientemente concreti
relativamente alla composizione, al funzionamento ed ai compiti degli
enti pubblici operanti nel campo dell'igiene e della sanit� (art. 76 della
Costituzione).
Consiglio di Stato in s. g. -Sez. V -ordinanza 26 maggio 1967,
G. U. 27 gennaio 1968, n. 24.
d. P. R. 15 giugno 1959, n. 393 (Testo unico delle norme sulla circolazione
stradale), art. 4 lett. b), in quanto eccede i limiti posti dalla legge
4 febbraio 1958, n. 572 (artt. 76 e 77 della Costituzione).
Pretore di Genova, ordinanza 26 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
d. P. R. 14 luglio 1960, n. 1011 (Norme sui licenziamenti individuali
dei lavoratori dipendenti dalle imprese industriali), articolo unico, per
la parte in cui disciplina l'intervento del collegio di conciliazione e di
arbitrato (art. 39 della Costituzione) (9).
(9) Questione dichiarata infondata con sentenza 26 maggio 1966, n. 50. La disposizione
� per la sola parte in cui disciplina l'intervento di conciliazione delle organizzazioni
di categoria � � stata dichiarata costituzionalmente illegittima con la stessa
sentenza.
Tfiburiale di Genova, ordinanze -di identico contenuto -n. 2 del
24' e 25 ottobre 19.67, G. U. 27 gennaio 1968, n. 24.
d. P. R. 28 luglio 1960, n. 1069 (Norme sul trattamento economico e
normativo dei lavoratori dipendenti dalle imprese dell'alimentazione
dotciar�a, articolo unico, per la �parte in cui rende obbligatorio erga omnes
J'allega,to. alla parte lII (art. 1-9) e l'art. 8 parte IV -parte
corii'ut�e ~. defc<:mtratto �lazi�nale per i lavoratori dell'alimentazione
d:oMal'fa �. aer 21 nov�ri�bre 1957. �
CCJrt~ qf.�ppe.Uo di. Bologna, ordinanza 7 novembre 1967, G. U.
� 24 f~btaio l!l68, h; $0 �
.>{ . // d). t>~ '� U 'fflll:!�~11l~J9.l, 11~ 249 (.Qispqsizio:nirela,tive agli .ent~ .ope.
��.�. �. ��� �������� ᥥ t~nt~ ~~t$ett(j'I'~ $(tTh~ta'l'�Q), J'lrt. 1, �in <lUant<> . attribu�n�lo al � prefett() .. la
�� �� �.� tl'l�(!lt~ qi #91'.nJnl'lre t ~appr�sentanti degli�� �nti consorziati, c<>mprime
� Jll~gitt1rl:lam~nt!'l' le a,utomm:ie .facolt� �lell.e proviil:cle e...dei com:uni
(:l'll'tt. 5 e 12� delta CostHtt~ione). � �
.�.�.�.�.� ..� � .. �.� ....
Corlsiglio df$tl'lto fo s. g., -Sez, V -ordinanza 26 maggio 1967,
G;.U/27. gennai�� :l968, n. 24.
l'ji� 1f4i~e!Qb1'~ )?6J, n. 1443 (.!\Torme per il ;finanziamento delle
t�hMitiiP?ifvef i'�$si�t~nza di mftiattia ai pensionati), art. 5, in quanto
non d'~~ertnil:ia :P#nCipi � criteri dir�ttivi atti a delimitare la discreifohalit�.
d'e:f p�>fure clf illiposizi�>ne (artt. 23 e 76 della Costituzione).
Trib!ln~l~<df Milano, ordinanza 6 dicembre 1967, G. u. 24 febbraio
Hfo8, n, � 50.
legge 6 ottobre 1962, n. 1493 (Modifiche ed interpretazioni di norme
legislative in materia di agevolazioni tributarie nel settore dell'edilizia),
art. 1, secondo comma, nella parte in cui dispone che n� si fa luogo alla
restituzione delle imposte gi� pagate (artt. 3 e 113 della Costituzione).
Tribunale di Terni, ordinanza 24 novembre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
legge 3 febbraio 1963, n. 69 (Ordinamento della professione di giornalista),
artt. 29, 34, 35, 46, in quanto i requisiti tendenti a� garantire
un minimo di idoneit� professionale limitano la libert� di manifestazione
del pensiero (art. 21 della Costituzione) (10).
Tribunale di Vibo Valentia, ordinanza 28 novembre 1967, G. U.
24 febbraio 1968; n. 50.
legge 25 febbraio 1963, n. 289 (Modifiche alla legge 8 gennaio 1952,
n. 6, sull'istituzione della Cassa nazionale di previdenza e assistenza a
(10) Questione fra le altre gi� proposta dal Pretore di Catania con ordinanza�
5 giugno 1967, G. U. 28 ottobre 1967, n. 271, e in questa Rassegna, 1967, II, 195.
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
16
favore degli avvocati e procuratori), artt. 3 e 4, in quanto prevedono
l'obbligo del pagamento di contributi a favore della Cassa assistenza e
previdenza avvocati e procuratori non dell'erario (art. 53 della Costituzione)
e fanno obbligo ai pubblici impiegati che sono al servizio esclusivo
della nazione di prestare la loro opera a favore della Cassa stessa
(art. 98 della Costituzione) (11).
Pretore di Asti, ordinanza 25 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio 1968,
numero 24.
Pretore di Padova, ordinanza 27 ottobre 1967, G. �u. 27 gennaio
1968, n. 24.
legge reg. sic. 16 marzo 1964, n. 4 (Ripartizione dei prodotti agricoli),
in quanto la ripartizione dei prodotti tra concedenti e coloni continuerebbe
ad avere luogo secondo le norme dettate in Sicilia, a tempo indefinito
(artt. 3, 42, 44 della Costituzione) (12).
Tribunale di Siracusa, ordinanze -di identico contenuto -n. 4
del 25 settembre 1967, G. U. 24 febbraio 1968, n. 50.
legge 5 luglio 1965, n. 798 (Modifiche aUe leggi 8 gennaio 1952, n. 6
e 25 febbraio 1963, n. 259, riguardanti la previdenza ed assistenza
forense e istituzione della assistenza sanitaria a favore degli avvocati
e procuratori legali), art. 3 e 4, in quanto prevedono l'obbligo del pagamento
di contributi a favore della Cassa previdenza ed assistenza avvocati
e procuratori e non dell'erario (art. 53 della Costituzione) e in
quanto fanno obbligo a pubblici impiegati che sono al servizio esclusivo
della Nazione di prestare la loro opera a favore della Cassa stessa (articolo
98 della Costituzione). �
Pretore di Asti, ordinanza 25 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio 1968,
numero 24.
Pretore di Padova, ordinanza 27 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
legge reg. sic. 3 giugno 1966, n. 13 (Ripartizione dei prodotti agricoli),
in quanto la ripartizione dei prodotti tra concedenti e coloni continue
{lll Gli artt. 3 nelle parole �alla Corte Costituzionale�, e 4, nelle parole
e della Corte costituzionale � sono stati dichiarati illegittimi con sentenza 6 dicembre
1965, n. 75. La questione di illegittimit� costituzionale delle stesse disposizioni,
proposte dal Presidente del Tribunale di Aosta con ordinanza 9 marzo 1965, � stata
dichiarata inammissibile con sentenza 12 febbraio 1966, n. 64. La questione � stata
riproposta dal Pretore di Varese con ordinanza 15 febbraio 1966, G. U. 25 giugno 1966,
n. 156, e in questa Rassegna, 1966, II, 163.
(12) Questione di illegittimit� costituzionale della legge 16 marzo 1966, n. 4 e
degli artt. l, 2. 3 e 8 della stessa legge � stata promossa dal giudice conciliatore di
Alcamo con ordinanza' 3 marzo 1967, G. U. 23 maggio 1967, n. 132.
PARTE II, RASSEGNA DI LEGISLAZIONE
17
rebbe ad avere luogo secondo le norme� dettate in Sicilia, a tempo inde"
finito (artt. 3, 42, 44 della Costituzione) (13).
Tribunale di Siracusa, ordinanze -di identico contenuto -n. 4
del 25 settembre 1967, G. U. 24 febbraio 1968, n. 50.
legge 22 luglio 1966, n. 607 (Norme in materia di enfiteusi e prestazioni
fondiarie perpetue), art. 1 e 15 (art.� 3, 41 e 42 della Costituzione
(14).
Tribunale di Mistretta, ordinanza 17 ottobre 1967, G. U. 27 gennaio
1968, n. 24.
legge 22 luglio 1966, n. 607 (Norme in materia di enfiteusi e prestazioni
fondiarie perpetue), art. 18, secondo comma (artt. 3 e 42, secondo
comma della Costituzione) (15).
Tribunale di Palermo, ordinanza 20 ottobre 1967, G. U. 24 febbraio
1968, n. 50.
legge Trent. Alto Ad. approv. Il 15 novembre 1967 e riapprov. il 6 di\
cembre 1967 (Ulteriore autorizzazione di spesa per la costruzione del\
l'edificio sede del corpo permanente dei vigiLi del fuoco di Bolzano)
�~rt. 127 della Costituzione).
,,_\
; Ricorso del Presidente del Consiglio dei Ministri, G. U. 27 gen\
1968, n. 24.
\.
;
\ 11 dicembre 1967, 'ft. 1132 (Proroga dell'addizionale istituita con
\primo comma, del decreto legge 18 novembre 1966, n. 976,
�,_ con modificazioni, nella legge 23 dicembre 1966, n. 1142),
\111a, nella parte in cui riserva esclusivamente allo Stato,
\vanti dalla applicazione del decreto stesso.
\della Regione siciliana, ricorso depositato il 10 gen.
24 febbraio 1968, n. 50.
_.<! reg. sicft approv. 14 dicembre 1967 (Liquidazione dell'Ente Si_,,
no per le case ai lavoratori).
Ricorso del Commissario dello Stato per la Regione siciliana, G. U.
27 gennnaio 1968, n. 24.
(13) Questione gi� proposta, per l'art. 1. dal giudice conciliatore di Alcamo con
ordinanza.a marzo 1967, G. U. 27 maggio 1967, n. 132, e in Q,Uesta Rassegna, 1967,
II, 108.
(14) Questioni gi� proposte, per le altre numerose ordinanze v. in Q,uesta Rassegna,
1967, II, 72-73, 108-109, 157-161, 238.
13
CONSULTAZIONI
ACQUE PUBBLICHE
CONSULTAZIONI
ACQUE PUBBLICHE
Pertinenze idrauliche -Autotutela.
Se la tutela in via amministrativa delle pertinenze idrauliche, abusivamente
occupate da privati, rientri nella generale competenza del Ministero
delle Finanze sub specie di polizia di conservazione dei beni demaniali
(n. 95).
Rinnovo concessioni di utenza di piccol'e derivazioni.
Se le istanze di rinnovazione di utenze di piccole derivazioni presentate
successivamente all'originaria scadenza delle utenze medesime ma prima
della nuova scadenza sopravvenuta a seguito della proroga disposta
con legge 8 gennaio 1952, n. 42, debbano considerarsi tempestive (n. 96).
AGRICOLTURA E FORESTE
Assicurazioni infortuni in agricoltura (A.I.A.).
Se l'Azienda di Stato per le Foreste Demaniali debba assolvere altri
obblighi assicurativi oltre quelli previsti dalle disposizioni che disciplinano
l'assicurazione infortuni in agricoltura (n. 53).
Enti di sviluppo -Nomina dei Presidenti e costituzione dei Consigli.
Se sia possibile dare corso, senza alcun inconveniente, alla nomina dei
Presidenti degli Enti di Sviluppo in agricoltura anche se non si possa con
I
temporaneamente provvedere alla ricostituzione dei Consigli degli Enti
stessi (n. 54).
AMMINISTRAZIONE PUBBLICA
Cassa per il Mezzogiorno -Perizie di Stima.
Se sia legittima la redazione di perizie di stima da parte dei funzionari
dell'ANAS per lavori da eseguirsi per conto della Cassa per il Mezzogiorno
(n. 331).
I
GESCAL -Contributi.
Se l'esenzione, stabilita con l'art. 10 lett. c) della 1. 14 febbraio
1963, n. 60, a favore dei Comuni per i contributi della Gescal, sia applicabHe
anche a favore delle aziende municipalizzate (n. 332).
PARTE II, CONSULTAZIONI 19
ASSICURAZIONI
Assicurazioni infortuni in agricoltura (A.I.A.).
Se l'Azienda di Stato per le Foreste Demaniali debba assolvere altri
obblighi assicurativi oltre quelli previsti dalle disposizioni che disciplinano
l'assicurazione infortuni in agricoltura (n. 76).
Casellanti autostradali -Casi di assicurazione obbligatoria.
Se l'assicurazione contro gli infortuni sul lavoro, a sensi del T.U. 30
giugno 1965, n. 1124, sia obbligatoria per i casellanti autostradali soltanto
quando vengano adibiti, per esigenze di servizio, ad attivit� di manutenzione
stradale, analoga a quella dei cantonieri (n. 77).
BORSA
Regolamentazione della vendita ail'asta di valori affidati agli agenti di
cambio.
Se la vendita all'asta di valori mobiliari affidati agli agenti di cambio
possa venire disciplinata da un regolamento ministeriale (n. 25).
COMUNI E PROVINC'IE
Quote di partecipazione all'IGE -Compensabilit� con debiti verso lo
Stato.
Se sia ammissibile la compensazione tra i crediti che i Comuni hanno
verso lo Stato per quota di partecipazione ai proventi dell'IGE con i debiti
degli stessi verso lo Stato specie se di natura tributaria (n. 126).
CONTRABBANDO
Proventi contravvenzionali.
Se i premi di cui all'art. 144 lett. c) della legge doganale 25 settembre
1940, n. 1424 possano erogarsi a favore di funzionari doganali (n. 42).
CONTRIBUTI E FINANZIAMENTI
Interventi e provvidenze per la ripresa economica nazionale -Proroga operata
dall'a l. 23 dicembre 1966, n. 1142.
Se la proroga operata dalla 1. 23 dicembre 1966, n. 1142, concernente
provvedimenti per la ripresa economica dei territori colpiti dalle
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
alluvioni dell'autunno 1966, delle disposizioni contenute nel titolo III del
d.l. 15 marzo 1965, n. 124, concernente provvedimenti per la ripresa economica
nazionale, debba ritenersi limitata all'ambito della 1. 1142/1966 ovvero
debba ritenersi estesa all'intera sfera di applicazione delle disposizioni
prorogate (n. 73).
COSTITUZIONE
Benefici fiscali ex l. 17 luglio 1961, n. 659 -Esclusione dei rapporti tributari
definiti -Legittimit�.
Se sia costituzionalmente illegittima, in riferimento agli artt. 3 e 53
Cost., la norma dell'art. 5 1. 17 luglio 1961, n. 659 con la quale si dispone
che la estensione dei benefici della 1. 408/49 (legge Tupini) agli edifici
scolastici, caserme, ospedali, case di cura, ricoveri, colonie climatiche,
collegi, educandati, asili infantili, orfanotrofi e simili non trova applicazione
ai rapporti tributari gi� definiti anche se relativi a pagamenti in tutto
o in parte non ancora effettuati (n. 48).
Regione siciliana -Espropriazioni per opere finanziate dalla Regione
L. 18 novembre 1964, n. 29 -Questione legittimit� costituzionale.
Se possa ritenersi costituzionalmente illegittimo, per violazione degli
artt. 3 e 97 Cost. l'art. 1 della 1. 18 novembre 1964, n. 29, sostitutivo
della stima amministrativa alla perizia di cui all'art. 32 legge 25 giugno
1865, n. 2359, per le espropriazioni connesse ad opere finanziate in tutto
.o in parte dalla Regione (n. 49).
I
EDILIZIA ECONOMICA E POPOLARE
GESCAL -Contributi
I
Se l'esenzione, stabilita con l'art. 10 lett. e) della 1. 14 febbraio
1963, n. 60 a favore dei Comuni per i contributi della Gescal, sia applica
bile anche a favore delle aziende municipalizzate (n. 203).
I
~
ELETTRICIT� ED ELETTRODOTTI
L'attraversamento di condutture elettriche o di linee telefoniche o
telegrafiche appartenenti a diverse Amministrazioni dello Stato, � disciplinato
dall'art. 127 t. u. 11 dicembre 1963, n. 1775 delle Leggi sulle acque
ed impianti elettrici, che richiede un semplice nulla osta dell'Amministrazione
interessata, al di fuori di ogni formalit�, in vtsta delle possibili interferenze
dell'un servizio sull'altro e .sopratutto dell'influenza generale della
nuova linea sulle condutture elettriche e sulle linee telegrafiche o telefoniche
preesistenti (n. 37).
PARTE II, CONSULTAZIONI 21
ENEL -ContravvenZioni alle norme di cui alt. u. 1933/1775.
Se .siano applicabili all'ENEL le sanzioni di cui agli art. 219 e segg. del
t. u. sulle acque e gli impianti elettrici, in caso di violazione da parte dell'ENEL
delle disposizioni del testo unico (n. '38).
Rinnovo concessioni di utenza di piccole derivazioni.
.Se le istanze di rinnovazione di utenze di piccole derivazioni presentate
successivamente all'originaria scadenza delle utenze medesime ma prima
della nuova scadenza sopravvenuta a seguito della proroga disposta con
1. 8 gennaio 1952, n. 42, debbano considerarsi tempestive (n. 39).
ENFITEUSI
Affrancazione -L. 22 luglio 1966, n. 607 -Revisione �anone e prezzo di
affr�ncazione.
Se dopo l'entrata in vigore della 1. 607/1966 possa richiedersi la revisione
del canone enfiteutico (n. 30).
Quale sia. la natura dell'istanza di affrancazione (n. 30).
Se possa il prezzo di affrancazione determinarsi in virt� delle disposizioni
anteriori alla 1. 607/1966 per il fatto che l'istanza per l'affrancazione
sia stata proposta in epoca anteriore all'entrata in vigore di tale
ultima legge (n. 30).
ESECUZIONE FORZATA
Assegno di sede dei diplomatici all'estero.
Se sia pignorabile l'assegno di sede concesso ai diplomatici italiani
all'estero (n. 42).
Espropriazioni immobiliari -L. n. 639/1910 -Legittimazione ad agire.
Se le espropriazioni immobiliari per la riscossione coattiva di imposte
indirette ed entrate patrimoniali debbano essere direttamente effettuate
dall'Amministrazione finanziaria ovvero siano di competenza dell'Avvocatura
deno Stato (n. 43).
ESPROPRIAZIONE PER P.U.
Edilizia scolastica -Cassa per il Mezzogiorno.
Se per la esecuzione di opere di edilizia scolastica elementare la Cassa
per il Mezzogiorno debba avvalersi del procedimento speciale stabilito dal
t. u. 5 febbraio 1928, n. 577 (n. 255).
22 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Malleveria prestata daH'espropriante per ottenere lo svincolo dell'indennitd
-Ammissibilitd.
Se, ai fini dell'art. 1 1. 3 aprile 1926, n. 686, la malleveria necessaria per
ottenere dal Pretore lo svincolo di depositi per indennit� di espropriazione
di valore non superi�re a L. 500.000 possa essere validamente prestata
dall'espropriante (n. 256).
Se la Cassa DD.PP., nel dare esecuzione ad un decreto di svincolo, sia
tenuta avalutare la validit� della malleveria prestata, ovvero debba, senza
propria responsabilit�, pagare nei modi indicati dal Pretore (n. 256).
Terreni delle Regole della Magnifica Comunitd Cadorina -Trasferimento
consensuale.
Se per i fabbricati gi� esistenti nel comprensorio delle Regole della
Magnifica Comunit� Cadorina e distrutti o danneggiati dall'alluvione sia
possibile il trasferimento consensuale in altro punto del comprensorio della
Regola (n. 257).
Se sia possibile il trasferimento consensuale di fabbricati gi� esistenti
fuori del comprensorio delle Regole in terreno ricadente in detto comprensorio
qualora si tratti di fabbricati di propriet� di soggetti aventi ,
titolo a far parte delle Regole stesse (n. 257). ,
Se sia possibile, in entrambe le ipotesi di cui sopra, l'espropriazione '
per pubblica utilit� di terreni ricadenti nel comprensorio della Re
Il
gola (n. 257).
Se la espropriazione per pubblica utilit� dei terreni di cui sopra possa
essere richiesta ed ottenuta da un privato (o per conto di esso) e se la
successiva intestazione del terreno possa effettuarsi a nome del privato
stesso (n. 257).
I'J
,'
'
II
FALLIMENTO
Opponibilitd della quota concordataria ai creditori esattoriali.
Se l'esattoria sia soggetta alle norme sul concordato fallimentare e
quindi debba accettare il pagamento del credito di imposta nella percentuale
concordataria (n. 111).
I
FERROVIE
Agevolazioni tariffarie ai familiari del titolare di concessione speciale
Limiti.
Se le agevolazioni tariffarie accordate alle persone di famiglia del titolare
della concessione speciale di trasporto � C � competono solo nel caso
di abituale convivenza delle stesse con il titolare, risultante altres� dal
certificato anagrafico delle famiglia (n. 387).
PARTE II, CONSULTAZIONI 23
Contratti di trasporto -Servizio cumwlativo -Clausola per l'esercizio dell'azione
di regresso.
Se possa essere inserita legittimamente nelle convenzioni future la
clausola con cui venga fissato un termine di decadenza di cinque anni
per l'esercizio dell'azione di regresso tra vettori in servizio cumulativo
(n. 388)
Ferrovie in concessione -Natura dei �reliquati�.
Se i � reliquati � acquistati ai sensi dell'art. 23 1. 25 giugno 1865,
n. 2359 sulle espropriazioni per p.u. da societ� concessionarie di servizi
ferroviari costituiscano dipendenze della ferrovia e come tali siano �reversibili
allo Stato ai sensi dell'art. 186 r. d. 9 maggio 1912, n. 1447 (numero
389).
IMPIEGO PUBBLICO.
Ammissione -Titoli di studio conseguiti atl'estero.
Se i titoli di studio conseguiti all'estero possano ritenersi validi ai
fini dell'ammissione al pubblico impiego (n. 662).
Assegno di sede dei diplomatici all'estero.
Se sia pignorabile l'assegno . di sede concesso ai diplomatici italiani
all'estero (n. 663).
Dipendenti A.C.I. in possesso detla qualifica di profugo.
Se i benefici, previsti dala l. 27 febbraio 1958, n. 130, siano applica�
bili ai profughi dipendenti non di ruolo dell'A.C.I. (n. 664).
Indennitd di buonuscita -Art. 13 della legge 25 novembre 1957, n. 1139.
Se a norma dell'art. 13 della 1. 25 novembre 1957, n. 1139, l'iscritto
al Fondo di Previdenza che venga riassunto in servizio con reiscrizione
al predetto Fondo, abbia il diritto, sempre che tale iscrizioni risulti di
durata non inferiore a due anni �compiuti, di conseguire nel termine del
richiamo,� la riliquidazione dell'indennit� sulla base dell'ultima retribuzione
anuna contributiva per il periodo complessi\ro del servizio prestato
(n. 665).
Personale comandato -lndennitd di missione.
Se, in caso di personale comandato da una Amministrazione ad un'altra,
l'indennit� per missione debba essere corrisposta dall'Amministrazione
presso la quale detto personale presta il servizio comandato anche quando
la missione venga effettuata presso l'Amministrazione di origine (n. 666).
Somme dovute a titolo di risarcimento danni in bas� a sentenza -Procedura
di recupero.
Se per il recupero delle somme dovute, in base a sentenza di condanna,
a titolo di risarcimento danni, dal dipendente all'Amministrazione,
24 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
questa possa avvalersi della procedura di riscossione prevista dal r. d. 14
aprile 1910, n. 639, o del fermo amministrativo di una quota dello stipendio
(n. 667).
Sospensione dal servizio a seguito di denuncia penale -Morte dell'impiegato.
Se in caso di morte dell'impiegato, sospeso cautelativamente dal servizio
per denuncia penale, anteriore a condanna irrevocabile, con l'estinzione
del reato ex art. 150 c. p. debba cessare ex tunc l'efficacia della
sospensione cautelare, con la conseguenza della c6rrispondibilit� alla vedova
degli assegni non percepiti nel periodo di sospensione (n. 668).
lMPORTAZIONI ED ESPORTAZIONI
Equilibrio valutario nella coproduzione cinematografica.
S'e le prescrizioni dell'ultimo comma dell'art. 19 1. 4 novembre 1965,
n. 1213, possano considerarsi soddisfatte, nella fase transitoria di prima
I
applicazione, da un rilevamento degli investimenti anzich� dei trasferimenti
valutari (n. 52).
I
IMPOSTA DI BOLLO
I
Se l'imposta di bollo sui documenti di trasporto di cui al d. 1. 7 maggio
1948, n. 1173 e 1. 24 febbraio 1953, n. 1531 possa ritenersi assorbita
nella tassa unica e complessiva in abbonamento di cui all'art. 1 del r. d ..
I
5 luglio 1934, n. 1128 ancorch� non faccia carico all'Ente concessionario
della miniera (n. 32).
I
Cambiali estere -Caso d'uso -D. p. 25 giugno 1953, n. 452.
~
Se il momento determinativo del �caso d'uso� per l'assoggettamento %
all'imposta di bollo delle promissory-notes si verifichi all'atto della conse~=
gna del titolo da parte della Banca all'intestatario del documento ovvero
all'atto del ricevimento del titolo da parte della Banca (n. 33).
I
Opera Nazionale per gli invalidi di guerra e l'esenzione degli Enti parificati
allo Stato agli effetti tributari.
Se l'Opera Nazionale per gli Invalidi di Guerra sia esente dall'imposta
di bollo, ai sensi dell'art. 8 d. P. R. 25 giugno 1953, n. 492 (n. 34).
I
IMPOSTA DI REGISTRO
I
Agevolazioni tributarie in favore della Gescal. I
Se le agevolazioni fiscali di cui all'art. 24, comma 3�, della 1. 23 febl
(
braio 1949, n. 43 si applichino agli atti con cui la Gescal acquista terreni t
sui quali ha gi� eseguito la costruzione dei propri alloggi (n. 276).
I
I
I
PARTE II, CONSULTAZIONI 25
Se nei confronti delle costruzioni Gescal sia applicabile il princ1p10
dell'accessione immobiliare e se, pertanto, nel caso in cui la Gescal acquisti
un terreno sul quale ha gi� eseguito la costruzione dei propri alloggi sia
applicabile la presunzione di trasferimento delle costruzioni di cui allo
art. 47 della legge di registro (n. 276).
Benefici fiscali stabiliti con l.eggi reg. sic. 13 maggio 1966, nn. 8 e 9.
Se per il disposto delle leggi regionali siciliane 13 maggio 1966, nn. 8
e 9, il beneficio della registrazione ad aliquota ridotta debba ritenersi
concesso solo per gli atti di trasferimento a titolo oneroso di case di abitazione,
per le quali il certificato di abitabilit� sia stato rilasciato non
anteriormente al 1� gennaio 1966, restando soggetti alla normativa statale
gli atti di trasferimento relativi a costruzioni dichiarate abitabili anteriormente
a tale data (n. 277).
IMPOSTA DI SUCCESSIONE
Assoggettabilit� dello Stato -Esclusione.
Se lo Stato, chiamato all'eredit� per testamento o per devoluzione
ex art. 586 c. c. sia soggetto passivo dell'imposta di successione {n. 55).
IMPOSTA GENERALE ENTRATA
Fiiati di cotone -Impeigo industriale.
Se sia rimborsabile l'I.G.E. versata alla importazione su filati di cotone
preparati per la vendita al minuto, ma destinati all'impiego industriale
(n. 127).
Nozione di rappresentanti ed ausiliari di commercio.
Se i rappresentanti contemplati dall'art. 21 del Regolamento r. d. 26
gennaio 1940, n. 10 per l'esecuzione della legge istitutiva dell'I. G. E. siano
quelli muniti di procura o non anche qualsiasi mandatario o agente, le
cui figure rientrano nell'ambito del successivo art. 25 dello stesso regolamento
(n. 128).
Quote di partecipazione all'IGE Compensabilit� con debiti verso lo
Stato.
Se sia ammissibile la compensazione tra i crediti che i Oomuni hanno
verso lo Stato per quota di partecipazione ai proventi dell'IGE con i debiti
de.gli stessi verso lo Stato specie se di natura tributaria (n. 129).
IMPOSTE E TASSE
Adempimento di terzo -Surrogazione nell'ipoteca ex lege 1929 n. 4.
Se chi esegue il pagamento di un credito erariale altrui possa chiedere
di essere surrogato nell'ipoteca iscritta dalla Finanza sui beni del debitore
ai sensi dell'art. 26, 1. 7 gennaio 1929, n. 4 (n. 462).
26 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO 26 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
Rimborso d'imposta iscritta a ruoro non opposta regolarmente. ;)
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Se, in caso di mancato ricorso del contribuente all'Ufficio delle imposte
contro l'iscrizione a ruolo, ai sensi dell'art. 188 del t. u. 29 gennaio
1958, n. 645, l'imposta diventi irretrattabilmente definitiva, qualunque sia
la causa che avrebbe potuto legittimare il ricorso (n. 463). J
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Sopratasse -Tardivo pagamento -Interessi di mora.
Se sulle somme dovute dai contribuenti per sopratasse accedenti a
tasse ed imposte indirette sugli affari e sulle somme dovute dall'erario in
restituzione di sopratasse indebitamente percette competano, in caso di
mancato o ritardato adempimento, gli interessi moratori ex lege 26 gennaio
1961, n. 29 (n. 464).
INFORTUNI SUL LAVORO
Casellanti autostradali ~ Casi di assicurazione obbligatoria.
Se l'assicurazione contro gli infortuni sul lavoro, a sensi del t. u.
30 giugno 1965, n. 1124, sia obbligatoria per i casellanti autostradali soltanto
quando vengano adibiti, per esigenze di servizio, ad attivit� di manutenzione
stradale, analoga a quella dei cantonieri (n. 48).
LOCAZIONE DI COSE
Immobili ad uso diverso da abitazione -Aumenti canone disposti
Z. 21 dicembre 1960, n. 1521 -Nuovo aumento e canone base.
dalla
Se l'aumento del canone del 25% stabilito dall'art. 3 1. 21 dicembre
1960, n. 1521 si applichi anche alle locazioni di cui era prevista la fine
del regime vincolistico alla data del 30 settembre 1961 (n. 132).
Se l'aumento del. 50% dettato dalla 1. 30 settembre 1961, n. 975 vada
computato sul canone dovuto al 31 dicembre 1960 o su quello gi� aumentato
del 25% e dovuto al momento dell'entrata in vigore in detta legge
(1� ottobre 1961) (n. 132).
NAVI
Sinistro marittimo -Incidente di manovra.
Se � l'incidente di manovra � rientri nel concetto di � sinistro marittimo
� di cui all'art. 589 c. nav., con conseguente applicabilit� delle disposizioni
degli artt. 578 e 579 c. nav., relativamente alle indagini da esperire
da parte della Capitaneria di Porto (n. 120).
Se l'eventuale diritto al risarcimento del danno, in caso di urto non
tra 11avi, ma di nave contro oggetti immobili, come apparecchiature portuali,
sia soggetto al termine prescrizionale stabilito dall'art. 487 c. nav.
ovvero a quello generale dell'art. 2947 �C. c. (n. 120).
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PARTE II, CONSULTAZIONI 27
OCCUPAZIONE
Decorrenza del termine di due anni disposto per le occupazioni temporanee.
Se, in relazione al termine biennale dell'art. 73 della 1. 25 giugno 1865,
n. 2359, possa considerarsi legittima l'occupazione effettuata sulla base
di un decreto prefettizio di occupazione di urgenza emesso oltre due anni
prima (n. 4).
PENSIONI
Misure di sicurezza detentiva -L. 10 agosto 1950, n. 648, art. 94 -Applicabilit�.
Se, in caso di sottoposizione a misure di sicurezza detentiva di un
soggetto usufruente di pensione di guerra, trovi applicazione l'art. 94,
1. 10 agosto 1950, n. 648, comportante la riduzione degli assegni (n. 123).
Riconoscimento causa di servizio.
Se il termine semestrale di cui all'art. 36 d. P. R. 9 maggio 1957, n. 686
(termine di presentazione della domanda di accertamento della dipendenza
di un'infermit� da causa di servizio) debba considerarsi ordinatorio
o perentorio e, ove debba considerarsi perentorio, da quale data tale termine
decorra (n. 124).
PREVIDENZA ED ASSISTENZA
Indennit� di buonuscita -Art. 13 della l. 25 novembre 1957, n. 1139.
Se a norma dell'art. 13 della 1. 21 novembre 1957, n. 1139, l'iscritto
al Fondo di Previdenza che venga riassunto in servizio con reiscrizione
al predetto Fondo, abbia il diritto sempre che tale iscrizione risulti di
durata non inferiore a due anni compiuti, di conseguire nel termine del richiamo,
la riliquidazione dell'indennit� sulla base dell'ultima retribuzione
annua contributiva per il periodo complessivo del servizio prestato (n. 57).
PROCEDIMENTO CIVILE
Imp.utazione di pagamenti a titolo di provvisionale.
Se le somme liquidate in sentenza a titolo di provvisionale nelle cause
civili per risarcimento danni, ai sensi dell'art .278 c. p. c., debbano essere
imputate al pagamento del capitale o degli interessi (n. 36).
PROFESSIONI
Esercizio saltuario di libera professione da parte di un impiegato di un
ente pubblico -IncompatibiHt�. �
Se le prestazioni saltuarie o isolate del dipendente di un ente pubblico
(E.SA.) urtano contro il divieto di esercizio professionale (n. 5).
28 RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
REGIONI
Benefici fiscali stabiliti con leggi reg. sic. 13 maggio 1966 nn. 8 e 9.
Se per il disposto delle leggi regionali siciliane 13 maggio 1966, nn. 8
e 9, il beneficio della registrazione ad aliquota ridotta debba ritenersi
concesso solo per gli atti di trasferimento a titolo oneroso di case di abitazione,
per le quali il certificato di abitabilit� sia stato rilasciato non
anteriormente al 1� gennaio 1966, restando soggetti alla normativa statale
gli atti di trasferimento relativi a costruzioni dichiarate abitabili anteriormente
a tale data (n. 156).
Regione siciliana -Espropriazioni per opere finanziate dalla Regione
L. 18 novembre 1964, n. 29 -Questione legittimit� costituzionale.
Se possa ritenersi costituzionalmente illegittim,o per violazione degli
artt. 3 e 97 Cost., l'art. 1 della 1. 18 novembre 1964, n. 29, sostitutivo della
stima amministrativa alla perizia di cui all'art. 32 1. 25 giugno 1865, n. 2359,
per le espropriazioni connesse ad opere finanziate in tutto o in parte dalla
Regione (n. 157).
Trentino Alto-Adige -Rette ospedaliere.
Se l'approvazione delle delibere concernenti le rette ospedaliere spetti,
per l'ordinamento della Regione Trentino Alto-Adige, alle Giunte Provinciali
o alla Giunta Regionale (n. 158).
RESPONSABILIT� CIVILE
I
Imputazione di pagamenti a titolo di provvisionale.
Se le somme liquidate in sentenza a titolo di provvisionale nelle cause
civili per risarcimento danni, ai sensi dell'art. 278 c.p.c., debbano essere
I
imputate al pagamento del Capitale o degli interessi (n. 246).
i
I
RISCOSSIONE COATTIVA
I
Somme dovute a titolo di risarcimento danni in base a sentenza -Procedura
di recupero.
Se per il recupero delle somme dovute, in base a sentenza di condanna,
a titolo di risarcimento danni, dal dipendente all'Amministrazione,
questa possa avvalersi della procedura di riscossione prevista dal R.D. 14
aprile 1910, n. 639, e del fermo amministrativo di una quota dello stipendio
(n. 8).
STRADE
Case cantoniere -Strade classificate statali -Spettanza all'ANAS.
Se spettino all'ANAS le case cantoniere inerenti a strade gi� provinciali,
e classificate poi statali ai sensi della 1. 12 febbraio 1958, n. 126 (n. 70).
PARTE II, CONSULTAZIONI 29
TRASPORTI
Contratti di trasporto -Se�rvizio cumulativo -Clausola per l'esercizio dell'azione
di regresso.
Se possa essere inserita legittimamente nelle convenzioni future la
clausola con cui venga fissato un termine di decadenza di cinque anni per
l'esercizio dell'azione di regresso tra vettori in servizio cumulativo (n. 64).
TRATTATI E CONVENZIONI INTERNAZIONALI
Recupero da parte di uno Stato aderente alla NATO delle spese ospedaliere
erogate ad un proprio militare -Patrocinio della Avvocatura.
Se il governo degli U.S.A. possa legittimamente pretendere di recuperare
le spese ospedaliere erogate a favore dei propri militari, appartenenti
alle forze della NATO, nei confronti di terzi dal cui fatto illecito
sia derivata la necessit� di tale ricovero (n. 35).
Se uno Stato estero (USA) anche se aderente alla NATO possa avvalersi
del patrocinio legale dell'Avvocatura dello Stato per i giudizi in
Italia (n. 35).
TURISMO
Contributo per opere ed impianti turistici.
Se al contributo per opere od impianti turistici previsto dall'art. 7
della 1. 15 febbraio 1962, n. 68 possano ammettersi anche le spese sostenute
per le strutture murarie e gli impianti fissi, compreso l'acquisto del terreno
o dell'immobile da adattare norich� le spese per l'arredamento e l'ammodernamento
(n. 20).
USI CIVICI
Terreni delle Regole deUa Magnifica Comunit� Cadorina -Trasferimento
consensuale.
Se per i fabbricati gi6 esistenti nel comprensorio delle Regole della
Magnifica Oomunit� Cadorina e distrutti o danneggiati dall'alluvione sia
possibile il trasferimento consensuale in altro punto del comprensorio della
Regola (n. 5).
Se sia possibile il trasferimento consensuale di fabbricati gi� esistenti
fuori del comprensorio delle Regole in terreno ricadente in detto comprensorio
qualora si tratti di fabbricati di propriet� di soggetti aventi titolo
a far parte delle Regole stesse (n. 5).
Se sia possibile, in entrambe le ipotesi di cui sopra, l'espropriazione
per pubblica utilit� di terreni ricadenti nel comprensorio della Regola
(n. 5).
Se la espropriazione per pubblica utilit� dei terreni di cui sopra possa
essere richiesta ed ottenuta da un privato (o per conto di esso) e se la
successiva intestazione del terreno possa affettuarsi a nome del privato
stesso (n. 5).
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NOTIZIARIO
L'INAUGURAZIONE DELL'ANNO GIUDIZIARIO 1968
PRESSO LA CORTE DI CASSAZIONE
Il 9 gennaio 1968 S. E. Nicola Reale, Procuratore Generale presso la
Corte di cassazione, ha pronunciato, alla presenza delle pi� alte autorit�
dello Stato, il discorso per l'inaugurazione dell'anno giudiziario.
Il Procuratore Generale si � dettagliatamente soffermato sull'andamento
dei procedimenti civili e penali, indicando precisi dati statistici in relazione
sia al tipo che al grado della giurisdizione sia alle singole materie
portate all'esame dei giudici. Particolare attenzione � dedicata ai fenomeni
di pi� rilevante interesse sociale, quale l'andamento delle vertenze matrimoniali
e della criminalit�, nonch� degli attentati terroristici in Alto
Adige e del banditismo sardo. Confortante la costatazione della netta flessione
dei delitti di mafia, per i quali il Procuratore generale ha giustamente
sottolineato l'opportunit� che -ferma rimanendo la necessit� di
neutralizzare le componenti sociali del fenomeno delittuoso -non subisca
remore di sorta l'attuale vigile ed intensa opera di repressione e prevenzione.
Al riguardo il Procuratore generale ha avuto parole di apprezza..,
mento per tutte le forze di Polizia, che hanno pagato pesanti tributi di
sangue all'adempimento del loro dovere.
Delineata cos� la situazione attuale, l'Oratore, prima di individuare
ed esaminare le cause della crisi della giustizia, si � soffermato sul fenomeno
della delinquenza minorile, rivolgendo altresl la sua attenzione al
particolare settore costituito dai Tribunali per i minorenni e dalle relative
Procure. Il Procuratore generale ha accennato alla variet� di misure, applicate
in tale campo, le quali hanno funzione non solo punitiva, ma anche
rieducativa, ponendo in evidenza come queste ultime richiedano un accurato
esame � della personalit� del minore e siano per lo pi� dirette a
sanare nell'animo dei giovani guasti dolorosi, spesso originati da carenze
affettive ed educative, quando non derivino da proterva ed impunita
azione corruttrice �, Nell'esercizio di tale funzione, l'attivit� dei Tribunali
dei minorenni � resa pi� difficoltosa dall'enorme mole di lavoro che viene
da essi svolto in conseguenza delle carenze legislative, determinate dalla
sentenza della Corte Costituzionale n. 130 del 1963, che ha eliminato la
fa�olt� del Proc\lratore Generale di disporre nei processi con pi� imputati,
maggiori e minori degli anni 18, che si proceda separatamente a carico
dei primi, e dalla sentenza della Corte Costituzionale n. 88 del 1962,
che ha eliminato l'altra facolt� di rimettere al Pretore reati di sua originaria
competenza commessi dai minori, di natura contravvenzionale o di
tenue entit�.
La materia cos� richiede varie riforme, compresa la creazione di un
I
apposito organico, che tenga conto del nuovo lavoro affidato ai Tribunali
per i minorenni con la legge 431 del 1967 sulle adozioni ordinarie dei i
minorenni.
Ci� premesso, l'Oratore si � soffermato sulla crisi della giustizia in
Italia, individuandone con acutezza le ragioni e proponendo soluzioni
I
degne della massima attenzione.
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P;\RTE II, NOTIZIARIO 31
Le ragioni della crisi vengono riscontrate in due direzioni essenziali:
1) lacuna ed insufficienza dell'ordinamento; 2) disfunzioni organizzative.
Sul primo punto il discorso del Procuratore generale mette lucidamente
a fuoco un vasto programma legislativo, particolarmente in ordine
alla pi� completa attuazione delle norme costituzionali, alla riforma dei
codici penali, di alcune parti del codice civile e dell'ordinamento giudiziario,
alla disciplina, secondo i principi costituzionali, dei rapporti tra Polizia
ed autorit� giudiziaria (dovendosi ritenere inadeguato l'attuale sistema
basato principalmente sull'applicazione dell'art. 220 c.p.p.), ed alla
riforma dell'ordinameJ;J.to penitenziario e di prevenzione della delinquenza
minorile (sollecitando l'esame del disegno di legge 14 dicembre 1965, all'uopo
predisposto).
Dette riforme sono state delineate ed inquadrate, richiamando l'attuazione
di quanto contenuto nel punto 38 del programma nazionale per
il quinquennio 1966-1970, e sottolineando l'esigenza di partire da una visione
unitaria degli interessi pubblici, che non sia limitata a questo o a
quel particolare interesse, i cui titolari non valutino, al giusto peso, nelle
proprie rivendicazioni i concorrenti interessi altrui e quelli generali.
Sul secondo punto viene sottolineata principalmente la necessit� di
investire con organica azione legislativa ed amministrativa, coerentemente
ai principi della programmazion,e, l'intera macchina giudiziaria.
� forse questa la parte del discorso pi� feconda di suggerimenti e
proposte, in cui si esprime con assoluta lucidit� la eccezionale compe
tenza e l'esperienza -nutrita nella diuturna pratica della vita giudiziaria
-del Procuratore generale.
Una serie di rimedi, di ,evidente utilit�, viene indicata: concentra
zione degli Uffici (ad esempio la sostituzione dei 156 giudici di sorve
glianza, uno per Tribunale, con 54 Uffici di sorveglianza, operanti nelle
sedi dei grandi Tribunali); creazione di nuove sezioni specializzate (ad
esempio in materia di previdenza obbligatoria); potenziamento di vari
corpi di ausiliari del giudice, assicurando l'opera preziosa dei funzionari
di Cancelleria e Segreteria; funzionalit� degli edifici giudiziari con la
adeguata provvista dei moderni mezzi materiali e meccanici (seguendo lo
esempio dell'Ufficio del Massimario, nel quale � stato installato un com
plesso meccanografico per la rapida ricerca dei precedenti).
Ma la chiave di volta del problema viene indicata nell'esigenza di
garantire la migliore funzionalit� della Magistratura attraverso una ri
forma in profondit� che incida sia sulla formazione professionale sia sul
l'impiego dei Magistrati.
In questo ordine di idee, un rilievo essenziale spetta al criterio del
reclutamento dei giovani, per i quali si prospettano varie soluzioni, come
corsi post-universitari, indirizzi di qualificazione e specializzazione, ed un
completo tirocinio triennale per gli uditori di nuova nomina, seguito da
un esame per il definitivo ingresso in carriera. Viene incoraggiato nei
Magistrati la qualificazione e la specializzazione, in modo da consentire
loro l'approfondimento di speciali rami del diritto, che sono di� estrema
variet� (si pensi ad esempio all'attivit� dei magistrati del Pubblico Mini
stero, dei giudici istruttori penali, dei giudici del lavoro, dei giudici mi
norili).
Si sottolinea, quindi, l'opportunit� che -ferma rimanendo la solu
zione base adottata dalla legge n. 570 del 1966 ed in applicazione di quanto
previsto dalla legge n. 683 del 1967 -il criterio della scelta, senza alter
native, presieda sia alla nomina dei Magistrati di legittimit�, chiamati ad
32
RASSEGNA DELL'AVVOCATURA DELLO STATO
esercitare le funzioni proprie della Cassazione, sia al conferimento di funzioni
direttive che tenga conto dell'effettivo accertamento delle attitudini
alla guida ed alla direzione degli uffici; e si auspica, infin.e, una maggio~e
latitudine -dei poteri del Consiglio Superiore d~lla Magis~ratu~a, .c?n?izionatamente,
peraltro, ad un sistema di controlli a garanzia dei diritti e
dei legittimi interessi dei singoli. . .
In conclusione un esauriente e profondo discorso, con una analisi ampia
e dettagliata dei vari problemi che ~ntere~sano la ?~ustizi~, l~ c~i so
luzione non potr� mancare di fornire materia ad utili
chiunque si interessi alla vita giudiziaria in Italia.
meditazioni per
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